CASO CONCRETO MANDADO DE SEGURANÇA

coletivo

CASO PRÁTICO (OAB-2010):

O secretário de administração do estado-membro Y, com a

finalidade de incentivar o aprimoramento profissional de certa

categoria de servidores públicos, criou, por meio de lei específica,

tabela de referências salariais com incremento de 10% entre uma

e outra, estando a mudança de referência baseada em critérios

de antiguidade e merecimento.

O pagamento do mencionado percentual seria feito em seis

parcelas mensais e sucessivas. Os servidores que adquiriram

todas as condições para o posicionamento na referência salarial

subsequente já haviam recebido o pagamento de três parcelas

quando sobreveio a edição de medida provisória revogando a

sistemática estabelecida na lei. Assim, no mês seguinte à edição

dessa medida, o valor correspondente à quarta parcela foi

excluído da folha de pagamento. Em decorrência dessa exclusão,

os servidores requereram à Secretaria Estadual de Planejamento

e Gestão a respectiva inserção na folha de pagamento, sob pena

de submeter a questão ao Poder Judiciário.

Em resposta, o secretário indeferiu o pedido, fundado nos

seguintes argumentos:

a) em razão da revogação da lei, promovida pela medida

provisória, os servidores não mais teriam direito ao recebimento

do percentual;

b) seria possível a alteração do regime remuneratório, em face da

ausência de direito adquirido a regime jurídico, conforme já

reconhecido pelo Supremo Tribuna Federal;

c) os servidores teriam, na hipótese, mera expectativa de direito,

e não, direito adquirido;

d) não cabe ao Poder Judiciário atuar em área própria do Poder

Executivo e conceder o reajuste pleiteado, sob pena de ofensa ao

princípio constitucional da separação dos poderes.

Em face da situação hipotética apresentada, na qualidade de

advogado(a) contratado(a) pelo sindicato dos servidores, redija a

medida judicial cabível para impugnação do ato da autoridade

que determinou a exclusão do pagamento dos servidores dos

percentuais previstos em lei, destacando os argumentos

necessários à adequada defesa dos interesses de seus clientes.

SOLUÇÃO DO PROBLEMA:

Peça

Competência/ Endereçamento

Legitimidade

Mandado de Segurança Coletivo com pedido liminar

Excelentíssimo Senhor Doutor Desembargador Presidente do Egrégio Tribunal de Justiça do Estado Y

Ativa: Sindicato dos Servidores Públicos do Estado Y

(impetrante)

Passiva: Secretário Estadual de Planejamento e

Gestão do Estado Y, vinculado ao Estado (autoridade

coatora)

SOLUÇÃO DO PROBLEMA:

Causa de pedir

Pedido

Violação do direito líquido e certo: violação de direito

adquirido e do princípio que veda a redução salarial.

Fundamento jurídico: Artigos 5º, inciso XXXVI e 37, inciso XV, ambos da CF/88.

Garantir o pagamento das três últimas parcelas da

tabela de referências salariais com incremento de 10% entre uma e outra.

1º Item: endereçamento

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR

DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE

JUSTIÇA DO ESTADO Y

2º Item: espaçamento de 10 linhas

3º Item: preâmbulo

3.1) Indicação do impetrante e sua qualificação

3.3) Indicação da autoridade coatora.

3.2) Artigos de embasamento: artigo 5º, LXX, da Constituição da

República Federativa do Brasil e na Lei n. 12.016 de 2009

SINDICATO DOS SERVIDORES PÚBLICOS DO ESTADO Y,

pessoa jurídica de direito privado inscrito no CNPJ sob o nº (...),

com sede na Rua (…), n. (…), bairro (…), na cidade de (…), no

Estado (...), CEP: (...), vem, respeitosamente, perante Vossa

Excelência, por seu advogado constituído pelo instrumento de

procuração anexo e que recebe intimações de foro em geral em

seu endereço profissional sito na rua (…), n. (…), bairro (…), ...

CONSTRUINDO O PREÂMBULO

...na cidade de (…), com fundamento no artigo 5º, LXX, da

Constituição da República Federativa do Brasil e na Lei

12.016/2009, impetrar o presente

MANDADO DE SEGURANÇA COLETIVO COM PEDIDO

LIMINAR

em face do Ilustríssimo Senhor SECRETÁRIO ESTADUAL DE

PLANEJAMENTO E GESTÃO DO ESTADO Y (qualificar), o

qual é vinculado à pessoa jurídica do ESTADO Y, pelos motivos

que passará a expor:

7º Item: narrativa fática

Deve se parafrasear* o caso apresentado.

* Atribuir um novo tipo de explicação, tornando mais perceptivo o

texto, sem alterar suas ideais originais.

Obs: não invente fatos

6º Item: espaçamento de 1 linha.

1. DOS FATOS

A autoridade coatora, visando a incentivar o

aprimoramento profissional de certa categoria de servidores

públicos, criou, por meio de lei específica, uma tabela de

referências salariais que previa o incremento de 10% entre as

categorias, estando a mudança de referência baseada em

critérios de antiguidade e merecimento.

CONSTRUINDO A NARRATIVA FÁTICA

Foi definido que o pagamento do mencionado percentual seria

feito em seis parcelas mensais e sucessivas, sendo certo que

todos os servidores que adquiriram todas as condições para o

posicionamento na referência salarial subsequente já haviam

recebido o pagamento de três parcelas quando sobreveio a

edição de medida provisória revogando a sistemática

estabelecida na lei.

Em decorrência dessa revogação, no mês seguinte à edição

da medida, o valor correspondente à quarta parcela foi

indevidamente excluído da folha de pagamento, fazendo com que

os servidores, então, requeressem à Secretaria Estadual de

Planejamento e Gestão a respectiva inserção na folha de

pagamento, sob pena de submeter a questão ao Poder Judiciário.

Instado a se manifestar, o secretário indeferiu o pedido,

fundado nos seguintes argumentos:

a) Em razão da revogação da lei, promovida pela medida

provisória, os servidores não mais teriam direito ao recebimento

do percentual;

b) Seria possível a alteração do regime remuneratório, em face

da ausência de direito adquirido a regime jurídico, conforme já

reconhecido pelo Supremo Tribunal Federal;

c) Os servidores teriam, na hipótese, mera expectativa de direito,

e não, direito adquirido;

d) Não cabe ao Poder Judiciário atuar em área própria do Poder

Executivo e conceder o reajuste pleiteado, sob pena de ofensa ao

princípio constitucional da separação dos poderes.

Diante da conduta ilegal da Autoridade Coatora, resta

demonstrada a violação do direito líquido e certo da categoria de

servidores, ora representada pelo Impetrante, que por isso vem

ao Judiciário buscar a tutela de seus direitos.

8º Item: DO DIREITO

Indicar as teses jurídicas do Mandado de Segurança Coletivo,

com referência ao caso concreto.

Questionamentos

1) A nova medida provisória feriu o direito adquirido dos

trabalhadores que tiveram a quarta parcela excluída da folha

de pagamento?

2) Foi violado o princípio que veda a redução de

vencimentos dos servidores?

CONSTRUINDO O DIREITO

DO DIREITO

Como se sabe, o mandado de segurança coletivo impetrado

por organização sindical, entidade de classe ou associação

legalmente constituída, é destinado à “defesa dos interesses de

seus membros ou associados”, a teor do que informa o artigo 5º,

inciso LXX, da Constituição Federal.

A disponibilização de procedimento específico, com ênfase na

celeridade, exige seleção dos processos a serem legitimamente

defendidos por esta via do mandamus através do preenchimento

de determinadas condições como, por exemplo, a existência de

direito líquido e certo, a subsidiariedade, caracterizada pela

impossibilidade de utilização do habeas corpus e habeas data,

bem como a ilegalidade ou abuso de poder atribuídos à

Administração.

Não pode o Judiciário se eximir de apreciar a ameaça ou lesão

a direito, como preceitua a Carta Magna no seu artigo 5.º, inciso

XXXV, vez que não estará intervindo no mérito administrativo, e

sim apreciando se, no mérito, a Administração respeitou

princípios a ela impostos pelo artigo 37 da Constituição Federal.

In casu, não há dúvidas de que as alegações da autoridade

coatora apresentadas como justificativa para negar o pagamento

do restante das parcelas viola o direito líquido e certo dos

servidores públicos, seja porque já haviam preenchido todas as

condições para recebimento do percentual quando da.....

....revogação da lei, seja porque não existia mera expectativa de

direito, mas sim direito adquirido à percepção da referida verba.

De se lembrar que apenas aqueles que não tenham atingido

todas as condições para o incremento de 10% quando da

revogação da lei é que poderiam ser alcançados pela medida

provisória, já que, neste caso sim, poderia se falar da mera

expectativa de direito de que trata a jurisprudência pacífica do

Supremo Tribunal Federal.

Nos termos do artigo 5º, inciso XXXVI, da Constituição

Federal, “a lei não prejudicará o direito adquirido, o ato jurídico

perfeito e a coisa julgada”.

Descendo aos fatos da causa, é incontroversa a violação do

direito adquirido dos servidores, que cumpriras as condições

legais e fizeram jus ao incremento salarial. Prova incontestável

desse fato está consubstanciada no recebimento pelos servidores

de três das seis parcelas ajustadas para o pagamento. Assim, o

que houve foi a incorporação do direito ao percentual, durante o

período de vigência da lei, tendo sido apenas acordado o

parcelamento da verba.

De se ter em conta que a medida viola igualmente o princípio

da irredutibilidade dos subsídios disposto no artigo 37, inciso XV,

da Constituição Federal, verbis:

“Art. 37. A administração pública direta e indireta de

qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito

Federal e dos Municípios obedecerá aos princípios de

legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e

eficiência e, também, ao seguinte:

(...)

XV - o subsídio e os vencimentos dos ocupantes de

cargos e empregos públicos são irredutíveis, ressalvado

o disposto nos incisos XI e XIV deste artigo e nos arts.

39, § 4º, 150, II, 153, III, e 153, § 2º, I.”

Dessa forma, resta evidente o direito líquido e certo dos

servidores ao recebimento das três últimas parcelas fixadas para

o pagamento da tabela de referências salariais com incremento

de 10% entre uma e outra referência.

9º Item: espaçamento de uma linha

10º Item: DO PEDIDO LIMINAR

CONSTRUINDO O PEDIDO LIMINAR

3. DO PEDIDO LIMINAR

Conforme o art. 7º, III da Lei 12.016/09, ao despachar a inicial,

o juiz ordenará que se suspenda o ato que deu motivo ao pedido,

quando houver fundamento relevante e do ato impugnado puder

resultar a ineficácia da medida, caso seja finalmente deferida.

Diante do exposto, vê-se que o fundamento da presente

impetração é relevante e que encontra amparo no texto da

Constituição Federal, mais precisamente, no direito adquirido dos

servidores a receber o restante das parcelas acordadas, tudo a

justificar a plausibilidade do direito invocado e, por consequência,

do requisito do fumus boni iuris.

De igual modo, há periculum in mora no fato de que as

parcelas representam verba de natureza alimentar, fonte única de

subsistência dos servidores públicos.

Assim, presentes os requisitos, pede a Vossa Excelência que,

LIMINARMENTE, assegure à categoria de servidores

representada pelo Impetrante o direito ao recebimento das três

últimas parcelas fixadas para o pagamento da tabela de

referências salariais com incremento de 10% entre uma e outra

referência.

11º Item: espaçamento de 1linha

12º Item. REQUERIMENTOS E PEDIDOS

Construir o pedido de forma setorizada, com objetivo de se fazer

uma indicação individual de cada um deles.

4. REQUERIMENTOS E PEDIDOS

Ante o exposto, requer a Vossa Excelência que se digne a:

a) Conceder, inaudita altera pars, a medida liminar a fim de

assegurar à categoria de servidores representada pelo

Impetrante o direito ao recebimento das três últimas parcelas

fixadas para o pagamento da tabela de referências salariais com

incremento de 10% entre uma e outra referência, conforme

artigo 7º, inciso III, da Lei 12.016/2009;

b) Notificar a autoridade coatora do conteúdo da presente

petição inicial, nos termos do artigo 7º, inciso I, da Lei

12.016/2009;

c) Dar ciência do feito ao órgão de representação judicial da

pessoa jurídica interessada, conforme artigo 7º, inciso II, da Lei

12.016/2009;

d) Intimar o Ministério Público para apresentação de parecer, na

qualidade custos legis, conforme artigo 12 da Lei 12.016/2009.

e) Conceder a segurança, tornando definitiva a medida liminar,

com a obrigação do pagamento das três últimas parcelas fixadas

para o pagamento da tabela de referências salariais.

13º Item: espaçamento de 1linha

15º Item: Parte autenticativa.

14º Item: valor da causa

Dá-se à causa o valor de R$ (...).

Termos em que, pede deferimento.

Local, “....” dia, “...” mês, “...” ano.

.........................................................

Advogado “...” OAB nº “...”