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Aspectos legais e fiscais doInvestimento Estrangeiro na

China

Francisco Soler CaballeroSócio-Gestor Garrigues Xangai

Ordem dos EconomistasLisboa, 23 de Março de 2011

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Índice

ASPECTOS LEGAIS

I. Aspectos gerais a ter em conta para investir na China

II. A entrada da China na OMC

III. Aspectos legais a ter em conta no lançamento de um negócio na China:

A. Identificação da estratégia de implementação

B. Necessidade de um parceiro local

C. Aspectos a considerar no processo negocial

IV. Tipos fundamentais de veículos de investimento

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Sistema legislativo: significado da Lei/Norma de desenvolvimento

Desenvolvimento muito recente

Rápida evolução e constante mudança do ordenamento jurídico

Papel das Autoridades

Grande importância e influência

Descentralização administrativa. O papel das autoridades locais

Assim, v.g., o MOFCOM central só deve aprovar as actividades classificadas como apoiadas ou permitidas que tenham investimento igual o superior a 100 milhões USD

A protecção da propriedade industrial

O papel dos tribunais e da arbitragem como procedimento para a resolução de conflitos

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The Foreign Investment Regulations’ Guidelines (2007) divide as actividades económicas nas seguintes categorias:

The Catalogue of Foreign Investment Advantageous Industries in Central and Western China(2008) estabelece condições especiais para o investimento no interior da China

Apoiadas Restringidas Proibidas Permitidas

Tecnologia “de ponta” Projectos capazes de serem Defesa/ordem pública Tudo o resto

Energias renováveis desenvolvidos por empresas domésticas

Alta tecnologia chinesa

Reciclagem/protecção do meio Actividades ambiente Minerais raros/escassos contaminadoras ou

Existência de monopólio naChina

perigosas

Determinadas actividades imobiliárias

Determinadas actividades imobiliárias


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The Further Views on the Utilization of Foreign Capital (Abril de 2010) tem como objectivoorientar o investimento estrangeiro:

a) Para determinados sectores

- Produção de produtos de gama alta

- Alta tecnologia

- Sectores ecológicos: novas energias, industrias centradas na eficiência energética, outsourcing

b) Em determinadas zonas do país

- Centro

- Oeste

c) Através de incentivos fiscais e apoios políticos

(por exemplo, os projectos de capital estrangeiro incluídos no grupo de indústrias apoiadas beneficiam de descontos de 30% no preço do terreno)


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Redução das tarifas dos produtos industriais abaixo de 10% (média)

Eliminação de todas as quotas de importação em 2006

Liberdade de importação e exportação por parte das empresas chinesas, desde 11 de Dezembro de 2004

Direito das empresas estrangeiras de distribuir, vender a retalho, transportar, reparar e servir os seus produtos na China desde 1 de Junho de 2004, e plenamente desde 11 de Dezembro de 2004

Sector da banca liberalizado desde Janeiro de 2007. Abertura do sector das telecomunicações e seguros desde Dezembro de 2007

Até 2009: Abertura gradual dos restantes sectores regulados

Menor incerteza legal e maior transparência

Liberdade de comércio e distribuição interna

Maior protecção dos direitos de Propriedade Intelectual e Industrial

Maior uniformidade na avaliação aduaneira (aplicação de mecanismos próprios de certificação de produtos e aplicação uniforme do imposto sobre o valor acrescentado)

Modernização do sistema judicial e aumento do número de litígios.

Maior actividade legislativa (leis sobre falência, sobre o sector bancário e instituições financeiras, etc.)

II. A entrada da China na OMC

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A. Identificação da estratégia de implementação

Comercial Investimento

Fórmulas contratuais: Equity Joint Ventures (EJV)

Agência / distribuição Contractual Joint Ventures (CJV)

Contrato de compensação (Compensation trade) Wholly foreign owned enterprises (WFOE)

Transformação (processing) Sucursais

Transferência de tecnologia Outras figuras:

B.O.T. Sociedades por acções

Escritório de representação Sociedades Holding

Partnerships

III. Aspectos legais a ter em conta no lançamento de um negócio na China

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B. A necessidade de um sócio localAs empresas de capital totalmente estrangeiro são a forma mais utilizada para implementação no mercado chinêsA necessidade de um sócio local, em termos gerais, é cada vez menorNão obstante, em sectores altamente regulados ou com forte intervenção administrativa (imobiliário, B.O.T.s, etc.) as JV continuam a ser muito utilizadas

x Falta de contactos pessoais (“guanxi”)

x Acesso ao mercado

x Obtenção de “land use right”

Controlo e gestão de activos

Confidencialidade na transferência de tecnologia

WFOE’s

x Pouco flexível, em virtudes das dificuldades de alteração do contrato inicial de investimento que regula a actividade da empresa mista

x Insegurança quanto aos direitos de propriedade intelectual do sócio estrangeiro

x Potenciais conflitos de interesses entre os sócios, em virtude de serem adoptados diferentes métodos de trabalho

Know-how do mercado

As empresas mistas de acções, podem por intermédio de aprovação do Ministério de Comércio Exterior e Cooperação, transformarem-se em sociedades anónimas e serem cotadas na bolsa de Xangai ou Shenzhen

Aquisição de imóveis: uma JV permite a uma empresa estrangeira a adquirir terrenos na China

JV’s

DesvantagensVantagensVeículo


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C. Aspectos a considerar no processo negocial

O clima e os valores a manter nas negociações: o “guanxi”, respeito e clareza

A importância da relação pessoal nas negociações

O tempo e os participantes nas negociações

A importância das cartas de intenções

O idioma nos contratos: o papel do mandarim e do inglês


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IV. Tipos fundamentais de Veículos de Investimento

Escritório de Representação Equity Joint Ventures WFOE

● Primeiro modo de presença registada de um investidor estrangeiro para apoiar e representar a sua empresa-mãe na China

● Fórmula tradicional para levar a cabo actividades empresarias de longo prazo

● Personalidade jurídica

● Ferramenta útil para familiarização com o mercado chinês ● Responsabilidade limitada ao património da JV ● Responsabilidade limitada

● Presença legal sem personalidade jurídica ● Participação mínima do sócio estrangeiro: 25% ● Sistema de direcção semelhante ao da EJV

● Apenas para actividades de prospecção e procura de oportunidades de negócio

● Personalidade jurídica própria ● Restrições para participar em algumas actividades

● Não se podem envolver em actividades operativas directas geradoras de lucros: apenas actividades comerciais indirectas

● Órgãos de Direcção: Conselho de Administração nomeado na proporção das participações sociais no capital (não existe Assembleia Geral)

● Permitidas desde 1986, mas pouco utilizadas até 1997

● Processo de aprovação relativamente fácil e menores custos de investimento

● Os lucros são distribuídos em função das participações dos sócios ● Vantagens:. Controlo de gestão e de activos. Confidencialidade na transferência de tecnologia

● Inexistência de requisitos para as entradas de capital e rácios entre passivo e capitais próprios

● Duração normalmente limitada (máximo 30 anos, possibilidade de duração máxima de 50 anos em alguns projectos)

● Desvantagens:. Falta de contactos pessoais ("guanxi"). Obtenção de "land use right”. Acesso ao mercado

● Aumento da fiscalização para evitar que os Escritórios de Representação realizem actividades para além das estritamente permitidas. Novas medidas:. 4 representantes no máximo. Relatório Anual (certificado de existência da empresa-mãe estrangeira, actividades realizadas e contas anuais do Escritório de Representação auditadas. Renovação anual da licença. Publicidade antes da prática de determinados actos

● Participações dos sócios em função das suas entradas

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PROCESSO DE CONSTITUIÇÃO DE UMA SOCIEDADE

Investidor EstrangeiroInvestidor Estrangeiro

Identificar potencial sócioIdentificar potencial sócio

Carta de intenções“letter of intent”

Carta de intenções“letter of intent”

Propostas de projectoPropostas de projecto

MOFCOMMOFCOM

Contrato de Joint VentureEstatutos Sociais

Contrato de Joint VentureEstatutos Sociais

Aprovação MOFCOMAprovação MOFCOM

Business Licence(Criação Formal)

Business Licence(Criação Formal)

Abertura de Contas Bancárias

Abertura de Contas Bancárias

Licenças FiscaisLicenças Fiscais

Registo AduaneiroRegisto Aduaneiro

correcções

Aprovação doDepartamento Municipal

do Meio Ambiente

Aprovação doDepartamento Municipal

do Meio Ambiente

Documento de AprovaçãoDocumento de Aprovação

Business RegistrationBusiness Registration

Confirmação por parte dodepartamento competente

Confirmação por parte dodepartamento competente

IV. Tipos fundamentais de Veículos de Investimento

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Índice

ASPECTOS FISCAIS

I. Avaliação do sistema fiscal na China

II. Tipos de impostos sobre a actividade empresarial

III. Imposto sobre o Rendimento das Empresas (Enterprise Income Tax)

IV. Outros Impostos (BT, VAT e Consumption Tax)

V. Novidades na tributação local

VI. Métodos de repatriação dos lucros gerados

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O SISTEMA FISCAL NA CHINA

Sistema fiscal uniforme a nível nacional

Igualdade de tratamento para os agentes económicos domésticos e estrangeiros

Substancial e rápido desenvolvimento normativo tendente a adequar o sistema fiscal chinês aos sistemas dos países desenvolvidos

A PRÁTICA:

Evolução “relâmpago” da jurisdição de alta pressão fiscal

Os incentivos fiscais limitam-se à atracção de investimento para os sectores de alto valor acrescentado (tecnologias, infra-estruturas, meio ambiente)

A actuação das autoridades fiscais locais ainda não é uniforme

A problemática local da aplicação de Convenções para Evitar a Dupla Tributação Internacional

I. Avaliação do sistema fiscal na China

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Tributação Directa

Imposto sobre o Rendimento das Empresas (EIT – Enterprise IncomeTax)

Imposto sobre Actividades Económicas (Business Tax)

Imposto de Manutenção Urbana e Construção (Urban Maintenanceand Construction Tax)

Encargos na Educação (EducationalSurcharges)

Tributação Indirecta

Imposto sobre o Valor Acrescentado (Value Added Tax)

Imposto sobre o Consumo (Consumption Tax)

Taxas Alfandegárias (Custom Duties)

II. Tipos de Imposto sobre a Actividade Empresarial

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A nova lei de Janeiro de 2008 unifica a tributação das empresas domésticas e das empresas de capital estrangeiro

Sujeitos passivos:

Empresa Residente: Empresa constituída na China de acordo com as leis chinesas ou aquela cuja sede efectiva esteja na China. Tributada pelo rendimento global. Taxa de 25% (20% se se tratar de uma pequena empresa com rendimentos reduzidos). Se para além deste facto a empresa for de alta tecnologia, a taxa pode ser reduzida a 15%

Empresa Não-Residente: Empresa constituída conforme determinada lei estrangeira e com a sua estrutura organizacional e de gestão fora da China, mas que detenha algum estabelecimento na China ou tenha rendimentos provenientes da China (no caso de não ter estabelecimento na China). Tributação pelos rendimentos gerados na China. Taxa de 10% (salvo se tiver estabelecimento permanente na China)

Imposto chinês sobre a repatriação de lucros via dividendos: 10%. Mecanismos de retenção e Convenções para Evitar a Dupla Tributação

III. Imposto sobre o Rendimento das Empresas (EIT)

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Incentivos fiscais:

Isenções/Benefícios fiscais em projectos agrícolas, infra-estruturas públicas, protecção do meio ambiente, tecnologia, entre outros

Dedução sobre a matéria colectável na quantidade proporcional ao investimento em projectos apoiados pelo Governo, relacionados com o meio ambiente, nas novas tecnologias, nos salários pagos a trabalhadores “especiais” como os incapacitados, ou reempregados, entre outros

Incentivos Fiscais para a zona Oeste da China: período de 5 anos de Isenção Fiscal mais 3 anos de preferências fiscais a 15% (a partir de 2008, tenham, obtido ou não lucros)

Eliminação dos seguintes incentivos:

Isenção fiscal para empresas de produção (2 anos a 100% mais 3 anos a 50%)

Extensão da isenção fiscal para empresas de tecnologia avançada ou empresas exportadoras (3 anos adicionais a 50% de isenção)

Crédito fiscal para o reinvestimento (40%-100% de reembolso dos impostos pagos)

Regime transitório durante 5 anos


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Ao longo do ano fiscal de 2009, aprovou-se legislação fiscal desenvolvendo a nova lei EIT de 2008. A China adopta os standards fiscais internacionais nas seguintes matérias:

Em relação a preços de transferência: avaliação obrigatória pelo valor de mercado das operações entre empresas relacionadas. Desde Julho de 2010 que as autoridades locais estão a realizar inspecções para verificar que a documentação preparada cumpre os novos requisitos exigidos

Regime fiscal de diferimento para as operações de reorganização empresarial

Legislação anti-evasão fiscal, entre outros aspectos, em matéria de subcapitalização e benefícios resultantes da aplicação de Convenções para Evitar a Dupla Tributação


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IMPOSTO SOBRE SERVIÇOS (BUSINESS TAX)

Dezembro de 2008, novo regulamento do BT que entrou em vigor a 1 de Janeiro de 2009

Estão sujeitos a imposto os rendimentos resultantes dos serviços prestados ou recebidos por empresas estabelecidas na China, salvo os sujeitos a VAT

No mesmo sentido, são tributados os rendimentos obtidos nas transmissões de activos intangíveis e bens imobiliários

Taxa geral de imposto de 5%

IMPOSTO SOBRE O VALOR ACRESCENTADO (VAT)

Sujeito passivo: empresas domésticas e empresas de capital estrangeiro + cidadãos chineses / estrangeiros

Facto tributável: entregas de bens (serviços sujeitos a Business Tax) + serviços de montagem, reparação + importações

Taxa de imposto: geral (17%), reduzida (13%), exportação (0%)

Pequenas e médias empresas: 3% sem devolução de VAT suportado

IMPOSTO SOBRE O CONSUMO (CONSUMPTION TAX)

Sujeito passivo: empresas dedicadas ao fabrico, importação e transformação de determinados produtos (em geral, artigos de luxo)

Taxa de imposto: 3% - 45% em função do volume de negócios

IV. Outros impostos

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Impostos existentes na China desde a década de oitenta

Desde 1 de Dezembro, FIEs e sujeitos particulares estrangeiros deixam de estar isentos

3%Valor pago de VAT, BT e CTSujeito passivo de VAT, BT e CT

ES

Depende da localização da empresa:

- Zonas urbanas: 7%

- Zonas rurais: 5%

- Outras: 1%

Valor pago de VAT, BT e CTSujeito passivo de VAT, BT e CT

UMCT

Taxa de ImpostoBase TributávelSujeito PassivoImposto

V. Novidades na Tributação Local

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Taxa de Imposto Comentários

Dividendos 10% O capital deve estar completamente realizado

Juros 10%

(+5% Business Tax)

Respeitar os rácios de capitalizaçãosegundo as normas de direito comercial e fiscal (subcapitalização)

Apenas empréstimos devidamente registados

Royalties 10%

(+5% Business Tax)

Contrato devidamente aprovado e registado

Possíveis isenções do Business Tax

Serviços

Prestados fora daChina

0%

(+5% Business Tax)

Impossibilidade de repercutir os “Management Fees”

Prestados na Chinacom EP

25%(+5% Business Tax)

VI. Métodos de repatriação dos lucros gerados

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Para qualquer dúvida ou questão adicional:

Contacto

Francisco Soler Caballero

3205 West Gate Mall1038 Nanjing Xi Lu200041 ShanghaiPeople’s Republic of China

[email protected]

Tel.: +86 21 5228 1122Fax: +86 21 6272 6125

João Paulo Teixeira de Matos / Pedro Lemos Carvalho

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