processo cautelar aula i 2015

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Processo Cautelar

I - Funo da Atividade Jurisdicional:

1) Reconhecer a existncia de seu direito, atravs do chamado processo de conhecimento. Julgamento de mrito, podendo ter natureza condenatria, constitutiva ou declaratria.

2) Realizar o direito, atravs de outro processo, chamado "de execuo"; e a proteo ftica de suas pretenses. Tem por finalidade garantir o direito do credor j reconhecido por um documento (ttulo executivo judicial ou extrajudicial)

3) Funo Preventiva, que se d atravs do processo cautelar, onde se procurar proteger algum direito passvel de ser prejudicado ou evitar que a mora judicial possa prejudicar o direito reclamado (Periculum in mora), mediante a adoo de medidas urgentes e provisrias. Deve o juiz tambm observar se a plausibilidade no provimento requerido pelo autor (fumus boni iuris)

Obs: o processo principal (conhecimento ou execuo) o instrumento pelo qual se procura a tutela a uma pretenso. J o processo cautelar o instrumento empregado para garantir a eficcia e utilidade do processo principal. Calamandrei => Instrumentabilidade ao quadrado

II - Conceito do Processo Cautelar:

um processo que possui carter acessrio, ou seja, serve para que se consiga a decretao de medidas urgentes, que sejam julgadas essenciais ou apenas necessrias ao desenrolar de um outro processo, que seja de conhecimento ou de execuo, o que chamado de processo principal.

III - Objetivo: no satisfazer a pretenso, mas viabilizar a sua satisfao, protegendo-a dos percalos a que estar sujeita, at a soluo do processo principal (conhecimento ou execuo). Em outras palavras, visa garantir a prpria efetividade da atividade jurisdicional.

IV - Momento de ser requerida a medida cautelar: de modo "preparatrio", antes do processo principal, ou de modo "incidente", durante o curso do processo principal; sendo "preparatrio", a parte ter de propor a ao principal em 30 dias da efetivao da medida cautelar, caso contrrio, a medida perder sua eficcia.

Requisitos do Processo Cautelar

1.PERICULUM IN MORA - a possibilidade ou a potencialidade de dano, isto , o fundado receio de que uma parte, antes do julgamento da lide cause ao direito da outra leso grave e de difcil reparao (art.798 do CPC);

2.FUMUS BONI IURIS - o indcio ou a aparncia do direito.

As caractersticas da tutela cautelar:

a) Tem funo preservativa ou garantidora, tendo em vista que ela apenas busca preservar um direito que ser alcanado na ao principal (de conhecimento ou de execuo);

b) Acessoriedade, porque ela vai exigir o ajuizamento da ao principal e por essa razo na petio inicial o requerente, sob pena de indeferimento, ter de esclarecer ao juiz qual a lide e seu fundamento, isto , qual ser a ao principal (art.801,III do CPC)..

c)A autonomia - a tutela jurisdicional cautelar no apenas uma medida, mas sim um processo que goza de autonomia e tanto assim que a lei exige a citao do requerido.

d) Inexistncia do contraditrio de mrito, eis que o contraditrio de mrito fica restrito discusso do periculum in mora e do fumus boni iuris. Na cautelar no existe lide (mrito), porque ela no se destina a dirimir os conflitos de interesses

.e) Na cautelar no existe sentena de mrito porque ela no se destina a dirimir o litgio, salvo se o juiz extingu-la pronunciando a decadncia ou a prescrio (parte final do art.810 c/c art.269, IV).

f) Na cautelar em lugar de se falar em autor e ru de melhor tcnica jurdica falar-se em requerente e requerido. Assim sendo, no procedimento cautelar o requerido ser citado para impugnar no prazo de 5 dias (Art.802 do CPC).

OBS.: Algumas cautelares tais como a notificao ou interpelao judicial, a justificao e a produo antecipada de provas no admitem resposta.

g) Na cautelar uma vez deferida a liminar, o requerente tem o prazo de 30 dias contados da efetivao ou da execuo da medida, para ajuizar a ao principal, sob pena de revogao da liminar (art.806 combinado com o art. 808, I, do CPC).

h) Instrumentalidade (art. 796) o processo o instrumento da jurisdio; a cautelar vem sempre em apenso nos autos principais, servindo de instrumento deste.

i) Provisoriedade - o provimento cautelar ser substitudo, com a concesso da tutela definitiva pretenso, obtida com a prolao da sentena de mrito (processo de conhecimento), ou a satisfao definitiva do credor (processo de execuo);

j) A revogabilidade - as medidas cautelares podem, a qualquer tempo, ser revogadas ou modificadas; elas persistiro apenas enquanto perdurarem as condies que ensejaram a sua concesso.

l) Fungibilidade - consiste na possibilidade de o juiz conceder a medida cautelar que lhe parea mais adequada para proteger o direito da parte, ainda que no corresponda quela medida que foi postulada.