material complementar - curso - interpretação constitucional

MATERIAL COMPLEMENTAR DO CURSO

INTERPRETAÇÃO CONSTITUCIONAL

INTERPRETAÇÃO CONSTITUCIONAL

Material cedido pelo Dr. Ricardo Maurício Freire Soares

Dr. Ricardo Maurício Freire Soares Doutor em Direito Público e Mestre em Direito Privado- Universidade Federal da Bahia. Pós-Doutor em Direito Constitucional - Università Degli Studi di Roma. Professor da Faculdade Baiana de Direito, da Faculdade de Direito da Universidade Federal da Bahia e da Estácio de Sá – FIB. Professor do Curso JUSPODIVM e da Rede LFG. Membro do Instituto dos Advogados Brasileiros e do Instituto dos Advogados da Bahia.

� Hermenêutica e interpretação do direito

� Hermenêutica: as raízes da palavra hermenêutica residem no verbo grego hermeneuein e no substantivo hermeneia. Trata-se do saber que problematiza a interpretação (o mito de Hermes)

� Interpretação: a etimologia registra que a palavra interpretação provém do termo latino interpretare. È uma atividade de mediação comunicativa que define o sentido e o alcance de um objeto do conhecimento.

� Métodos de interpretação do direito

� Gramatical

� Lógico-sistemático

� Histórico

� Sociológico

� Teleológico

� Savigny

� Subjetivismo x Objetivismo

� Subjetivismo

� a primazia da vontade do legislador

� a ênfase à interpretação literal do direito

� o compromisso com a segurança jurídica

� A neutralização axiológica do intérprete

� Objetivismo

� a primazia da vontade da lei

� a interpretação substancial do direito

� o compromisso com a justiça

� A valorização do papel do intérprete

� Efeitos da interpretação jurídica

� Declaratório

� Extensivo

� Restritivo

� A interpretação constitucional

� A Constituição como Lei de Organização Fundamental do Estado e da Sociedade

� As características das normas constitucionais: conteúdo político, abertura semântica e supremacia formal-material

� Necessidade de uma interpretação constitucional

� Métodos de interpretação constitucional

� Tópico-problemático:

� O Direito é um sistema aberto de regras e princípios, admitindo distintas e cambiantes interpretações;

� Um problema é toda questão que, aparentemente, permite mais de uma resposta;

� A tópica é a técnica do pensamento problemático;

� Os instrumentos hermenêuticos tradicionais não resolvem as aporias emergentes da interpretação concretizadora desse modelo jurídico;

� A interpretação deve partir do problema para o sistema e não da norma para o problema;

� Theodor Viehweg

� Métodos de interpretação constitucional

� Hermenêutico-concretizador:

� O seu ponto de partida é a constatação de que a leitura de qualquer texto normativo começa pela pré-compreensão do intérprete;

� Intérprete cabe concretizar a norma a partir de uma dada situação histórica;

� Pressupostos: subjetivo (criador) e objetivo (contexto)

� Konrad Hesse

� Métodos de interpretação constitucional

� Normativo-estruturante:

� Desenvolvido em plena vigência das idéias de Heidegger e Gadamer: interpretação entendida como aplicação;

� Interpretação consiste em concretizar a lei em cada caso;

� Parte-se da premissa de que existe uma implicação necessária entre o programa normativo e o âmbito normativo, entre os preceitos jurídicos e a realidade que eles intentam regular;

� a imperatividade da norma não é produzida pelo seu texto, antes resulta de dados extralingüísticos ligados ao efetivo funcionamento da ordem jurídica;

� Friedrich Müller

� Pós-Positivismo Jurídico

� Revisão do Positivismo:

� concepção mais propriamente axiológica do direito

� objetivação de certos valores sócio-políticos subsistentes

� abertura aos fatos sociais

� Pós-Positivismo Jurídico

� Valorização dos princípios jurídicos:

� Releitura do corte epistemológico da Teoria Pura do Direito

� Princípios fundamentais expressos ou não no Direito Positivo

� Princípios representam determinados valores transcendentais ao ordenamento jurídico-positivo do Estado

� Princípios como elementos meta-jurídicos e reguladores do Direito Positivo

� Eticidade mínima da principiologia permeando todo o ordenamento jurídico

� Regras e Princípios Constitucionais

� Direito como regras e princípios:

� Princípios: prescrevem valores e diretrizes, encerrando mandados de otimização.

� Regras: normas que descrevem em sua estrutura lógico deôntica uma hipótese fática e uma conseqüência jurídica. All or nothing.

� Regras e Princípios Constitucionais

� Direito como regras e princípios:

� O sistema jurídico ideal se consubstancia em uma distribuição equilibrada de regras e princípios.

� As regras desempenham o papel referente à segurança jurídica, previsibilidade e objetividade das condutas.

� Os princípios, por serem flexíveis, ensejam à realização da justiça no caso concreto.

� Ponderação dos Princípios Constitucionais

� o conflito entre princípios será dirimido pela aplicação da técnica da ponderação dos valores e interesses

� sopesando os bens jurídicos e determinando a prevalência em um caso específico

� não se determina uma superioridade prévia e absoluta

� uso da razoabilidade

� Eficácia jurídica dos princípios constitucionais

� Positiva ou simétrica: pretende assegurar a possibilidade de efetivar direitos subjetivos diretamente, na via judicial, se necessário.

� Interpretativa: pode-se exigir do Judiciário que as normas de hierarquia inferior se coadunem com as superiores a elas vinculadas.

� Negativa: autoriza a declaração de invalidez de todas as normas ou atos que contravenham os efeitos pretendidos pela norma.

� Vedativa do retrocesso: pode-se exigir do Judiciário a invalidade ou revogação de normas que concedam ou ampliem direitos fundamentais, sem que a revogação seja seguida de uma política substitutiva ou equivalente.

� Vertical e Horizontal: disciplina tanto a relação entre Estado e particulares como também a relação mantida entre particulares.

� O princípio da dignidade da pessoa humana

� Constituição Federal - Art. 1º, III: Dignidade da Pessoa Humana: centro axiológico do Estado Democrático de Direito e de uma ordem mundial e nacional pautada nos direitos fundamentais.

� O princípio da dignidade da pessoa humana

� Fundamento axiológico e teleológico dos direitos fundamentais

� Reconhecimento do homem como um fim em si mesmo – tutela e promoção da integridade física e psíquica

� Aplicação no Direito Público e no Direito Privado

� Mínimo existencial x Reserva do possível

� Princípios instrumentais de interpretação constitucional

� Princípio da supremacia constitucional

� Princípio da presunção de constitucionalidade das leis e atos normativos

� Princípio da interpretação conforme a constituição

� Princípio da unidade

� Princípio da máxima efetividade

� A democratização da interpretação do direito constitucional

� os Intérpretes do direito não são apenas juristas, mas todos os agentes da sociedade;

� A interpretação constitucional deve consubstanciar um novo senso comum, partilhado por toda a cidadania;

� Entende-se a ordem jurídica como obra aberta e coletiva, com ampliação do círculo de intérpretes;

� Modelo interpretativo plural e progressista, pois o Direito pertence a toda sociedade;

� O conflito com a monopolização da hermenêutica jurídica: o problema da súmula vinculante

� Peter Haberle

� Hard Cases

� Caso 1 - Nascituro: direito a alimentos?

� Direito à vida (digna) como pressuposto dos direitos da personalidade (surgimento ocorre a partir do nascimento com vida, art. 2°NCC).

� Agravo de Instrumento Nº 70006429096, 7a. Câmara Cível, TJ/ RS, 13/08/2003.

� INVESTIGAÇÃO DE PATERNIDADE. ALIMENTOS PROVISÓRIOS EM FAVOR DO NASCITURO. POSSIBILIDADE. ADEQUAÇÃO DO QUANTUM.

� Hard Cases

� Caso 2 - Nascituro: direito a danos morais (lesão a personalidade)?

� RESP 399028/SP, 4a. Turma do STJ. RESP 2001/0147319-0, 26/02/2002.

� ATROPELAMENTO. COMPOSIÇÃO FÉRREA. AÇÃO AJUIZADA 23 ANOS APÓS O EVENTO. NASCITURO. DIREITO AOS DANOS MORAIS. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO.

� (...) II - O nascituro também tem direito aos danos morais pela morte do pai, mas a circunstância de não tê-lo conhecido em vida tem influência na fixação do quantum.

� Hard Cases

� Caso 3 - O transexual e o direito à mudança de sexo (Resolução nº 1.652/02, CFM)

� Transexual: existe uma dicotomia entre fenótipo e biótipo

� SENTENÇA ESTRANGEIRA Nº 1.058 - EX (2005/0067795-4) ALESSANDRO GARCIA DE OLIVEIRA

� (...) a jurisprudência brasileira vem admitindo a retificação do registro civil de transexual, a fim de adequar o assento de nascimento à situação decorrente da realização de cirurgia para mudança de sexo. Dessa forma, restam atendidos os pressupostos indispensáveis ao deferimento do pleito; além do mais, a pretensão não ofende a soberania, a ordem pública ou os bons costumes (art. 17 da LICC c/c arts. 5º e 6º da Resolução/STJ nº 9/2005). Posto isso, homologo a sentença estrangeira.

� Hard Cases

� Caso 4 - A autonomia do paciente Testemunha de Jeová (arts. 46 e 56 do Código de Ética Médica)

� RHC 7785/SP; ROHC 198/0051756-1, 6a. Turma do STJ. TJ/SP 253458-3/1-00

� Família Testemunha de Jeová: transfusão em adolescente

� Paciente: médico Testemunha de Jeová que impediu cirurgia e foi denunciado pelo MP/SP por homicídio (CP 121, caput)

� ACORDAM, em Terceira Tribunal de Justiça do Estado de majoritária, denegar a ordem, relatório e voto do Relator, que acórdão - Câmara Criminal do São Paulo, por votação de conformidade com o ficam fazendo parte do Acórdão.

� Hard Cases

� Caso 5 – Aborto do Anencéfalo:

� STF ADPF 54/04 – CNTS (Confederação Nacional dos Trabalhadores de Saúde)

� Nº 47.371/GO (2005/0143089-7), STJ

� André Soares X Desembargador Relator do HC Nº 251264 – TJ/ GO

� HC, com pedido de liminar, impetrado em benefício do nascituro cuja mãe ingressara com pedido de autorização judicial mediante alvará para interrupção de gestação por inviabilidade fetal, sob o fundamento de que o feto possuía anencefalia (ausência de cérebro). A Juíza de Direito da de Goiânia deferiu o pedido. Interpretação extensiva da excludente de punibilidade prevista no inciso I do art. 128 do CP. Autorização concedida - apelo provido.Na linha dos fundamentos esculpidos na Súmula nº 691 do Pretório Excelso, denego a liminar.

� Hard Cases

� Caso 6 – Casamento espírita: liberdade de crença

� Casamento Espírita

� Processo N° 34739-8/2005 – Mandado de segurança

� PARECER MP/BA nº. 7540/2005

� EMENTA: MANDANDO DE SEGURANÇA. CASAMENTO RELIGIOSO ESPÍRITA. AUTORIDADE OU MINISTRO RELIGIOSO. POSSIBILIDADE. PRINCÍPIO DA DIGNIDADE DA PESSSOA HUMANA E LIBERDADE RELIGIOSA.

� Hard Cases

� Caso 7 – Liberdade de manifestação X Direito a não ser incomodado

� ADIN 1969-4/DF

� PT et al X Governo do DF: Suspendido decreto

� AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE - OBJETO - DECRETO. (...) Isso ocorre relativamente a ato do Poder Executivo que, a pretexto de compatibilizar a liberdade de reunião e de expressão com o direito ao trabalho em ambiente de tranqüilidade, acaba por emprestar à Carta regulamentação imprópria, sob os ângulos formal e material. LIBERDADE DE REUNIÃO E DE MANIFESTAÇÃO PÚBLICA - LIMITAÇÕES. De início, surge com relevância ímpar pedido de suspensão de decreto mediante o qual foram impostas limitações à liberdade de reunião e de manifestação pública, proibindo-se a utilização de carros de som e de outros equipamentos de veiculação de idéias.

� Hard Cases

� Caso 8 – Liberdade de expressão X Dignidade humana

� HC 82424 / RS

� Siegfried Ellwanger X STJ

� EMENTA: HABEAS-CORPUS. PUBLICAÇÃO DE LIVROS: ANTI-SEMITISMO. RACISMO. CRIME IMPRESCRITÍVEL. CONCEITUAÇÃO. ABRANGÊNCIA CONSTITUCIONAL. LIBERDADE DE EXPRESSÃO. LIMITES. ORDEM DENEGADA. 1. Escrever, editar, divulgar e comerciar livros "fazendo apologia de idéias preconceituosas e discriminatórias" contra a comunidade judaica (Lei 7716/89, artigo 20, na redação dada pela Lei 8081/90) constitui crime de racismo sujeito às cláusulas de inafiançabilidade e imprescritibilidade (CF, artigo 5º, XLII).

� Hard Cases

� Caso 9 – Revista Íntima

� RECURSO DE REVISTA. DANO MORAL. REVISTA VEXATÓRIA. A atividade patronal, qualquer que seja, não justifica expor o empregado a revista vexatória, apalpando-o e, até mesmo, despindo-o; prática esta abusiva que excede o poder diretivo do empregador, pois atinge a intimidade e dignidade do ser humano, direitos pessoais indisponíveis, previstos nos incisos III e X do artigo 5º da Lei Maior. Recurso conhecido e provido” (TST RR 735991).

� Hard Cases

� Caso 10 - Levantamento de FGTS em caso de penúria (TRF 3)

� CONSTITUCIONAL - PROCESUUAL - APELAÇÃO CÍVEL - EXPEDIÇÃO DE ALVARÁJUDICIAL - LEVANTAMENTO DO SALDO DO PIS-PASEP - ESTADO DE PENÚRIADA AUTORA - PRINCÍPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA 1. As hipóteses de levantamento do saldo do PIS-PASEP são taxativas, porém, não se exaurem. 2. A nova ordem constitucional coroou como um dos fundamento da República Federativa do Brasil o Princípio da Dignidade da Pessoa Humana. 3. O estado de penúria da Autora justifica o levantamento de seu benefício, ainda que sua situação não esteja expressamente prevista.4. Apelação improvida

� Hard Cases

� Caso 11 – O abandono afetivo

� TJMG: “EMENTA – INDENIZAÇÃO DANOS MORAIS – RELAÇÃO PATERNO-FILIAL – PRINCÍPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA – PRINCÍPIO DA AFETIVIDADE - A dor sofrida pelo filho, em virtude do abandono paterno, que o privou do direito à convivência, ao amparo afetivo, moral e psíquico, deve ser indenizável, com fulcro no princípio da dignidade da pessoa humana”.

� Hard Cases

� Caso 12 – dignidade do Mestre-cervejeiro

� “Culpa da empresa de cervejas, que submeteu o seu mestre- cervejeiro a condições de trabalho que o levaram ao alcoolismo, sem adotar qualquer providência recomendável para evitar o dano à pessoa e a incapacidade funcional do empregado” (STJ, RE 242598).

� Hard Cases

� Caso 13 – O transporte de pessoas

� Decisão(TRT-RO)

� EMENTA: DANOS MORAIS. TRANSPORTE INADEQUADO. AUSÊNCIA DE OFENSA À DIGNIDADE HUMANA.

� Poder-se-ia questionar no âmbito administrativo uma mera infração das normas de trânsito do Código de Trânsito Brasileiro quanto ao transporte inadequado de passageiros em carroceria de veículo de transporte de cargas, o que não é da competência da Justiça do Trabalho. Mas se o veículo é seguro para o transporte de gado *também o é para o transporte do ser humano, não constando do relato bíblico que Noé tenha rebaixado a sua dignidade como pessoa humana e como emissário de Deus para salvar as espécies animais, com elas coabitando a sua Arca em meio semelhante ou pior do que o descrito na petição inicial (em meio a fezes de suínos e de bovinos).

� Hard Cases

Caso 14 – A impenhorabilidade do bem de família �

“A Lei n.8009/90 precisa ser interpretada consoante o sentido social do texto. Estabelece limitação à regra draconiana de o patrimônio do devedor responder por suas obrigações patrimoniais. O incentivo à casa própria busca proteger as pessoas, garantindo-lhes o lugar para morar. Família, no contexto, significa instituição social de pessoas que se agrupam, normalmente por laços de casamento, união estável ou descendência. Não se olvidem os ascendentes. Seja o parentesco civil, ou natural. Compreende ainda a família substituta. Nessa linha, conservada a teleologia da norma, o solteiro deve receber o mesmo tratamento. Também o celibatário é digno dessa proteção. E mais. Também o viúvo, ainda que seus descendentes hajam constituído outras famílias, e como, normalmente acontece, passam a residir em outras casas. ‘Data venia’, a Lei n.8.009/90 não está dirigida a número de pessoas. Ao contrário – à pessoa. Solteira, casada, viúva, desquitada, divorciada, pouco importa. O sentido social da norma busca garantir um teto para cada pessoa. Só essa finalidade, ‘data venia’, põe sobre a mesa a exata extensão da lei. Caso contrário, sacrificar-se-á a interpretação teleológica para prevalecer a insuficiente interpretação literal”(STJ, Ac. 6ªT., REsp.182.223-SP, rel. Min. Luiz Vicente Cernicchiaro, j. 19.09.1999, DJU 10.05.1999.)

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