aida frança grupo de trabalho sobre alterações climáticas o escÂndalo vw À luz do seguro...
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AIDA FrançaGrupo de trabalho sobre
alterações climáticasO ESCÂNDALO VW À LUZ DO SEGURO D&O
PELO DR ADOLFO PAOLINI
UNIVERSIDADE DE BUCKINGHAM – REINO UNIDO E DACBEACHCROFT LLP PARIS, 2 DE DEZEMBRO DE 2015
A Volkswagen me escreveu
Principais aspectos do D&O
Desenvolvido para proteger Diretores e Executivos, e não a Empresa Seguro de responsabilidade civil: seguro de indenização
professional/Seguro frente a terceiros A aferição da responsabilidade é necessária ao acionamento de uma
cobertura substancial Apólices “claims-made” D&O não cobre condutas ilícitas/fraudes D&O cobre investigações perante agências reguladoras Tipos: Lado A, Lado B e Lado C Poluição costuma ser excluída
Fatos incontestes
A VW emitiu uma declaração pública, acentuando o quão próspera e sustentável era a VW. “o grupo automotivo mais sustentável do mundo.”
Investidores haviam adquirido ADRs – Recibos de depósitos Americanos em US$/as ações perderam mais de um terço do seu valor.
18/09/15 A Agência de Proteção Ambiental Norte-Americana enviou uma notificação à VW.
A VW está sujeita a bilhões de Dólares em multas: US$ 37.000,00 por veículo/a VW alocou US$ 7 bilhões/Quase meio milhão de carros afetados nos EUA e 11 milhões em todo o mundo.
Fatos Incontestes
25/09/15 A Alemanha divulgou que 2,8 milhões de carros haviam sido afetados, e que o Conselho fiscal da VW havia instruído os advogados, tanto nos EUA quanto na Alemanha, a investigarem o caso.
A VW admitiu sua responsabilidade pelo uso de “dispositivos destinados a burlar testes de emissões” para ludibriar os testes de emissões/e de softwares, com vistas a eximir-se das exigências da EPA.
Os executivos sênior da VW negaram qualquer responsabilidade e/ou ciência de atos ilícitos
Cenários do caso Volkswagen
1. Responsabilidade da Empresa por violação a normas antipoluição 2. Responsabilidade de Diretores junto à Empresa por violação aos seus
deveres inerentes ao cargo3. Ações coletivas (“Class actions”) propostas por consumidores contra a
VW4. Ações coletivas propostas por acionistas/investidores da empresa
contra a VW.5. Iminência de medidas propostas por terceiros contra diretores6. Iminência de medidas propostas por Agências Ambientais contra
Diretores7. Investigações em âmbito regulatório8. Cobertura para os custos de defesa
Cenário na Alemanha e implicações para o D&O
Sistema Alemão bipartite: Conselho fiscal e Conselho executivo1. Parágrafo 111 da Lei das Sociedades por ações: o conselho fiscal, em nome da empresa, assesta a pretensão contra o conselho executivo e/ou o conselho de administração – parágrafo 93(4)(3)2. Os acionistas poderiam aprovar uma resolução, e compelir o conselho fiscal a tomar providências – parágrafo 1473. Por força dos estatutos, os acionistas também dispõem da ação derivada/1% da titularidade das ações ou 100.000,00 Euros em valor nominal. Exigência de autorização judicial para a violação de normas/suspeita de desonestidade/tem de ser uma medida benéfica para a empresa/as ações têm de ter sido adquiridas antes do advento do fato em questão.3.1 Os acionistas arcam com as custas/pleiteiam o seu reembolso em caso de êxito da demanda3.2 Em caso de ações descabidas/os acionistas não poderão reaver as custas
Cenário na Alemanha e implicações para o D&O
Apólices D&O (assim como qualquer outra espécie de seguro) excluem fraudes e/ou condutas ilícitas/a responsabilidade tem de ser declarada antes da incidência da exclusão
O reconhecimento de responsabilidade por parte da empresa não poderá afetar diretores inocentes/apólices de seguros compostos/solidariedade
Sistema bipartite e possível conflito de interesses/segurado x segurado (menos empregado atualmente)/clausulado da apólice/limites da apólice
Escolha da Seguradora entre contestar ou obter uma composição extrajudicial/dever de contestar e de indenizar
Bentham Europe Ltd: financiamento de custas de ações propostas por acionistas por violações à Lei de Negociação de Títulos
Cenário na Alemanha e implicações para o D&O
Custos com defesa? Quem arca com os referidos custos com defesa?/Clausulado da
apólice/ Proposta de Hendricks and Fassback (Howden Broking Group): 1. modelo torres gêmeas/diferentes limites de
indenização/conselho fiscal e executivo2. torres gêmeas com diferentes limites de indenização/como
apólices com cobertura para excedentes3. uma notificação de terceiros ao Conselho fiscal dá ensejo à
responsabilidade.
A Estratégia do Reino Unido
Sistema unitário/diretores executivos e não-executivos Deveres dos diretores perante a empresa/violação a deveres Ação derivada de acionistas minoritários A estratégia:1. Normas sobre atribuição/atos ilícitos de diretores atribuídos à
empresa2. Efeito Jetivia x Bilta3. Safeway x Twigger/ normas sobre concorrência/ilicitude/efeitos
Diretores poderiam ser pessoalmente responsabilizados
perante terceiros?Northstar Aerospace x Ministério do Meio-Ambiente de Ontário - Canadá [2012] A empresa tinha conhecimento do agente poluente, e fez o seu melhor
para limpar o local. A Empresa lançou mão de todo o seu caixa para limpar o local e se
tornou insolvente. Os diretores não agiram nem com dolo nem com negligência. Os Diretores e Executivos foram responsabilizados pessoalmente pelo
desembolso dos custos com a limpeza do terreno da empresa. A seguradora da apólice D&O concordou em pagar um valor de até 4,5
(sic) Dólares do Canadá, e o litígio foi dirimido. A apólice de seguros D&O excluía riscos de poluição.
Conclusões
Responsabilidade pessoal de diretores Cobertura lado C/limites da apólice Exclusão de poluição Cobertura para custos com defesa Sistema Alemão bipartite Possíveis exposições no Reino Unido
