• VIVO

IMPUGNAÇÃO AO EDITAL

Pregão Presencial n.0 001/2015- Conselho Regional de Administração de Goiás

CRA/GO.

Impugnante: TELEFÔNICA BRASIL S/A

Ao (À) Sr. (a) Pregoeiro (a) do Conselho Regional de Administração de Goiás

CRAIGO,

TELEFÔNICA BRASIL S/A, Companhia Aberta, com sede na Avenida

Engenheiro Luiz Carlos Berrini, n°. 1376, Bairro Cidade Monções, São Paulo/SP,

CEP 04.571-000, inscrita no CNPJ sob o n°. 02.558.157/0001-62, NIRE n°.

35.3.001.5881-4, vem, respeitosamente, perante V. Sa., apresentar IMPUGNAÇÃO

AO EDITAL do PREGÃO PRESENCIAL em epígrafe, com sustentação no § 2o do

artigo 41 da lei 8666/1993 - aplicável por força do artigo 9° da lei federal n. o

10520/2002 - e artigo 12 do Regulamento do Pregão aprovado pelo Decreto Federal

n° 3555/2000, pelos fundamentos demonstrados nesta peça.

I -TEMPESTIVIDADE.

Inicialmente, comprova-se a tempestividade desta impugnação, dado

que a abertura dos envelopes está prevista para 07/05/2015, tendo sido, portanto,

cumprido o prazo pretérito de 02 (dois) dias úteis previsto no artigo 41, §2.0 da lei

8666/1993 e artigo 12 do Regulamento do Pregão (aprovado pelo Decreto Federal

n.0 3555/2000), bem como item 9.1 do edital.

1 TELEFONICA/VIVO - Filial Goiás

Rua 136-C, Qd. F-44, n° 150, Setor Sul

CEP: 74093-280 - Goiânia-GO

Telefone: (62 ) 9959.90 02 Fax: (62 ) 9959.9057

/

• VIVO

11 - OBJETO DA LI ClT AÇÃO.

O Pregão Presencial em referência tem por objeto a "Contratação de

operadora especializada, para prestação de serviços de telefonia móvel para uso do

CRA-GO, conforme condições e especificações constantes do Anexo I, Termo de

Referência, e demais disposições fixadas neste Edital e seus Anexos".

A presente impugnação apresenta questões pontuais que viciam o ato

convocatório, quer por discreparem do rito estabelecido na lei 8666/1993 (com

alterações posteriores) e na lei federal n°1 0520/2002, quer por restringirem a

competitividade, condição esta essencial para a validade de qualquer procedimento

licitatório.

Pretende também apontar situações que devem ser

facilitando-se a compreensão de determinadas cláusulas e

interpretações equivocadas.

esclarecidas, evitando-se

Oito são os fundamentos que justificam a presente impugnação,

conforme exposição a seguir.

111 - FUNDAMENTO DA IMPUGNAÇÃO AO EDITAL.

1. ESCLARECIMENTO QUANTO AO CNPJ DA NOTA FISCAL E DOS

DOCUMENTOS DE HABILITAÇÃO E DA PROPOSTA DE PREÇOS.

O edital em apreço tem como objeto o Serviço Móvel Pessoal (SMP) no

estado de Goiás.

Com relação à assinatura do contrato e a emissão de notas fiscais, o

edital em seu item 15.8 dispõe que:

TELEFONICA/VIVO - Filial Goiás

Rua 136-C, Qd. F- 44 , n° 15 0 , Seto r Sul

CEP: 740 93-280 - Goiânia- GO

Tel efone: (62 )99 5 9 . 9002 Fax: (62)99 5 9 . 90 57

2

I

15.8- Será facultada à licitante da assinatura do contrato, bem como da emissão de nota fiscal, utilizar o CNPJ da filial no estado de Goiás.

Inicialmente, insta esclarecer que alguns documentos expedidos para a empresa Telefônica, ainda que utilizados para as filiais, são realizados em nome da Matriz Telefônica Brasil S.A.

Desta maneira, facilitando a agilidade e compreensão da análise dos documentos no certame, a empresa apresentará na fase de habilitação e proposta de preços os documentos em nome exclusivamente de sua matriz.

Entretanto, em função das legislações tributárias que são específicas para cada Estado e, por conseguinte, repercutem nos tributos e alíquotas incidentes, os faturamentos somente podem ser efetivados pela filial de cada Estado onde os serviços serão efetivamente prestados.

De fato, o pretenso problema de faturamento envolve uma questão preliminar relativa aos próprios critérios de incidência tributária.

Ressalta-se que não há qualquer problema neste procedimento, dado que, ainda que haja um problema de incidência tributária no que se refere à autorização para as filiais, a pessoa jurídica da contratação é a mesma daquela que efetivou a habilitação no certame.

Vale ressaltar que tal alteração não significa mudança da pessoa jurídica prestadora do serviço, dado que se trata de apenas uma única pessoa jurídica e, portanto, de um único sujeito de direitos e obrigações, sendo que a diferenciação do CNPJ ocorre apenas para efeito de Administração Tributária, com o foco na diferenciação entre a matriz e as filiais.

Desta feita, diante dos esclarecimentos, requer que seja retificado o edital permitindo que o CNPJ das notas fiscais bem como o contrato firmado seja com a filial da licitante do Estado onde os serviços serão efetivamente

3 TELEFONICA/VIVO - Filial Goiás

Rua 136-C, Qd. F-44, n° 150, Setor Sul CEP: 74093-280 - Goiânia-GO Telefone: (62) 9959.9002 Fax: (62) 9959.9057

.. VIVO

prestados, mas, que na fase de habilitação e oferecimento de propostas sejam exigidos tão somente os documentos da matriz, suficientes para comprovar quaisquer situações da empresa, como grupo societário, e resguardar direitos e deveres do contratante.

2. ESCLARECIMENTO QUANTO AO SERVIÇO DE ROAMING NACIONAL.

As planilhas presentes no Anexo I- Termo de Referência e no Anexo V - Carta Proposta preveem a cotação de 300 (trezentos) minutos de ''Deslocamento nas áreas 61 até 69" e 200 (duzentos) minutos de "Deslocamento nas demais áreas".

Destarte, as cobranças das ligações em roaming são feitas a partir dos valores de AD2 e DSL2, de forma conjunta, sendo que o primeiro é feito por evento enquanto que o segundo é cobrado por minuto, devendo ambos ter a mesma pretensão quantitativa, sendo um por minuto e o outro por evento.

Neste contexto, considerada a pretensão da contratante em relação à prestação dos serviços em roaming nacional, imperiosa retificação do ato convocatório incluindo nas planilhas supramencionadas a cotação do serviço de ligações em roaming mediante a apuração de valores AD2 e DSL2, em detrimento às disposições editalícias ora em destaque e adicionalmente aos demais itens lá indicados.

3. COTAÇÃO DO SERVIÇO INTRAGRUPO ZERO INCOMPATÍVEL COM O MÉTODO DE TARIFAÇÃO

A planilha indicativa para os licitantes presente no Anexo I- Termo de Referência e no Anexo V - Carta Proposta destina coluna para a determinação do consumo mensal do serviço "VCI Móvel-Móvel INTRAGRUPO", bem como valor

unitário por minuto.

TELEFONICA/VIVO - Filial Goiás

Rua 136-C, Qd. F-44, n° 150, Setor Sul

CEP: 74093-280 - Goiânia-GO ~~ '"'"'ono' [621 9059.9002 '"" 16219959.9057 ~-

4

• VIVO

Ao pé das planilhas, exige-se "Serviço de Tarifa Zero para ligações

locais entre os acessos contratados".

Todavia, a estimativa de tráfego e valor unitário da espec1e é

incompatível com o método de tarifação (valor zero) exigido, dado que indica a

contratação de 800 (oitocentos) minutos, ao passo que, geralmente, o serviço

intragrupo zero é cobrado por meio de um valor fixo mensal (assinatura).

Ora, é evidente que o serviço intragrupo zero constitui um ônus

adicional à prestação comum do serviço de telefonia celular, dado que envolve uma

demanda de ligações que não são tarifadas individualmente, devendo a sua

cotação ser estimada em unidades, conforme a quantidade de linhas.

Assim sendo, requer-se o esclarecimento do edital neste ponto, bem

como a correção da planilha para que a estimativa de consumo seja adequada à

cobrança de uma assinatura do serviço intragrupo zero para cada linha, com valor

fixo mensal.

4. FALTA DE ESPECIFICAÇÃO DOS APARELHOS A SEREM FORNECIDOS

PARA A PRESTAÇÃO DO SERVIÇO.

As planilhas do edital preveem a contratação de 06 (seis) unidades de

"serviço telefônico móvel, com o fornecimento de aparelhos telefônicos", "Serviço

de dados ilimitado 4G com alcance nacional a partir de 3 aparelhos telefônicos do tipo smartphones fornecidos pela contratada com franquia mínima de 2 GB" e 01

(uma) unidade de "Serviço de dados ilimitado 4G com alcance nacional a partir de modens fornecidos pela contratada com franquia mínima de 2 GB'), mas não

apresenta a especificação mínima dos equipamentos a serem fornecidos para a

prestação de cada um desses serviços.

TELEFONI CA/VIVO - Fi l ial Goiá s

Rua 136-C, Qd. F-44, n ° 1 5 0 , Setor Sul CEP: 74 09 3-2 80 - Goiânia-GO

Telefone: (62 )9959.90 02 Fax : (62 ) 995 9 .9 057

5

I

vivo

Tal detalhamento é essencial para que não haja dúvidas na elaboração da proposta, de modo a permitir que o julgamento a ser firmado pelo Pregoeiro possa se pautar por critérios objetivos, com base em propostas que possuam uma referência tecnológica determinada pelo contratante.

A descrição dos aparelhos é fundamental para que a proposta possa ser apresentada, em sintonia com a previsão dos artigos 3. o, inciso 11 da lei 10520/2002 e artigo 7. 0

, §5° da lei 8666/1993:

Lei 10520/2002:

Art. 3° A fase preparatória do pregão observará o seguinte: (. . .) 11 - a definição do objeto deverá ser precisa. suficiente e clara. vedadas especificações que, por excessivas, irrelevantes ou desnecessárias, limitem a competição; (grifas de nossa autoria)

Lei 8666/1993:

Artigo 7. 0 (. . .)

§ 52 É vedada a realização de licitação cujo objeto inclua bens e serviços sem similaridade ou de marcas, características e especificações exclusivas, salvo nos casos em que for tecnicamente justificável, ou ainda quando o fornecimento de tais materiais e serviços for feito sob o regime de administração contratada, previsto e discriminado no ato convocatório. (grifas de nossa autoria)

Esta descrição serve também para estabelecer a isonomia na disputa, de modo que o modelo considerado na formação dos preços de cada uma das concorrentes seja o mais similar possível.

Evitar-se-iam, assim, discrepâncias de modelos que apenas dificultariam o julgamento e poderiam permitir a apresentação de aparelhos ultrapassados - ainda que mais baratos gerando prejuízo ao correto cumprimento da necessidade administrativa.

TELEFONICA/VI VO - Fi l ial Goi á s Rua 1 3 6- C, Qd. F- 4 4, n° 15 0 , Setor Su l CE P: 74093 - 280 - Goiâni a - GO Tel e f one: (62)9959.9002 Fax : (62)9959 . 9057

6

• VIVO

5. FALTA DE DEFINIÇÃO NO EDITAL QUANTO À RESPONSABILIDADE PELA ASSISTÊNCIA TÉCNICA DOS APARELHOS. AUSÊNCIA DE RESPONSABILIDADE DA CONTRATADA.

O edital foi omisso quanto à definição da responsabilidade pela assistência técnica dos aparelhos.

Tal definição, contudo, passa necessariamente pela ausência de qualquer responsabilidade da contratada considerando que o aparelho é apenas e tão-somente meio para que possa se efetivar o serviço de telefonia, aparelho este cujo funcionamento regular é de responsabilidade direta do fabricante.

Assim, nos termos do artigo 12 do Código de Defesa do Consumidor (Lei Federal n. 0 8078/1990), quem responde pelos problemas inerentes ao aparelho celular é o fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro, e o

importador. Neste sentido, é incorreta a previsão editalícia que, de imediato, tenta compelir a operadora a resolver problema não diretamente relacionado ao serviço de telefonia propriamente dito.

De fato, o aparelho é apenas meio para o exercício do serviço de telefonia celular, sendo a fabricação realizada por outras empresas diferentes da prestadora do serviço em referência.

Assim, em caso de defeito, a ritualística correta é o envio do aparelho para a assistência técnica do fabricante detectar eventual problema, bem como

realizar um laudo técnico.

A partir desta informação, verificar-se-á qual a origem do problema, sendo, somente após tal análise prévia, determinado se seria ou não responsabilidade da operadora a troca do aparelho.

Destarte, é fundamental mencionar que a garantia do aparelho, concedida pela Assistência Técnica do fabricante não abrange os defeitos

7 TELEFONICA/VIVO - Filial Goiás

Rua 136-C, Qd. F-44, n° 150, Setor Sul CEP: 74093-280 - Goiânia-GO Telefone: (62) 9959.9002 Fax: (62) 9959.9057 t

• VIVO

ocasionados pela utilização incorreta dos aparelhos tampouco pelas quebras no

equipamento.

Neste contexto, não é possível imputar à operadora a obrigação de

iniciativa da manutenção dos aparelhos, dado que a responsabilidade relativamente

a tal conserto é exclusivamente do fabricante do aparelho, conforme exposto nestas

razões, devendo ser aditado o edital neste aspecto.

6. ESCLARECIMENTO QUANTO A SUBSTITUIÇÃO DE APARELHOS. AUSÊNCIA DE BACKUP NO EDITAL

A Cláusula Quinta, alínea "s" do Anexo 11 - Minuta de Contrato prevê a

obrigatoriedade de substituição temporária dos aparelhos que apresentarem defeito,

durante o período que estiverem em reparo, de forma a não gerar interrupção do

serviço.

Todavia, não é prevista na planilha formadora de preços (Anexo I -

Termo de Referência e Anexo V - Carta Proposta) a disponibilização de Backup

(aparelhos reservas) sem linhas.

A indicação de uma quantidade maior de aparelhos para o atendimento

da necessidade administrativa gerará inevitavelmente um acréscimo ao valor da contratação pelo maior custo do referido equipamento pela necessidade de que

fique como "reserva" um montante dos equipamentos cedidos.

Neste contexto, considerada a pretensão administrativa em relação aos

aparelhos reservas, deve ser incluído em planilha de preços a cotação de aparelhos Backup sem linhas ativas, adicionalmente aos demais itens lá

indicados.

7. ESCLARECIMENTO QUANTO AO VALOR DO APARELHO REPOSTO. VALOR DA NOTA FISCAL

8 TELEFONICA/VIVO - Fi l ial Goiás

Rua 136-C, Qd. F-44, n° 150 , Setor Sul CEP: 74093 -280 - Goiânia-GO

Telefone: (62)9959.90 02 Fax: (62)9959.9057

• VIVO

Quanto à responsabilidade nas hipóteses de perda, roubo, furto ou de danos causados pelo uso indevido dos aparelhos, a Cláusula Quinta, alínea "t'' do Anexo li- Minuta de Contrato determina como responsabilidade da contratante:

t) repor em no máximo 10 (dez dias) corridos, um novo aparelho, em caso de perda, roubo, furto ou defeitos por uso indevido do mesmo, efetuando a cobrança ao CONTRATANTE. O valor faturado deverá ser igual ou inferior ao preço recomendado! ofertado pelo fabricante ou pela CONTRATADA no mercado de varejo na modalidade pós- paga, valor este devendo vir na conta do referido número;

Todavia, deve ser alterada a fórmula apresentada pelo referido item para prever o ressarcimento no valor inscrito na nota fiscal que acompanhou o aparelho.

Veja-se que a hipótese é de responsabilidade decorrente do dever de guarda e conservação, imposto pela própria natureza do instituto do comodato. Assim, o valor a ser reembolsado deve ser o valor real do aparelho, representando o prejuízo sofrido pela Contratada com a perda ou pelo dano ocorridos aos equipamentos quando em posse e sob a guarda da Contratante.

Desta forma, a reparação não pode ser condicionada a variações do mercado (que podem inclusive majorar o preço do aparelho), mas devem ocorrer no exato valor do prejuízo sofrido pela proprietária do aparelho. Este valor é aquele constante da nota fiscal do aparelho.

Destarte, requer-se a alteração do edital no que se refere à reposição dos aparelhos nas hipóteses de troca, extravio, perda ou roubo.

8. ESCLARECIMENTO QUANTO A UNIFICAÇÃO DE DOCUMENTOS RELATIVOS À PROVA DE REGULARIDADE FISCAL PERANTE A FAZENDA NACIONAL.

9 TELEFONICA/VIVO - Filial Goiás

Rua 136-C, Qd. F-44, n° 150, Setor Sul CEP: 74093-280 - Goiânia-GO Telefone: (62)9959.9002 Fax: (62)9959.9057

• VIVO

O edital prevê nos itens 8.2.3 e 8.2.5 como Documentos de Habilitação,

a ex1gencia de apresentação separada de "Prova de Regularidade relativa à

Seguridade Social (INSS), através de Certidão Negativa de Débito (CND) expedida pelo INSS - Instituto Nacional do Seguro Social (www.mpas.gov.br)" e de

"Prova de Regularidade para com a Fazenda Federal, por meio de Certidão Negativa

de Débito da Dívida Ativa da União expedida pela Procuradoria Geral da Fazenda

Nacional (www.pgfn.fazenda,gov.br) e Quitação de Tributos e Contribuições

Federais, expedidas pela Receita Federal (www.receita.fazenda.gov.br) ou Certidão

Conjunta Negativa de Débitos Relativos a Tribuos Federais e à Divida Ativa da

União"

Contudo, a partir do dia 03/11/2014 iniciou-se a vigência da Portaria

Conjunta PGFN/RFB n° 1751, de 02 de outubro de 2014, a qual dispõe acerca da

prova de regularidade fiscal perante a Fazenda Nacional e, por conseguinte,

acarretou na unificação das CNDs Federais.

Nos termos do artigo 1° da referida Portaria, a prova de regularidade

fiscal perante a Fazenda Nacional será efetuada mediante a apresentação de

certidão expedida conjuntamente pela Receita Federal do Brasil (RFB) e pela

Procuradoria Geral da Fazenda Nacional (PGFN), referente a todos os créditos

tributários federais e à Dívida Ativa da União por elas administrados, inclusive

previdenciários. Com isso, os dois órgãos passarão a emitir conjuntamente uma

única certidão relativa a todos os créditos tributários federais.

Neste ponto, cumpre mencionar, ainda, que a certidão unificada é um

documento expedido para a MATRIZ da Telefõnica S.A, tendo sua regularidade

estendida para suas filiais, que é o caso desta licitante, conforme legislação em

vigor.

Isto porque no momento da expedição da aludida certidão, tanto a

regularidade da matriz, quanto das filiais são aferidas pelos órgãos emissores.

TELEFONICA/VI VO - Filial Go iás

Rua 1 3 6- C, Qd. F-44, n° 150 , Setor Su l

CEP: 7409 3-280 - Goiâni a -GO

Te l e f one: (62 ) 9959.9 002 Fa x : (62 ) 9 959. 90 57

• VIVO

Desta feita, deve ser previsto em edital que para a comprovação da regularidade fiscal, basta a apresentação da certidão unificada conforme legislação vigente, que passou a incluir também a regularidade previdenciária.

IV - REQUERIMENTOS.

Em síntese, requer seja analisado o ponto detalhado nesta impugnação, com a correção necessária do ato convocatório para que se afaste qualquer antijuridicidade que macule todo o procedimento que se iniciará.

Tendo em vista que a sessão pública está designada para 07/05/2015, requer, ainda, seja conferido efeito suspensivo a esta impugnação, adiando-se a referida sessão para data posterior à solução dos problemas ora apontados. Caso contrário, há o iminente risco de todo o ritual do artigo 4. 0 da lei 10520/2002 ser considerado inválido, considerados os equívocos no edital ora apontados, com desperdício da atividade ocorrida na sessão, incluindo avaliação das propostas e dos documentos de habilitação.

Requer, caso não corrigido o edital no ponto ora invocado, seja mantida a irresignação da ora impugnante, para posterior juízo de anulação por parte da autoridade competente para tanto.

Pelo que PEDE DEFERIMENTO,

Goiânia/GO, 04 de maio de 2015.

TELEFÔNICA BRASIL S/A

Andréa More1ra S. Barbosa Gerente de Contas Corporate

IJi~o Empresas GO

TELEFONICA/VIVO - Filial Goiás

Rua 136-C, Qd. F-44, n° 15 0 , Setor Sul CEP: 74093-280 - Goiãnia-GO Telefone: (62)9959.9002 Fax: (62)9959.9057

11