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Uso Estratégico das Reestruturações Societárias

Prof. Walther Bottaro Castro

[email protected]

Conteúdo

– Tipos de Reorganização Societárias

– Motivações para Reorganizações Societárias

– Motivações para Cisão • Fiscal

• Negócio

– Motivações para aquisições / fusões

– Grupo econômico e compartilhamento de serviços;

– Motivações para incorporações • Dedutibilidade do ágio

• Incorporação de Prejuízo Fiscal

Reorganizações Societárias

• As reorganizações societárias envolvem 4 (quatro) tipo de operações: – Transformação – Incorporação – Fusão; – Cisão.

• Parte das reorganizações societárias podem envolver a troca de ações / proprietários.


Sem troca

Incorp.

Cisão Fusão

Compra

Venda

Troca de

Ações Transformação

QUAL OS FATORES PARA O SUCESSO DE UMA RS?

Qual os fatores para o sucesso de uma RS?

– Casos de fracasso: Fusões

– eBay comprou em 2005 o Skype por $2.6 bi e vendeu a empresa 4

anos depois por $1.9 bil. • Aparentemente as empresas não conseguiram intregar suas tecnologias.

– Daimler-Benz e Chrysler • Em 1998, a Daimler-Benz comprou a Chrysler por US $ 36 bilhões. Contudo o os

clientes com rendimentos mais baixos não se encaixava com o modelo de negócio de luxo da Daimler-Benz. Em 2007, a Daimler-Benz pagou US $ 650 milhões para a Cerberus Capital Management para cortar seus laços com a Chrysler, de acordo com a Time.


– Casos de sucesso: Fusões

– BRF: três anos após a fusão, valor de mercado é duas vezes maior

• A expectativa é que a partir deste ano a economia anual fique em torno de R$ 1 bilhão – o dobro do inicialmente projetado. No primeiro ano, o ganho ficou em R$ 500 milhões e, no ano passado, o saldo bruto foi de R$ 700 milhões (2012 - BeefPoint ).


– Casos de fracasso: Cisão

– 2011 - A Netflix teve que voltar atrás na decisão de se dividir em duas

um mês após o anúncio. Em setembro a companhia havia separado as operações em alugueis de DVD e distribuição de filmes online. A estratégia, no entanto, não foi bem vista, pois confundia os assinantes dos serviços oferecidos pela Netflix. A companhia desfez a separação após perder milhares de clientes.

Cisão – Exemplo de Motivação de Negócio

Ao ser cindida da TAM, a Empresa Multiplus poderá atrair novos clientes e parceiros. É um caso clássico de uma atividade “acessória” que se tornou uma oportunidade de negócio Para o seu desenvolvimento não faria sentido ser administrada pela TAM. Fora do core business


– Casos de fracasso: Aquisição

– Valor, 2015 - Vendida há dois anos por R$ 877 milhões para a Abril

Educação (atual Somos Educação), a rede de escolas de inglês Wise-Up foi recomprada pelo fundador, Flávio Augusto da Silva, por R$ 398 milhões. Segundo o diretor financeiro da Somos Educação, o público da Wise-Up normalmente é mais velho e de uma renda inferior quando comparado ao alunos dos colégios e sistemas de ensino da companhia que atendem a uma faixa de renda mais elevada.


– Casos de sucesso: Aquisição

– Bradesco ganha de 10 a 20 anos de crescimento com aquisição do

HSBC "Em um momento em que o sistema parou de crescer, o crédito está andando de lado, a bancarização já dá sinais de esgotamento e a possibilidade de crescimento orgânico é baixa, eles ganharam alguma coisa entre 10 a 20 anos de crescimento em uma só tacada", afirma o economista Roberto Troster (Época, 2016).

MOTIVAÇÕES

Ganho de escala

Produtividade/ Redução custos

Maior concorrência

Razões para Reorganizações

Eliminação

de

concorrentes

Motivações pessoais

Pressão de margens

Acesso a novos mercados

Diluição de custos

Endividamento

Razões para Reorganizações

Motivações para Reorganizações

De negócio

Custos Fiscal

MOTIVAÇÕES: CUSTOS

Motivações: Custos

• Eficiência e competitividade – Ganhos de sinergia com complementaridade de

negócios

– Redução de custos

– Tendência de crescimento mais acelerado e em

menor prazo

MOTIVAÇÕES DE NEGÓCIO

Motivações de Negócio

• Necessidade de investimento

• Endividamento

• Desentendimentos / sucessão

• Aumento do lucro – Eliminação de concorrência e consolidação da

indústria

Motivações de Negócio (fusões/aquisições)

• Aquisição de novas marcas e novos

mercados • Aquisições de novos clientes (direta)

• Aquisição da plataforma para acesso / alavancagem

do “core-business”

• Diversificação de operações

• Expansão geográfica, localização

• Acesso:

– Canais de Distribuição

– Fontes de matéria-prima

• Transpor barreiras de entradas – Custo de oportunidade

– Segmentos Controlados

• Estratégia defensiva – Eliminação de concorrentes

– Diversificação

Motivações de Negócio (fusões/aquisições)

Motivações de Negócio (cisão)

• Novos mercados - Conflitos

• Necessidade de Caixa

• Reversão de diversificação

• Terceirização

• Racionalização

FISCAL

Fiscal

– Uso acelerado de Créditos Fiscais de uma operação, na outra.

• Ex. IPI / PIS e COFINS – Atividades que acumulam créditos

– Dedutibilidade do Ágio / Prejuízos

– Diferentes formas de tributação

• Cisão – para reduzir a carga

• Incorporação / Fusão – para aproveitar o crédito

EXEMPLOS

Cisão – Exemplo de Motivação de Negócio

Ao ser cindida da TAM, a Empresa Multiplus poderá atrair novos clientes e parceiros. É um caso clássico de uma atividade “acessória” que se tornou uma oportunidade de negócio Para o seu desenvolvimento não faria sentido ser administrada pela TAM. Fora do core business

Cisão / Criação de Empresa de back office

• Diante da dinamização dos negócios, tornou-se comum o uso de serviços administrativos compartilhados, visando a redução de custos, tempo e esforços, bem como a otimização da eficiência na execução das rotinas administrativas.

• Os serviços administrativos mais comumente rateados e compartilhados são os de administração, informática, contas a receber, contas a pagar, tesouraria, financeiro, contabilidade, fiscal, tributário, recursos humanos e jurídico.


• As empresas geralmente:

– Criam uma empresa com objeto social – que poderá ser originada por meio de cisão ou criação de uma nova empresa; ou

– Definem uma Empresa líder que concentrará os gastos, e essa efetuará o rateio – nesse caso não se tem a incidência de impostos, desde que respeitadas alguns requisitos legais


• Definiram-se alguns requisitos básicos para que o rateio de despesas venha a receber o tratamento tributário adequado, quais sejam: – (i) que o acordo de rateio de despesas celebrado convencione que cada uma

das partes contribua com recursos para a realização de atividades de interesse comum, na proporção dos benefícios recebidos;

– (ii) que as atividades relacionadas ao rateio de despesas sejam alheias ao objeto social das partes contratantes;

– (iii) efetivo recebimento das mercadorias e serviços; e

– (iv) que os critérios desse rateio sejam objetivos e assegurem que cada parte não receba qualquer valor a título de remuneração, mas apenas o ressarcimento dos custos e gastos efetivamente incorridos correspondentes à contribuição que prestou para a realização das atividades.

Aquisição– Exemplo de Motivação de Negócio

Por que o Facebook comprou Instagram por U$1 bi dólares e o WhatsApp por U$19 bi? Instragram: A tecnologia por trás do programa não chega a ser complexa. A empresa possuía apenas 13 funcionários. Não gera receita. Whats App: Também deficitário. Nova plataforma de crescimento / potencial / sobrevivência O domínio do Facebook parece garantido, no entanto, uma vez que atinja a marca de um bilhão de membros, quanto mais poderá crescer?


• Eliminação de Concorrência / Consolidação de Mercado e Otimização de Processos/custos:


• Época Negócios, 12 de junho de 2016:

"A rede Ale, com sede em Natal (RN), tem forte presença no Nordeste e complementa geograficamente a rede de postos da Ipiranga, que possui menor participação nesses mercados em relação ao restante do país e tem focado seus investimentos nessa região", disse a Ultrapar em comunicado.

A combinação com a Ale também proporcionará maior escala operacional e maior eficiência logística, segundo a Ultrapar

• Meio e Mensagem, 28 de setembro de 2016:

Por conta da fusão, a AB Inbev estima começar a reduzir seus custos anuais em até US$ 1,4 bilhão daqui a quatro anos. A maior fonte de economia serão as 5.500 demissões planejadas para a SABMiller, diminuindo o total de funcionários em 3%.


• Acesso a tecnologias e novo mercado (alavancagem da plataforma de crescimento):

Aquisição– Exemplo de Motivação Custo

• Veja, 23 de maio de 2016:

O grupo alemão Bayer revelou nesta segunda-feira uma oferta de 62 bilhões de dólares para assumir o controle da produtora americana de grãos transgênicos Monsanto, uma operação que criaria a líder mundial do setor de pesticidas e adubos.

A Bayer espera obter com a operação uma economia de 1,5 bilhão em três anos e registrar um aumento do lucro de 5% no primeiro ano e de pelo menos 10% nos seguintes.

Transformação:

LTDA

• Responsabilidade limitada.* • Privacidade das DFs; • Forma de constituição (facilidade / menor ) • Menor custo de manutenção

S/A

• Responsabilidade limitada*

• Publicidade das DFs (PL acima de 1 mi)

• Obrigação de AGO anuais;

• Maior mecanismos de captaão de recursos (ações / dêbeutres)

* Sociedade LTDA o sócio tem responsabilidade subsidiária e solidária em relação aos demais sócios;Na sociedade anônima apenas existe a responsabilidade subsidiária do acionista. Na prática significa que um sócio de uma sociedade limitada – mesmo que já tenha integralizado toda sua parte do capital social – pode ser responsabilizado pela integralização da parte de outro sócio. E isso é outra desvantagem desse tipo societário, ausente na sociedade anônima.

Exemplo: LTDA para S/A

Exemplo: LTDA para S/A

• Uso Estratégico:

– Empresas que desejam captar novos recursos;

– Empresas que buscam atrais novos talentos ou investidores, facilitando assim a compra e venda de títulos patrimoniais.

• Ressalva:

– Publicidade das Demonstrações Financeiras (PL acima de 1mi) vs Concorrência

Incorporação/Fusão: Créditos

• Empresa Exportadora ou com produtos com alíquotas 0 podem gerar acúmulos de créditos de Tributos Indiretos ex: PIS/COFINS/ICMS

– OBS: alguns estados permitem a transferência para terceiros.


• Em 2009:

– Brasil Foods (BRF): o PIS/Cofins representava 55,3% do total de impostos a recuperar, incluindo longo e curto prazo.

– Minerva: R$ 128,5 milhões em créditos de PIS e Cofins. Representava 41,1% do total de tributos a recuperar, incluindo também o longo prazo


Atividades com alíquotas diferenciadas. Exemplos :

• ICMS incidente na importação: a alíquota interestadual para os produtos importados é unificada a 4%.

• Atividade industrial cuja a alíquota de entrada e a de saída do IPI - exemplo: Alíquota do IPI aplicada nos Insumos: 15% / Alíquota do IPI aplicada sobre as Vendas: 5%


Atividades com alíquotas diferenciadas. Exemplos :

• PIS/COFINS - Exemplo: no setor lácteo a maior parte dos produtos lácteos não sofre a incidência destas contribuições na venda, quando suas alíquotas estão reduzidas a zero. Contudo a venda dos produtos lácteos sem PIS e COFINS não impede manter os créditos vinculados às suas aquisições de insumos.


Exemplo – Uso estratégico RS

– Caso um Grupo possua Empresas distintas, uma fusão/incorporação ou diversificação das atividades pode possibilitar o aproveitamento desses créditos:

– Uma empresa possua venda de produtos alimentares básicos, que gera acumulo de crédito de PIS/COFINS, poderia compensar com uma outra operação, ex: bebidas, que possui alta carga.

Cisão: Créditos Fiscal

• Solução de Consulta nº 119 - Cosit /2014 • Sociedade limitada domiciliada no Brasil e que exerce as atividades de produção e

comercialização de veículos automotores novos e usados, máquinas e equipamentos de construção, suas peças, componentes e acessórios. Sujeita-se ao regime de apuração não cumulativa da Contribuição para o PIS/Pasep e da Cofins, com recolhimento na sistemática monofásica. A tributação do IRPJ e da CSLL dá-se com base no lucro real.

• Aduz que tem intenção de desenvolver parceria comercial com sociedade anônima que pretende adquirir veículos que produz. Esta parceira comercial, por conta de sua atuação no mercado externo, possui substancial monta de créditos tributários acumulados, especialmente da Contribuição para o PIS/Pasep e da Cofins, cujo aproveitamento, embora legalmente previsto, é moroso. Cita ainda que essa parceira comercial possui créditos de IRPJ e de CSLL relativos a pagamentos realizados a maior ou indevidamente.


• 2.4. A reestruturação societária em questão consiste na cisão parcial da parceira comercial, com a transferência dos créditos tributários da Contribuição para o PIS/Pasep, da Cofins, do IRPJ e da CSLL a uma companhia fechada (Sociedade de Propósito Específico - SPE). A parcela cindida seria composta exclusivamente por: a) créditos tributários oriundos da parceira comercial; b) passivo de dívida da parceira comercial junto à consulente em valor idêntico ao dos créditos tributários; e c) quantia em dinheiro que seria vertida para o caixa da SPE. Alega que esta SPE seria adquirida e incorporada pela consulente, que utilizaria os créditos tributários incorporados no pagamento e compensação de seus débitos próprios de tributos federais.


• Cisão exclusivamente motivada para cessão de créditos é ponto claramente questionado pelas autoridades;

• Mas, uma cisão, com substância econômica poderá conter créditos fiscais, relacionados ao patrimônio cindido.


• Solução de Consulta nº 119 - Cosit /2014

• A operação societária da cisão parcial sem fim econômico deve ser desconsiderada quando tenha por objetivo o reconhecimento de crédito fiscal de qualquer espécie para fins de desconto, restituição, ressarcimento ou compensação, motivo pelo qual será considerado como de terceiro se utilizado pela cindenda ou por quem incorporá-la posteriormente


• 9.2 uma operação societária que efetivamente possua substância econômica, ou seja, que inclua uma cisão com transferência de ativos ou parcela do patrimônio líquido, pode gerar a sucessão de créditos fiscais que tenham vinculação ao patrimônio cindido, tornando-os créditos próprios da sociedade cindenda.

• 9.3. Mas uma cisão que tenha como objetivo apenas ceder créditos fiscais, sem transferência de nenhum ativo a eles vinculados, não deixa de ser uma operação de compra e venda ou cessão de crédito. É uma convenção particular de compra e venda de créditos fiscais não oponível ao fisco.


• IRPJ/CSLL – Proporcionais ao patrimônio cindindo

• PIS/COFINS - somente se tornam próprios da cindida se acompanhadas de transferência de unidade produtiva ou outro estabelecimento vinculado ao surgimento desse crédito

Prejuízos de Incorporada

• O artigo 514 do Decreto nº 3.000/99 (RIR/99) proíbe que seja aproveitado o prejuízo fiscal acumulado da sucedida em casos de fusão, incorporação ou transformação.

• Observa-se assim, que poucos casos de Fusões registrados nas juntas comerciais.

Fonte: JUCESP apud DA SILVA, DANIEL HENRIQUE FERREIRA et al. 2004.

Prejuízos de Incorporada

• Por isso a prática de incorporação reversa é muito utilizada, principalmente no início do Plano Nacional de Desestatização (PND), e sua motivação era estritamente tributária

• Contudo esse procedimento traz riscos e vem sendo questionado pela RFB: – O CARF entende como indevida essa prática, caso se evidencie que

não há “motivação negocial”, ou seja é uma mera simulação com o objetivo de viabilizar o aproveitamento dos prejuízos fiscais e bases de cálculo negativas da incorporadora para absorver os lucros da incorporada.

Tributação Diferenciada entre Empresas

• Empresas de um mesmo grupo podem ser tributadas por sistemáticas distintas no que tange a apuração dos IRPJ / CSLL

• Nesse cenário, empresas com mais de uma atividade podem se beneficiar fiscalmente, através de cisão das suas operações.

• Ex. Uma Empresa possui: A) atividade de prestação de serviços de consultoria, com uma margem bem elevada ;B) outra atividade, completamente distinta, de prestação de serviços de controle e armazenagem de documentos, essa com uma margem bem inferior.

– O que fazer?


• Em se respeitado os limites de faturamento, a empresa

poderia avaliar a Cisão das Empresas:

– Consultoria – Lucro Presumido

– Gestão de Documentos – Lucro Real

• Contudo, para isso é vital que seja evidenciada a substância econômica, ou “motivo negocial”. Se tal cisão é motivada exclusivamente para fins fiscais, existirá um risco de questionamento fiscal


• Em 1981 a empresa Grendene (Lucro Real) passou a vender seus produtos pelo valor de custo para empresas dos mesmos sócios (Lucro Presumido).

• A Grendene (Lucro Real) vendia as mercadorias a valor de custo e as empresas revendiam a preço de mercado.


• Acórdão 103.07.260

• Os conselheiros do CARF entenderam que a operação foi simulada, pois as oito novas entidades não tinham estrutura nem funcionários próprios. Assim, o Carf anulou o ato para fins tributários e cobrou o que foi indevidamente economizado pela Grendene.

Riscos fiscal em RS

• Pontos que protegem: – Essência Econômica (não meramente fiscal) “motivação negocial” das


– Quando da segregação das atividades é preciso que as novas entidades:

• Tenham atividades;

• Instalações Próprias;

• Funcionários;

• Despesas.

Dedutibilidade do Ágio

Registro Inicial

Lei 12.973

• Nas aquisições e reorganizações societárias deverão ser feitos três registros destacados: o custo de aquisição a mais valia (diferença entre o valor justo e o valor de aquisição) e o ágio apurado com base em rentabilidade futura

• A Lei estabelece prazos e condições para a dedução do novo ágio por rentabilidade futura (goodwill) na hipótese de a empresa absorver patrimônio de outra, em virtude de incorporação, fusão ou cisão, na qual detinha participação societária adquirida com goodwill.

• Esclarece que a dedutibilidade do goodwill só é admitida nos casos em que a aquisição ocorrer entre empresas independentes.

Dedutibilidade do Ágio

• A Parcela relativa ao Goodwill poderá ser excluída da apuração do Lucro Real em caso de Incorporação, Cisão ou Fusão onde o PL incorporado contenha tal Goodwill

• Necessário a existência do Laudo, livro de vícios e feito por profissional independente e protocolado em até 13 meses após a aquisição.

• O aproveitamento somente será possível em relação às participações societárias adquiridas por meio de transações entre partes independentes.

Caso Santander

• A RFB autuou o Santander em R$ 3,95 bilhões da Receita Federal em razão das operações realizadas pela instituição na compra do Banespa.

• Tal autuação refere-se as deduções (1/60) do ágio de o ágio de R$ 7,4 bilhões até a data da autuação.

• A Receita argumenta que os recursos para a compra do Banespa vieram do Santander Hispano, sediado na Espanha, por isso o ágio não poderia ser usado no Brasil.

• Ocorre que a empresa participante do Leilão (Santander Holdiing) foi incorporada pelo BANESPA (reversa), e por isso se trataria de uma transação entre partes dependentes (o que não permite o ágio)

Caso Santander

• O entendimento do Fisco é que, por falta de previsão legal, o ágio decorrente de aquisição de participação societária, uma vez transferido para empresa veículo por meio de aumento de capital, não pode ser usado para amortização antecipada.

• O grupo financeiro defende que usou uma estratégia pouco comum para garantir a vitória no leilão, mas que não causou prejuízos ao Fisco.

• Em 2011 o Santander teve vitória no CARF porém o recurso da receita ainda está em trâmite.

• Judicial...

• Com a Lei 12.973/14 – ficou definido que o ágio é dedutível apenas quando gerado por partes independentes

Caso Santander

• De maneira geral o fisco discute: – se as operações societárias realizadas pelo contribuinte (e que

permitiram a dedutibilidade do ágio na forma da Lei n. 9532/97) possuem substância econômica suficiente para produzirem os efeitos fiscais que lhe são próprios; ou

– (b) se a utilização de “empresa-veículo” de investimento permitiria à Fiscalização sustentar não ter ocorrido “confusão patrimonial” (ou, melhor dizendo, a operação de fusão, cisão ou incorporação) imposta como requisito de amortização fiscal do ágio na forma da lei.

Obrigado!

Prof. Walther Bottaro Castro

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