tributaÇÃo de controladas e coligadas. lei nº...

II Seminário CARF de Direito Tributário Brasília (DF), 30 e 31 de agosto de 2016.

TRIBUTAÇÃO DE CONTROLADAS E COLIGADAS.

LEI Nº 12.973/2015

Marcus Lívio Gomes


Origem

Objetivos

Teorias

Métodos

Brasil ?

CFC Transparência Fiscal Internacional


BEPS (Action Plan 3)

Objetivos

Problemas

Recomendações

Building blocks

Entity approach

(full-inclusion system)


TRIBUTAÇÃO EM BASES UNIVERSAIS – CFC

Lei 9.249/95

IN 38/96

Lei 9.532/97

Lei Complementar 104/01

MP 2158-35/01

IN SRF 213/02

(art. 1º, § 6º)

Artigo 25 –tributação em

bases universais

Lucros, rendimentos e

ganhos de capital

auferidos no exterior

computados na

apuração do lucro real

no balanço levantado

em 31/12

Determinou que a tributação se

desse apenas no momento da

disponibilização do lucro,

considerando como

“disponibilizados” aqueles pagos

ou creditados à matriz no Brasil

Reafirmou o

conteúdo da IN

38/96

Introdução dos §§ 1° e 2° no artigo 43

do CTN.

Atribuição ao legislador ordinário

competência para definir o momento

em que se dá a disponibilidade dos

lucros advindos do exterior para fins fiscais

Artigo 74 – alterou o

momento da tributação

dos lucros auferidos no

exterior.

Disponibilidade Ficta

Regras de CFC

2015 Revogado

Art 74, MP

2.158

Novo regime

Lei 12.973/14


STF (ART 74 MP 2.158-35/01)

ADI 2588

(transitada em julgado)

• Inconstitucional para coligada fora de paraíso fiscal

• Constitucional para controlada em paraíso fiscal

• TRATADOS?????? • CONTROLADAS E COLIGADAS COM TRATADOS ?

• CONTROLADAS FORA DE PARAÍSO FISCAL ?

• COLIGADAS EM PARAÍSO FISCAL ?

• CONTROLADAS INDIRETA ?

RE 611.586 COAMO (Aruba)

• Constitucional para controlada em paraíso fiscal

• REPERCUSSÃO GERAL

RE 541.090 EMBRACO – Controlada na Itália e China

(não julgado - tratados)

• Constitucional para controlada fora de paraíso fiscal

(sem eficácia erga omnes e efeito vinculante)


Lei 12.973/2014


20% WHT

EMPRESA A

EMPRESA B

EMPRESA C

Controladora

(Brazil)

Dividends

$100

WHT 20%

($20)

Net Dividends

$80

Dividend Income

$80

CIT (25% - part.Ex.) -

WHT Credit -

Net Dividend income $80

100%

DEDUÇÕES

Dividend Income

$72

CIT 15%

($11)

WHT credit

($8)

Interest income after CIT

$61

* Foreign Tax Credit Carry Forward available in the Netherlands, but Brazilian CFC rules do not set forth the carry forward.

100%

10% WHT

100%

Operational Income $147

CIT (32%) ($47)

WHT Credit -

income after tax $100

Dividends $80

WHT 10% ($8)

Net Dividends

$72

Dividends $61

WHT 10% ($6)

Net Dividends

$55

EFEITO CFC

i) Lucro Empresa C

Caixa Efetivo

CFC Brasil (34% x i)

Crédito CIT Local

(47+11)

Crédito WHIT (8+6)

Valor a ser pago Brasil

U$ 147

U$61

(U$ 50)

U$ 58

U$ 14

0


EMPRESA C

EMPRESA A

EMPRESA D

Controladora

BRAZIL

EMPRESA B

CONSOLIDAÇÃO

$300

Lucro (local Gaap) $600

- Resultado de

participação em D ($500)

Lucro próprio

$1100 $100

($500)

EFEITO CONSOLIDAÇÃO

SUBCONTA A $1100

SUBCONTA B $100

SUCONTA C $300

SUBCONTA D ($500)

TOTAL $1000

IR (34%) $340 100% 100% 100%

100%

DIFERIMENTO


EMPRESA C

EMPRESA A

(Paraíso Fiscal)

EMPRESA D

Controladora

BRASIL

EMPRESA B

CONSOLIDAÇÃO – CONTROLADA EM PARAÍSO FISCAL

$300


- Resultado de

participação em D ($500)

Lucro próprio $1100 $100

($500)


SUBCONTA A $1100

SUBCONTA B $100

SUCONTA C $300

SUBCONTA D ($500)

TOTAL $400

IR (34%)

$136

X

X 100% 100% 100%

100%

TRIBUTAÇÃO IMEDIATA 34%

$374

DIFERIMENTO


EMPRESA C

EMPRESA A

EMPRESA D

Controladora

BRASIL

EMPRESA B

CONSOLIDAÇÃO – COLIGADA?

$300


Não há exclusão de resultado

em coligada

$100

($500)


SUBCONTA A $1000

SUBCONTA B $100

SUCONTA C $300

TOTAL $1400

IR (34%)

$476

X

100% 100% 100%

20%

DIFERIMENTO


EMPRESA C

EMPRESA A

(Paraíso Fiscal)

EMPRESA D

Controladora

BRAZIL

EMPRESA B

CONSOLIDAÇÃO – CONTROLADA EM PARAÍSO FISCAL E COLIGADA?

$300


Não há exclusão de resultado

em coligada

$100

($500)


SUBCONTA A $1000

SUBCONTA B $100

SUCONTA C $300

TOTAL $400

IR (34%)

$136

X 100% 100% 100%

20%

TRIBUTAÇÃO IMEDIATA 34%

$340

DIFERIMENTO


Lei 12.973/2014

QUESTÕES

Materialidade

Compliance

Perda parte IR pago

cadeia investimento

AVANÇOS

Consolidação vertical

e horizontal temporária

controladas diretas e

indiretas, deduções IR

pago, crédito

presumido, diferimento

Regime: rendimentos,

controle societário,

renda ativa própria


Convenção Evitar Dupla Tributação e Prevenir Evasão Fiscal


Convenção Evitar Dupla Tributação e Prevenir Evasão Fiscal

• STJ, CF88, art. 105, III, a. contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigência;

• STJ, REsp. 1.325.709/RJ, Rel. Ministro NAPOLEÃO NUNES MAIA FILHO, 1ª T, Dje 20/05/2014:

- ILEGALIDADE (Art. 74, MP 2158 e art. 7º, § 1º, IN 213/02)

- P. ESPECIALIDADE (Art. 98, CTN, suspensão da eficácia; CDTs Bélgica, Luxemburgo,

Dinamarca e Bermudas; MEP, art. 248 LSA; Neutralidade Fiscal, Lei 9.249/95, art. 25, § 6º; art.

23, § único, DL 1.598/77)

• STJ, REsp. 1.161.467/RS, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, 2ª T, Dje 01/06/2012); REsp.

1.272.897/PE, Rel. Ministro NAPOLEÃO NUNES MAIA FILHO, 1ª T, Dje 09/12/2015

• TRF4, AMS 2003.7201000014-4/SC, Des. JOEL PACIORNIK, 1ª T., Dje 03/12/2015 (RE/REsp)

• STF: RE 460.302, Min. Gilmar Mendes; RE 656.199, Min. DIAS TOFFOLI, Dje 30/05/2014 e RE

870.214, Min. Marco Aurélio

- DISPONIBILIDADE (Art. 43, CTN)

• CFC x CDT: art. 27 CVDT; art. 3 (reenvio); escopo objetivo (lucro, art. 7.1); art. 10.1 (dividendo

pago, art. 23.2 (isenção dividendos: Áustria, Argentina, Equador, Espanha e Índia), art. 23.5

(lucro não distribuído: Dinamarca, República Checa, República Eslovaca), art. 28.3/P. (CFC

expresso: México e Peru)


Conclusões


• Art. 43, CTN – Disponibilidade / Cap.

Contributiva

• Art. 98, CTN – Hierarquia: Princípio

Especialidade/Neutralidade Fiscal MEP

• Bitributação jurídica

• Princípio Proporcionalidade: Norma

antielisiva específica

• Neutralidade Exportação de Capital

Conclusões


Obrigado

Marcus Lívio

tributaÇÃo de controladas e coligadas. lei nº...

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