SUMÁRIO

Parte Primeira TRANSMISSÃO FIDUCIÁRIA EM GARANTIA

1. Mútuo e Negócio Jurídico Fiduciário. A Alienação Fiduciária em Garantia ... .... ...... .... ..... ....... ..... ...... ........ ... ... ...... ......... . 1.1 - Elementos Contenutísticos dos Contratos Fiduciários .. . 1.2 - Propriedade Resolúvel .. .... ................ .......... ......... .. ... .. 1.3 - Posse Desmembrada .. ... .. .. .... .. ....... .. .. .. ..... ....... ... ... .. .

1.3 .1 - Constituto Possessório ............ ... ............ ..... .. .. . .. 1.4 - A Fidúcia ........ ...... ... ..... .... .. .... ... .... .. .. .. ... .. ... ...... .... ... .

1.4.1 - Constrição sobre o Bem Alienado Fiduciariamente .. 1.4.1.1 - Descabimento .................. ......... .... .. ... .... ... .. 1.4.1.2 - Possibilidade ...... ..... .... ... .... .. ... ....... ...... .... .. .

1.5 - Alienação Fiduciária e com Domínio Reservado .. ...... .. 1.5.1 - Ações de Busca e Apreensão ............ ............. .. ..

2. Pressupostos de Existência, Validade e Eficácia .... ..... .... ..... . . 2 1 - Ex' tA . d N ,. J 'do F'd .,. . 1S enCla o egoclo un ICO 1 uclano .. ........ .. .... .... .

2.1.1 - Instrumento Público e Particular ........ .... .. .. .. .... .. .. 2 .1.1.1 - Elementos Integrativos .... .. .. ... ... ... .......... .. ... .

2 2 - Val'd d dAI' - F'd .,. . I a e a lenaçao I UClana .................. ........... .. .. 2 .2.1 - Cláusula Comissória ......................... .. ........... .... .

2.3 - Eficácia do Contrato de Transmissão da Propriedade Mobiliária ...... ... ......... ... .... .............. ...... ... ...... ..... ...... .

2.3 .1 - Eficácia inter partes ..... .. .. .... ... ... ........... ... .. ... .. 2.3 .1.1 - Eficácia Vinculativa e Eficácia Translativa ...... .

29 36 40 43 48 49 51 51 54 56 57

59 61 62 63 65 70

76 78 79

16 VILSON RomuGUES ALVES

2.3. 1.2 - Direitos e Deveres, Pretensões e Obrigações, Ações, Exceções e suas Situações Passivas: Breve Análise da Eficácia Jurídica 81

2.3. 1.2. 1 - Açõe., Executivas com A<;.sento ~~ i:k~;~;~-Lei nQ 911 , de 12 de outubro de 1969 .. 87

2.3. 1.2.2 - Ação de Direito Material à Venda.. .... ... 89 2.3.1.2.2.1 - Constitucionalidade da Alienação

Extrajudicial... ... ....................... 92 2.3.1.2 .2.2 - Iliquidez do Quantum debeatur. . 97 2.3.1.2.2.3 - Definição do Saldo Devedor ...... .. .. 99 2.3.1.2.2.4 - Não-Invalidade da Alienação Extra-

judicial ........... .... .. ... ...... 103 2.3. 1.2.3 - Ações Possessõrias .......... ............... 104 2.3.1.2.4 - Ação de Imissão na Posse .......... ......... 106 2 .3.1.2.5 - Ações Irradiadas ao Devedor Fiduciante .. 107

2 .3.2 - Eficácia &ga omnes........... .. ... ... ... .. ... 110 2.3.2.1 - Registro do Instrumento ..... ..... ............. ..... 116

3. Figurantes do Negócio Jurídico da Transmissão da Proprieda-de Fiduciária ... ........... ........ .. ... ..... ...... . . ...... ... .. ... .. ..... . 3. 1 - Pertinência Suhjetiva Ativa .

3.1.1. - Credor Fiduciário Particular 3.2 - Legitimação de Direito Material P~~~i·v~ : ....... .. . .. . .

4 . Bem Alienável Fiduciariamente .. ... .. .. ..... ............ . 4 .1 - Bens Fungíveis .......... ... ..... . 4 .2 - Bens Consumíveis ... ..... .. ................ ............ ... ... ........ . 4.3 - Bem Preexistente na Esfera Jurídico-Patrimonial do Fi-

duciante ................ .... .. ....... ...................... . . 4.4 - Bens Futuros ...... .

4 .5 - Veículos. Os Registros no Ofício' de T[i~I~~~ D~·~~~ mentos e na Repartição Competente para o Licen­ciamento, e a Averhação no Certificado de Registro de Veículo ... ...... ... .. ... .. ... .... ...... .......... ...... .. .. ... ... .. .

4 .5.1. - Regimes Jurídicos de 1965 e 1969: Registro e Anotação. .. ..... .. ........... . ........ ...... ... .. .

4 .5 .2 . - Sistemática Juridica de 2002: Registros e Anotação. 4 .5.3. - Constitutividade e Declaratividade dos Atos Regis-

trais: Seis Entendimentos .. . .. . .... ... .. .

129 119 135 145

147 149 155

156 158

161

161 163

165

AUENAÇÃO Fn:.JC.IÁRIA 17

4 .5.4 - Registro por Anotação: Ratio Legis .... ........... 168 4.5.5 . - Registro por Anotação: Exclusividade, Cumulação

e Cumulatividade ..... ..... ......... ..... . ... . 170 4 .5.5 .1. - Código Civil, Ar!. 1.361, § 1º: Síndeto Aditi-

vo "e", e não "ou" ... ... ..... 173 4.5 .5.2. - Código Civil , Ar!. 1.361, § 1": Síndeto Alter-

nativo "ou", e não "e" .... .. .. ... ................. 179 4.5.5.3. - Código Civil , Ar!. 1.361, § lº: Irrelevância do

Síndeto "ou" .. .. .... ..... . .. ... ... . . 180 4.5.6 . - Precedentes Jurisprudenciais da Súmula 92 do Su-

perior Tribunal de Justiça .... 181 4 .5.7. - Súmula 92 do Superior Tribunal de Justiça : Enun-

ciados Fundamentais .............. ................ ... 184 4 .5.7.1. - Propriedade Fiduciária de Bens Móveis em

Geral .......... .............. .. ............. 185 4 .5.7.2. - Propriedade Fiduciária de Velculos .............. 186

4 .5.8 . - Eficácia &ga Omnes da Propriedade Fiduciária de Veículos: Lei nº 11 .882, de 23 de dezembro de 2008. .......... .. .... 187

4.5.R.1. - Súmula 489 do STF e Súmula 92 do STJ . Princípio da Razoabilidade . .... ... · · 187

4.5 .9. - Registro Constitutivo e Registro Declaratório ..... 193 4.5.10 - Principio da Necessidade do Registro ... 197 4.5.11. - Conclusões ............ .. .. .... ...... 197

4.5.11.1. - RegLstro de Títulos e Documentos e Repar-tição de Trânsito: Superamento . . 197

4.5.11.2 - Registro na Repartíção de Trânsito: Meia Verdade.. .... . .... .... .. .... .... . 198

4.5 .11.3 - Registro no Oficio de Títulos e Documentos: Ahsoluto Superamento ........... 198

4 .5 .11.4 - Registro Carto rário e Anotação no CRV: Dois Equivocos .................... .. .... ..... 199

4.5.11 .5 - Tríplice Registro: Inexigibilidade, no Registro de Títulos e Documentos.. . .... .. ........ 199

4.5.11.6 - Registro e Anotação Necessários: e Registro Facultativo . .. .... . . ............. 200

4.5.11 .6 .1 - Registro Necessário, por Anotação, e Registro Averbativo . .... .... ... 201

4.5,11.6 .2 - Necessidade do Registro no DETRAN e da Anotação no CRV. ........ .. . . 202

18 V!LSON RODRIGUES A LVES

4.5.11 .6.3. - Facultatividade do Registro Cartorário, a Expensas do Credor Fiduciário . 205

5. Extinção da Propriedade Mobiliária com Fidúcia . 5 .1 - Liquidação ou Falência do Credor Fiduciário

_ Parte Segunda AÇAO DE BUSCA E APREENSÃO

6 . Ação de Busca e Apreensão. Alienação Fiduciária em Garan­tia e Irradiação de Pretensões.

7. Busca e Apreensão

8. Mora Debendi . O Excesso na Cobrança e a Nulidade da Cláu-sula Contratual.................... ... ... . 8.1 - Mora Ex Re .. .... .. .... ...... .... .. .... .. ........ .. .. .... .. ........ .. . 8. 2 - Prova Documental Indispensável. A Súmula 245 do Su-

perior Tribunal de Justiça .. ........ .. 8.2.1 - Comunicação da Mora.

9. Competência.. .. ............ .. 9.1 - Foro de Eleição.............. . .. . ...... . . ... ...... .... .... ... .

9.1.1 - Nulidade da Cláusula de Eleição de Foro 9.1.2 - Súmula 33 do Superior Tribunal de Justiça

10. Legitimação Ativa .

207 210

215

219

225 227

228 234

239 240 241 242

245

11 . Legitimação Passiva . . . ......... ... .... ... . .. ... .... ... 249 11.1 - Ação de Busca e Apreensão contra 'Terceiro" ........ .. 250 11.2 - Legitimado Passivo sob Concordata ou Recuperação

Judicial ...... .. .... .. .... ... ... ...... .... .. ........ ... ... ... ....... ... .... . 253 11 .3 - Falência do Devedor Fiduciante e do Fiduciante Não-

Devedor ... ........... .. . .... ...... .. ... ..... .... .... .. ...... 255

12. Causa Petendi: Fundamentos Fátioos (Causas Remota e Pró-xima) e Jurídicos (Causa Intermediária).. 261

13 Pedidos Imediato e Mediato .. 265

A UENAÇAO F10UClÁR1A

14. Valor da Causa . . .... .. .. . .

15. Meios de Prova do Suporte Fático . .

16. In lus Vocatio.. . ... ...... . 16.1 - Falta de Requerimento de Citação.

19

269

273

275 275

17. Concessão da Medida Liminar . 285 17.1 - Descabimento de Concessão da Medida Cautelar de

O~ .... ...... .. .. ... ..... . m 17 .2 - A Inconstitucionalidade da Concessão Obrigatória da

Medida Liminar..... .. · .... · 286 17.3 - Medida Liminar: Requisitos de Concessão ..... .. ... 300

17.3.1 - Efetivação da Medida Liminar .. . ...... .. 321 17.3.2 - Depósito do Bem Apreendido Liminarmente ... . 324

17 .3.21 - Depósito do Bem Não-Apreendido Liminar-mente .. .. ............. 325

17.3.2.2 - Devedor Fiduciante Depositário. A Exceção de Maior Interesse .. .. ........ ... .... 325

17.3.2.2.1. - Função Social da Posse do Devedor Fiduciante e da Propriedade do Credor Fiduciário: A Exceção de Maior Inte-resse 328

17 .3. 2.2.2. - Pressupostos da Exceção de Maior In-teresse .................... 331

17.3.2.3 - Depósito de Parte dos Bens 333

18. Resposta do Legitimado Passivo ...... .. 337 18.1 - Contestação e Exceções de Direito Processual . 339

18.1.1 - Âmbito da Contestação : Inconstitucionalidade do Ar!. 3", § 2", do Decreto-Lei nO 911, de 1 º de outubro de 1969 ........... . 343

18.1.1.1 - Comissão de Permanência . . 357 18.1.1. 2 - Juros Moratórios ... 360 18.1.1. 3 - Juros Remuneratórios . 361 18.1.1.4 - Capitalização de Juros ... 362 18.1.1.5 - Multa e Atualização Monetária 363

18.1.2 - Prejudicialidade Interna e Externa . Conexão ...... 364

20 VILSON R ODRIGUES ALVES

18.1.2.1 - Ação Declaratória Negativa e a Bu<ca e Apreen-são . ............ . ................... 380

18.1.2.2 - Ação de Consignação em Pagamento e Bus-ca e Apreensão. . .. .. .. . .. ... .. .. ... . 381

18. 1.2 .3 - Ações de Invalidade e Busca e Apreensão . 385 18.1.2.4 - Ação Cautelar Prejudicial da Busca e Apreen-

são .. .. ... ... 386 18.2 - Reconvenção. ... ... ... ... 387 18.3 - Purgação da Mora: Inexigibilidade do Percentual de 40%

até 2 de agosto de 2004, Meia-Noite. ..... 392 18.3 .1 - Emendatio Morae: Superamento da Súmula nQ 284

do Superior Tribunal de Justiça ... .. ... .. .. 394 18.3.2 - Espaço-Tempo Processual da Purgação da Mora. 394 18.3.3 - Valor do Depósito. O Conceito de "Dívida Pen-

dente" ... .. .. .. .. 398 18.3.4 - Recuperação da Posse Imediata Imprópria pelo

Devedor Fiduciante . 409

19. Intervenção de Terceiros 19.1 - Oposição .. ...

421 425 426 429 431

19.2 - Litisnomeação . 19 .3 - Litisdenunciação . . ........ .. . . 19.4 - Chamamento ao Processo .

20. Fases Instrutória e Decisória ... .. . 20.1 - Efeitos do Recurso de Apelação

Parte Terceira AÇÃO DE DEPÓSITO

Capítulo I Relação Jurídica de Depósito: Negócios ,Jurídicos Fiduciários

e de Depósito. Situações Ativas e Passivas

21. Negócio ,Jurídico de Depósito .. .. .. ..... .. . . 21.1 - Características Essenciais e Acidentais .

21.1.1 - Bilateralidade 21.1. 2 - Realidade ...

433 439

457 464 465 465

AUENACAO FIDUo AH!A

21.1. 3 - Relação Fiducial . 21 .14 - Gratuidade ...........·········· · 21.1.5 - Mobilidade e Imobilidade: Exegese do Código

Civil , art 627 ...

22. Depositário: Principal Dever ....

23. Modalidades de Depósito, Segundo a Gênese ......... ... . 23.1 - Depósito Voluntário . 23.2 - Depositário Necessário ..... . . ...· .. ··· ······ ·

23.2 .1 - Depósito Necessário por Dever Legal . . ..... ..... . 23 .2.1.1 - Depósito Judicial .

23.2.2 - Depósito Miserável . .. 23.3 - Assento Legal .... . .... ...... .

24 Classificação do Depósito, Segundo o Bem. . .... ... ... . . . 24.1 - Depósito Regular .....

24.1.1 - Depósito Excepcionalmente Regular 24.2 - Depósito Irregular .... . ........ .

25. Ação de Depósito: Natureza Jurídica . 25.1 - Operadores à Restituição . 25.2 - Opção Liberatória: Inexistência.

26. Legitimação Ativa. 26.1 - Titularidade da Ação por Terceiro .. 26.2 - Legitimidade Ativa em Depósito Judicial

27. Legitimação Passiva .. . .. .. ... .. ... .... ... .. .. ... .. ... . . 27.1 - Pessoa Jurídica. 27.2 - Herdeiros e Sucessores ....

27.2. 1 - Ônus de Prova.

21

466 467

469

471

473 473 474 475 475 479 480

481 492 492 493

495 496 497

499 499 499

501 501 502 502

28. Petição Inicial .... ........... ..... .. ... ... ... .. ... .. ... ... .. ... ... .. ... ... . ... . . 28.1 - Prova Literal do Depósito, conforme o Código de

Processo Civil , Ar!. 902: Conceito ....

505

28.1. 1 - Confissão . 28.2 - Estimativa do Valor do Bem

28.2. 1 - Valor da Causa

505 508 508 509

22 V!l~c;oN RODRiGUES A LVES

28.3 - Requerimento Necessário. .... .. .... . 510 28.3. 1 - Requerimento Facultativo . O Art. 38 do Código

de Processo Civil... ... ...... . 510 28.3.1.1 - Não-Requerimento e Prisão . 511

29. Situação Processual Passiva.. 513 29. 1 - Entrega do Bem ....... ....... 513

29. 1.1 - Entrega com Recusa.. .... ........ .. ............ .. .... 514 29 .1.1.1 - Consignação do Equivalente em Dinhe;r;~

Prisão Civil. 515 29.2 - Depósito do Bem . ... ... ....... . 516

29 .2.1 - Imprescindibilidade de Contestação.. 516 29.3 - Consignação do Equivalente em Dinheiro 517

29.3.1 - Contestação : Âmbito e Inexistência . 522 29 .3 .2 - Inexistência de Opção liberatória .. ..... ....... ........ 528

29.3.2 .1 - Consignação e Prisão . Exegese do Síndeto "e" do Código de Processo Civil , Art. 905, Alínea Segunda .. ...... ... .............. ........ .... ... 528

29.3.3 - Aceitação ou Recusa da Consignação Indevida.. . 529 29.4 - Resposta .. ... ...... .......... .. ............ .... ..... .... ........... .... 531

29 A .1 - Contestação .... .... ...... .. .. . 532 29.4.1.1 - Direito de Retenção 542 29.4. 1. 2 - Compensação ..... .... .. .... ... ........... .... ...... .... 543

29 .5 - Revelia. Possibilidade de Prisão e Indisponibilidade do Direito de liberdade. ...... ... ... ........ .... ..... .... ........ ... .. 544

30. Sentença . .. .... ......... . . ........ 547 30. 1 - Cominação e Decretação de Prisão.... .. ........... 548

30 .1.1 - Depositário Judicial: Súmula Vinculante 25 e Sú­mula 61 9 do Supremo Tribunal, Súmula 1 do Tribunal de Alçada do Estado do Rio Grande do Sul e Súmulas 304 e 305 do Superior Tribunal de Justiça. .. ............ ... ...... .... ........... ... ...... ... ... 550

30. 1.1.1 - Alienação do Bem Depositado 553 30. 2 - Excepcionalidade da Sentença ..... . .... .... .. 554

31. Recursos e Eficácia 557 31.1 - Ação Manda;;ental de Hab~as Corpus....· ... · . ... 558

31.1.1 - liberdade de Locomoção como Objeto Mediato do Pedido e PrejudiCial idade Heterogênea . 559

A UENAÇÂO FIDuaÀR1A 23

32. Cumprimento da Prisão Civil : Regime Jurídico. As Quatro Orientações ....... 561

33. Exegese do art. 905 do Código de Processo Civil A Busca e Apreensão 567

33.1 - Levantamento do Valor Consignado e Busca e Apreen-são . .......... .. . .......... . . 567

33.2 - Défice no Bem Apreendido ou Entregue . Desídia do Depositário . 568

34. Execução Subsidiária por Quantia Certa ... 569

Capítulo 11 Impossibilidade Jurídica de Prisão Civil do Devedor Fiduciante

35. Contratos de Alienação Fiduciária em Garantia e Depósito. Ação de Depósito e Prisão Civil: Impossibilidade Jurídica. 575

35.1 - Depositário por Equiparação Legal A Inconstituciona­lidade do Decreto-Lei nO 911 , de 1º de outubro de

1969, Art. 4º .. ' 585

36. O Art. 5°, Inciso LXVII, da Constituição de 5 de outubro de 1988..... .... .... . ...... 595

36.1 - Devedor Fiduciante e Depositário Infiel . . . 595 36 .2 - Suporte Fático de Incidência da Lei nº 4.728, de 14

de julho de 1965, art. 66, com a Redação do Decre­to-Lei nO 911 , de 1º de outubro de 1969, Art. 12: Estruturas Superficial e Profunda .... . 597

36.3 - Direito à liberdade de Ir, Ficar e Vir. O Princípio da Proporcionalidade ... .. .... . 602

37. Extensão Legal do Conceito Jurídico de Depósito ... 609

38 . Pacto de São José da Costa Rica .... 615

39. Pacto Internacional sobre Direito Civis e Políticos 621

40 . Inexistência de Contrato de Depósito : Ineficácia Jurídica. A Existência do Contrato e a Ineficácia Jurídica à Prisão ... .. 627 40 .1 - Credor Fiduciário e Carência de Ação de Depósito .. 635

24 V ILSON RODRIGUES ALVES

ANEXO

Lei nO 4.728 , de 14 de julho de 1965 - Disciplina o mercado de capitais e estabelece medidas para o seu desenvolvimento ... 641

Decreto-Lei nO 911 , de F de outu bro de 1969 - Altera a reda­ção do art. 66, da Lei nQ 4 .728 , de 14 de julho de 1965, estabelece normas de proces.<;ü sobre alienação fiduciária e dá outras providências. ..... . . ..... . .. ........ .......... ... 643

Lei nO 5 .869, de 11 de janeiro de 1973 - Institui o Código de Processo Civil. ...... .... ... ........ ........ .... . 649

Decreto nQ 592, de 6 de julho de 1992 - Atos Internacionais . Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Politicos. Promul-gação .

Decreto nQ 678, de 6 de novembro de 1992 - Promulga a Con­venção Americana sohre Direitos Humanos (pacto de São

651

José da Costa Rica), de 22 de novembro de 1969.... . 655

Lei nQ 10.406, de 10 de janeiro de 2002 - Institui o Código Civil .. .. .

Lei nO 11882, de 23 de dezembro de 2008 - Dispõe sobre as operações de redesconto pelo Banco Central do Brasil , auto­riza a emissão da Letra de Arrendamento Mercantil - LAM, altera a Lei no 6.099, de 12 de setembro de 1974, e dá outras providências

Resolução nQ 320, de 5 de junho de 2009 - Estabelece Proce­dimentos para o registro de contratos de Financiamento de veiculos com cláusula de alienação fiduciária, arrendamento mercantil , reserva de domínio ou penhor, nos órgãos ou en­tidades executivos de trânsito dos Estados e do Distrito Federal e para lançamento do gravame correspondente no Certifica-

661

665

do de Registro de Veiculos - CRV, e dá outras providências . 667

ALIENAÇÃO FIIJlJC1ÁRIA 25

Bibliografia .... .. . 675

Índice Cronológico da Legislação. 697

Índice da Jurisprudência 741

Índice das Matérias ..... 775