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ERRO DE DIAGNÓSTICO

Pós-Graduação em Direito Médico e da Saúde – Módulo I –Responsabilidade Civil na Saúde

AULA 13

PROF. JOSEVAL MARTINS VIANA

1. Conceito de diagnóstico

2. Conceito de prognóstico


Diagnóstico é a avaliação de um médico em relaçãoa uma doença ou condição física ou mental combase nos sintomas observados.


Prognóstico é conhecimento prévio, realizado pelo

médico, baseado necessariamente no diagnóstico

médico e nas possibilidades terapêuticas, segundo

o estado da arte, acerca da duração, da evolução e

do eventual termo de uma doença ou quadro clínico

sob seu cuidado ou orientação.


Tipos de erro nesta ação

a) Erro de diagnóstico e acerto de prognóstico

b) Acerto de diagnóstico e erro de prognóstico

c) Erro de diagnóstico e de prognóstico


Há responsabilidade solidária e objetiva do

Hospital, na reparação do dano, por defeito na prestação

do serviço, desde que comprovada a culpa dos médicos

ou de qualquer outro profissional ligado à área da saúde,

que com ele mantenha vínculo laboral ou de

credenciamento, e o nexo de causalidade.

(Apelação/Erro Médico - Tribunal de Justiça de São

Paulo 0016568-55.2009.8.26.0009


Art. 932 do Código Civil:

São também responsáveis pela reparação civil:

III - o empregador ou comitente, por seus

empregados, serviçais e prepostos, no exercício

do trabalho que lhes competir, ou em razão dele;


Súmula 341 - STF

É presumida a culpa do patrão ou comitente

pelo ato culposo do empregado ou preposto.


A situação jurídica é diferente quando um médico

reserva as dependências de um hospital, levando o

próprio paciente para a realização de procedimento.


Conforme mencionado pelo Ministro CARLOS ALBERTO

MENEZES DIREITO: “Dano Moral - Lição de Aguiar Dias: o dano moral

é o efeito não patrimonial da lesão de direito e não a própria lesão

abstratamente considerada. Lição de Savatier: dano moral é todo

sofrimento humano que não é causado por uma perda pecuniária. Lição

de Pontes de Miranda: nos danos morais a esfera ética da pessoa é que

é ofendida; o dano não patrimonial é o que, só atingindo o devedor como

ser humano, não lhe atinge o patrimônio” (TJRJ 1ª. Câmara julgado em

19.11.1991 RDP 185/198, mencionado por RUI STOCO, em “Tratado de

Responsabilidade Civil”, Ed. RT, 6ª. ed., p. 1666).


Não é possível, assim, falar-se de erro de

diagnóstico, quando a questão ainda caracterizava

mera suspeita de determinada enfermidade.


O exame ultrassonográfico para controle de

gravidez implica em obrigação de resultado,

caracterizada pela responsabilidade objetiva (CDC, art.

14)


Não oferecimento ao consumidor da segurança

esperada, quanto ao modo de fornecimento da

prestação do serviço (CDC, art. 14, § 1º, I)


Caso de criança com síndrome de Down

Se o médico não informar que á criança tem

síndrome de Down, haverá dano moral, devendo o

facultativo indenizar os pais. Valor da indenização: em

média R$ 20.000,00 (vinte mil reais)


I - O exame ultrassonográfico para controle de

gravidez implica em obrigação de resultado,

caracterizada pela responsabilidade objetiva.


II - O erro no diagnóstico de gestação gemelar,

quando existente um único nascituro, resulta em danos

morais passíveis de indenização. Agravo regimental

improvido.” (AgRg no Ag 744.181, 3ª Turma, rel. min. Sidnei

Beneti, j. 11/11/2008 grifei).


A satisfação pecuniária por dano extrapatrimonial é

pautada por dois critérios principais:

1) o compensatório, que visa a anestesiar a lesão

causada ao bem jurídico, e não a “indenizar”

(que significa “desfazer o dano”), pois o dano à

dignidade da pessoa humana, aos direitos da

personalidade, não se rescinde;


2) o punitivo, com finalidades preventiva, inibitória e

pedagógica.


É importante salientar que a palavra “indenizar”

vem do Francês INDEMNISER, “ressarcir uma

pessoa de perdas que teve”, derivado do latim IN,

negativo, mais DAMNUM, “perda, dano, prejuízo”.


O primeiro critério (retributivo), ligado ao ofendido, é

balizado:

(i) pelo subprincípio da dignidade da pessoa humana violado

(liberdade, igualdade, solidariedade, ou integridade

psicofísica) ou, em outras palavras, pelo tipo de direito da

personalidade lesado (nome, imagem, honra etc);

(ii) pela modificação na situação pessoal da vítima causada pela

lesão, isto é, pelo desnível entre a condição do ofendido antes

e depois do evento danoso.


O segundo critério (repressivo-censório),

relacionado ao ofensor, é regido

(i) pelo motivo da conduta;

(ii) pelo tipo de elemento subjetivo (culpa, dolo etc);

(iii) pela intensidade do elemento subjetivo.


PETIÇÃO INICIAL

I - DOS FATOS

Indicar os fatos e fundamentos jurídicos do

pedido. A exposição deve ser clara e objetiva, a

fim de que o juiz não determine que o autor

emende ou complete a petição inicial (art. 321 do

Código de Processo Civil)


II - DOS FUNDAMENTOS LEGAIS

Os fundamentos legais não vinculam o juiz. Dá-

me os fatos e eu te darei o direito.

a) Aplicação do Código de Defesa do Consumidor

(artigos 2º e 6º, I, do CDC)

b) Artigo 949 do CC - prestação de serviços


“Art. 949 do Código Civil

“No caso de lesão ou outra ofensa à saúde, o

ofensor indenizará o ofendido das despesas do

tratamento e dos lucros cessantes até ao fim da

convalescença, além de algum outro prejuízo que o

ofendido prove haver sofrido.”


Conceito de dano moral

“O dano moral vem a ser a lesão de interesse não

patrimonial de pessoa física ou jurídica (CC, art. 52;

Súmula 227 do STJ), provocada pelo fato lesivo.”

DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: responsabilidade

civil. 21. ed. São Paulo : Saraiva, 2007, v. 7.


Artigo 52 do Código Civil

“Aplica-se às pessoas jurídicas, no que couber, a

proteção dos direitos da personalidade.”


Súmula 227 do Superior Tribunal de Justiça

“A pessoa jurídica pode sofrer dano moral.”


Artigo 1º, inciso III, da Constituição Federal

“A República Federativa do Brasil, formada pela

união indissolúvel dos Estados e Municípios e do

Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrático de

Direito e tem como fundamentos:

III - a dignidade da pessoa humana”.


Conceito da Dignidade da Pessoa Humana pelo Professor Dr. Ingo Wolfgang

Sarlet

(…) por dignidade da pessoa humana a qualidade intrínseca e distintiva

de cada ser humano que o faz merecedor do mesmo respeito e

consideração por parte do Estado e da comunidade, implicando, neste

sentido, um complexo de direitos e deveres fundamentais que

assegurem a pessoa tanto contra todo e qualquer ato de cunho

degradante e desumano, como venham a lhe garantir as condições

existenciais mínimas para uma vida saudável, além de propiciar e

promover sua participação ativa e corresponsável nos destinos da

própria existência e da vida em comunhão com os demais seres humano

(…).

SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e os direitos

fundamentais na Constituição Federal de 1988. Porto Alegre: Livraria do

Advogado, 2004.


III - DO PEDIDO

a) Condenação dano moral R$ 15.000,00

b) Opção ou não pela audiência de conciliação ou de

mediação

c) Citação do réu

d) Inversão do ônus da prova


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