Tema da aula:

Desaposentação:

Teoria e Prática

Pós-graduação em Direito Previdenciário

Professor

Rodrigo Sodero

Apresentação do tema

ESTOPIM DA DESAPOSENTAÇÃO:

Extinção do Pecúlio com a Lei 8.870/94.

Contribuição do aposentado é restabelecida com aLei 9.032/95 que altera a redação do art. 12, da Lei8.212/91.

Teses começam a surgir: Devolução dascontribuições (RE 437.640/RS), revisão (RE381.367/RS) e DESAPOSENTAÇÃO (RE 661.256/SC).

Origem é doutrinária

ANO DE 1996: PROF. WLADIMIR NOVAES

MARTINEZ - DIREITO À DESAPOSENTAÇÃO,

SÃO PAULO, LTr, JORNAL DO 9º CONGRESSO

BRASILEIRO DE PREVIDÊNCIA SOCIAL.

O ASSUNTO É TRATADO CIENTIFICAMENTE

PELA 1ª VEZ PELO PROF. WLADIMIR: ARTIGO

RENÚNCIA E IRREVERSSIBILIDADE DOS

BENEFÍCIOS PREVIDENCIÁRIOS, IN SUPL.

TRAB. 4/87, SÃO PAULO, LTr.

Conceito

A DESAPOSENTAÇÃO TRATA-SE DA RENÚNCIA

À APOSENTADORIA, DESCONSTITUINDO SEU

ATO ADMINISTRATIVO CONCESSÓRIO, A FIM

PROPORCIONAR A UNIFICAÇÃO DO TEMPO DE

CONTRIBUIÇÃO ANTERIOR E POSTERIOR AO

BENEFÍCIO, VISANDO A CONCESSÃO DE UMA

NOVA APOSENTAÇÃO FINANCEIRAMENTE MAIS

VANTAJOSA AO INDIVÍDUO QUE RETORNOU AO

TRABALHO OU CONTINUOU TRABALHANDO

APÓS A IMPLEMENTAÇÃO DE SUA

APOSENTADORIA.

Conceito

02 POSSIBILIDADES PARA NOVA APOSENTAÇÃO: NO

MESMO REGIME OU EM OUTRO REGIME. EXEMPLOS

PRÁTICOS.

PRESTAÇÃO MAIS BENÉFICA: NECESSIDADE DE CÁLCULO

OU DEMONSTRAÇÃO DE QUE HAVERÁ CONCESSÃO DE

BENEFÍCIO FINANCEIRAMENTE MELHOR EM OUTRO

REGIME.

QUALQUER ESPÉCIE DE APOSENTADORIA SERIA

RENUNCIÁVEL PARA FINS DE DESAPOSENTAÇÃO?

APOSENTADORIA POR INVALIDEZ E APOSENTADORIA

ESPECIAL (RE 788.092/SC, AGUARDANDO JULGAMENTO NO

STF).

Principais fundamentos

ARTIGO 5º, CAPUT E INCISO II, DA CF: Princípios da

Isonomia e da Legalidade.

ARTIGO 201, CAPUT E § 11, DA CF: Princípio do caráter

contributivo e necessário reflexo das contribuições em

benefício.

ARTIGO 150, INCISO IV, DA CF: Princípio da vedação do

confisco tributário.

ARTIGO 195, § 5º, DA CF: Princípio da contrapartida.

LEI 8.213/91: Não há vedação.

Principais argumentos contrários

FALTA DE AUTORIZAÇÃO LEGAL EXPRESSA.

ATO JURÍDICO PERFEITO.

ARTIGO 181-B, DO 3.048/99.

ARTIGO 18, § 2º, DA LEI 8.213/91.

DECADÊNCIA DO ARTIGO 103, DA LEI 8.213/91.

Devolução dos valores

Os valores já recebidos devem ser devolvidos?

Entendemos que os valores já recebidos não devem serrestituídos pelo segurado, especialmente diante danatureza alimentar e da ausência de ilegalidade norecebimento.

Com a falta de devolução, haveria afronta ao equilíbriofinanceiro e atuarial?

Obviamente que não, pois as novas contribuições eramimprevistas pelo sistema. ANFIP (76 bi de superávit). Hácálculo apresentado pelo IBDP no RE 661.256, nestesentido.

Posicionamento dos Tribunais e da TNU

SIM = DESAPOSENTAÇÃO É POSSÍVEL E NÃO =DESAPOSENTAÇÃO NÃO É VIÁVEL

TRF1: SIM

TRF2: NÃO

TRF3: SIM E NÃO

TR3 (JEF): NÃO (MAIORIA DAS DECISÕES ATÉ OMOMENTO) E SIM (PRECEDENTE: PROCESSO Nº0002083-44.2013.4.03.6327, DECISÃO DE 15.04.2015)

Posicionamento dos Tribunais e da TNU

TRF4: SIM (mas tem determinado osobrestamento dos feitos até o julgamentofinal da controvérsia pelo STF)

TRF5: SIM E NÃO

TNU: SIM (precedente: PEDILEF05065832220134058500, JUIZ FEDERALSÉRGIO MURILO WANDERLEY QUEIROGA,TNU, DOU 24.10.2014)

Posicionamento do STJ

Desaposentação: REsp repetitivo1.334.488/SC. A decisão possui efeitovinculante prático (Art. 543-C, do CPC).

Desaposentação: Pet 9.231/DF. Efeitosexternos do incidente de uniformização.

Decadência nas ações de Desaposentação:REsp repetitivo 1.348.301/SC.

E o STF!?

RE 661.256/SC, com repercussão geralreconhecida (Tema 503), de relatoria doMinistro Luís Roberto Barroso.

RECURSO EXTRAORDINÁRIO PENDENTEDE JULGAMENTO!!!

Principais questionamentos dos clientes

O segurado deixa de receber sua aposentadoria em

face da propositura da ação de desaposentação?

Tudo depende do pedido do processo:

Desaposentação e, ato contínuo, concessão de nova

aposentadoria, sem devolução dos valores já

recebidos.

O segurado pode ser condenado a devolver os

valores já recebidos?

Não há que se falar em condenação, aqueles que

entendem pela devolução dos valores já recebidos,

condicionam a concessão da nova aposentadoria à

restituição.

Prévio requerimento administrativo

É necessário o prévio requerimento administrativo?

Não, mas estrategicamente pode ser interessante!

(art. 800, da IN INSS/PRES 77/15 e art. 181-B, do

Decreto 3.048/99)

RE 631.240/MG: imprescindível nas ações de

concessão.

Mandado de Segurança

É possível a impetração de Mandado de Segurança

para ações de Desaposentação?

Sim! (matéria que não demanda dilação probatória;

direito líquido e certo; MS Preventivo ou Repressivo)

Atenção: não são devidos honorários advocatícios.

Não pode ser impetrado no JEF. Problema???

Valor da Causa

Como deve ser calculado o valor da causa?

TRF`s 1, 2 e 3: 12 parcelas vincendas + eventuais parcelas

vencidas, referentes à diferença entre a nova aposentadoria e a

atual.

TRF4: soma das parcelas do benefício já recebido e que o

segurado pretende não devolver + 12 parcelas vincendas +

eventuais parcelas vencidas, referentes à diferença entre o valor da

nova aposentadoria e o valor da aposentadoria atual. (Agravo de

Instrumento 5011221-57.2011.404.0000/RS)

TRF5: 13 parcelas vincendas + eventuais parcelas vencidas,

referentes à diferença entre a nova aposentadoria e a atual.

Julgamento na forma do art. 285-A, do CPC

É possível o julgamento com fundamento no art. 285-A,

do CPC?

A jurisprudência majoritária admite!

Neste caso, o recurso é interposto normalmente.

Aqui há um problema se não houver prévio requerimento

administrativo: o INSS somente será citado para

contrarrazoar o recurso e isso pode demorar! Parcelas

devidas podem ser perdidas!

O caminho do Processo de

Desaposentação

Vara Federal...

JEF...

Peças: Petição Inicial, Recurso de

Apelação, Agravo Legal, Recurso

Especial, Incidente de Uniformização

Nacional e Recurso Extraordinário.

Minha ação foi julgada improcedente, com

trânsito em julgado. E agora?

Quais são as possibilidades para solucionar este

problema?

1. Ingressar com nova ação, com nova causa de pedir

(novos fatos (tempo de contribuição adicional e/ou idade)

ou até mesmo com novo pedido (nova aposentadoria de

outra espécie)!

2. Ação rescisória, com fundamento no art. 485, inciso V,

do CPC!

Minha ação foi julgada procedente, com trânsito

em julgado. E agora?

Obviamente, é possível a execução da decisão transitada

em julgado, independentemente do julgamento do RE

661.256/SC, pelo STF, ou seja, o INSS deverá implementar a

nova aposentadoria, bem como pagar os atrasados.

Entretanto, em alguns casos, o INSS tem ingressado com

ações rescisórias visando a desconstituição dessas

decisões de procedência, com fundamento no art. 485,

inciso V, do CPC!

Ações rescisórias propostas pelo INSS e a

jurisprudência de nossos tribunais

TRF1 e TRF5: não encontramos decisões sobre o tema.

TRF2 e TRF3: as rescisórias tem sido julgadas improcedentes.

TRF4: há decisões determinando a suspensão do pagamento dos

atrasados, liminarmente, até o julgamento do RE 661.256/SC.

STJ: em decisões monocráticas não tem acolhido as rescisórias

(PRECEDENTE: AÇÃO RESCISÓRIA Nº 5.607 - MG (2015/0100388-

5)).

Nova aposentadoria levando em conta

somente o período pós-aposentação

Desaposentação com concessão de

nova aposentadoria levando em

conta somente o período contribuído

pós-aposentação: posicionamento

adotado pelo TRF da 3ª Região, 9ª

Turma, Processo nº 0010909-

45.2009.4.03.6183/SP, Relatora Marisa

Santos.

Dupla aposentadoria?

Dupla aposentadoria: declaração de

inconstitucionalidade do art. 18, § 2º

e do art. 124, ambos da Lei 8.213/91.

Despensão

Despensão

Segundo o STJ, a desaposentação, por

consistir no desfazimento do ato de

aposentadoria, e não em sua revisão, só

pode ser requerida pelo titular do direito,

tendo em vista o seu caráter personalíssimo

(REsp 1.515.929/RS).

Desaposentação – MP 676/15

Durante a tramitação da MP 676/15 na Câmara dos

Deputados, foi introduzido o dispositivo da

“desaposentação”, pelo qual é feito um recálculo da

aposentadoria após a pessoa ter continuado a trabalhar

depois de se aposentar. A mudança foi mantida no Senado

(altera o art. 18, § 2º, acresce o art. 18, § 2º-A, acresce o § 2º

ao art. 25, acresce o art. 28-A, acresce os §§ 1º e 2º ao art. 54

e o inciso III, ao art. 96, todos da Lei 8.213/91).

Segundo a emenda, a desaposentação poderá ocorrer

depois de o aposentado contribuir por mais 60 meses com o

INSS em seu outro emprego. Após esse prazo, ele poderá

pedir o recálculo da aposentadoria levando em consideração

as contribuições que continuou a fazer, permitindo aumentar

o valor do benefício.

Desaposentação – MP 676/15

O benefício não poderá ter a “categoria” alterada.

Para o segurado que tenha obtido aposentadoria

especial, não será admitido o recálculo com base em

tempo e salário de contribuição decorrente do exercício

de atividade prejudicial à saúde ou à integridade física.

O segurado aposentado que retornar ao trabalho

passará a ter direito ao auxílio-doença, ao auxílio-

acidente, reabilitação profissional e serviço social.

A MP ainda não passou pelo crivo do Poder Executivo.