petição - final

7/29/2019 Petio - FINAL

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AV. Andr Arajo, 115, 2 Andar - Sala 234, Aleixo, Manaus-AM

Tel.: (92) 3664-6601 / 9179-0214;E-Mail: [email protected]

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA .......... VARA

SEO JUDICIRIA DE MANAUS/AM,

VALDEMAR FROTA DA ROCHA ,

brasileiro, solteiro, ex-militar do Exrcito Brasileiro, inscrito no Cadastro Pessoas Fsicas

sob o n 772.609.532-68 e da Cdula de IdentidadeRG n 1688084-6 SSP/AM e CIRG n

12009065-5 expedida pelo M Def, residente Rua Jesus de Nazar, 09 Novo Israel

CEP 69039-030 - Manaus-AM, por intermdio de seu advogado, procurao anexa, vem,

respeitosamente, presena de Vossa Excelncia com amparo na Constituio Federal de

1988; Declarao Universal dos Direitos Humanos, proclamada pela Assembleia Geral dasNaes Unidas, em 10 de dezembro de 1948; Pacto Internacional sobre Direitos

Econmicos, Sociais e Culturais, aprovado na XXI Sesso da Assembleia Geral das

Naes Unidas, em Nova York, no dia 19 de dezembro de 1966; Lei n 6.880/80, Decreto

n 57.654/66, alm de ampla jurisprudncia, propor

AO DE INDENIZAO DE DANOS MORAIS E MATERIAIS -

RESPONSABILIDADE OBJETIVAADMINISTRATIVOCOM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA

em face da UNIO FEDERAL MINISTRIO DA DEFESA EXRCITO

BRASILEIRO, que poder ser citada na pessoa de um de seus procuradores nesta Cidade,

pelas seguintes razes de fato e fundamentos jurdicos a seguir aduzidos:


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I - DOS FATOS

O AUTOR que, agindo com o dever e respeito

a nossa Carta Magna de servir a nossa ptria, fora um militar altamente profissional, nos 7

(sete) anos 07 (sete) meses e 02 (dois) dias em que se encontrava na ativa do servio

militar. Serviu primeiramente no 1 Batalho de Infantaria de Selva (Aeromvel),

localizado nessa comarca, l desenvolveu na Companhia Pioneira, como consta em suas

alteraes em anexo, diversas funes e atribuies como Soldado Cidado, nas quaisvindo a destacar-se em seus pares e referenciado por seus subordinados.

Tanto foi o seu reconhecimento pelos seus

subordinados que foi indicado para realizar o Curso de Formao de Cabos CFC

QMG/QMP 0951 (Manuteno de Viatura e Auto), realizado no Parque Regional de

Manuteno da 12 Regio Militar, no perodo de 01 de junho de 2005 a 22 de julho de

2005 publicado no Boletim Interno do 1 Batalho de Infantaria de Selava (Amv) N

104, de 08 de junho de 2005.Consequentemente, ato continuo, o AUTOR,

em 07 de maro de 2006 iniciou o Estgio Bsico de Sargento Temporrio - EBST, que se

estendeu at o dia 10 de agosto de 2006, realizado no Centro de Embarcaes do Comando

Militar da Amaznia- CECMA, na especialidade funilaria/pintura de veculos em geral.

Curso esse que seleciona somente os profissionais mais qualificados para desempenhar

dentro da instituioExrcito Brasileiro as atividades meio que a referida necessita para

manuteno e conservao de seu patrimnio. Logrando xito ao trmino do curso foradesignado para servir na Companhia de Comando da 12 Regio Militar, mais

especificamente na Seo de Transporte (Garagem), no mesmo ano, desenvolvendo l suas

atribuies, conforme sua qualificao e at mesmo outras designadas pelo seu

Comandante, quais sejam: metalrgica, motorista militar, servio ao quartel.

Ocorre que durante todo esse perodo

desenvolvendo suas atividades laborais com muita dedicao o AUTOR veio a se


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incomodar com FORTES DORES EM SUA COLUNA e solicitou ao seu subordinado

direto que o autorizasse a ir ao Hospital Militar do AmazonasHMAM. No nosocmio

foi encaminhado a realizar exames clnicos na Clnica de Imagenologia de Manaus

LTDA MAGISCAN. Seja temporrio ou de carreira, o militar que contrai doena

durante o servio militar ativo tem direito reforma.

So poucos os militares que, efetivamente,

conhecem seus direitos. O que se v com frequncia que dedicam sua vida pela ptria

e, aps anos de dedicao, so lanados prpria sorte, sem qualquer benefcio

previdencirio, ao serem licenciados do quadro ativo militar em decorrncia de doenade difcil controle, e que depende de tratamento mdico especializado.

Cegueira, esquizofrenia, HRNIA DE

DISCO, transtorno bipolar, hansenase, HIV, neoplasia maligna so alguns exemplos de

doenas que tem acometido grande parte dos militares das Foras Armadas, e se

manifestam, muitas vezes, sem a ocorrncia de acidente durante o servio.

Isso tem motivado a desincorporao e o

licenciamento de militares, desamparando-os por completo, privando-os do soldo e dotratamento mdico a que tinham direito enquanto na ativa, sob a justificativa de que a

patologia no guarda nexo de causalidade com o servio militar.

E nem se comente que, incorporados em

total higidez fsica, so excludos com evidente incapacidade para o servio militar e

com incontveis limitaes para o exerccio de atividades laborativas na vida civil, em

total afronta clara disposio do Estatuto dos Militares, sendo tolhidos dos benefcios

a que teriam direito na condio de agregado/adido, ou mesmo reformados.A referida lei, aliada a Portarias editadas

pelo prprio Ministrio da Defesa, probe expressamente a excluso de militares que

apresentarem incapacidade fsica para o servio militar, determinando que sejam

includos na condio de adido, at que alcancem plena recuperao ou, em se tornando

tal incapacidade definitiva, assim permaneam enquanto aguardam pela tramitao do

processo de reforma.


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Sim, isso mesmo: a lei determina. No se

trata, aqui, da discricionariedade da Administrao para prorrogar ou no o tempo de

servio do militar. No se pode negar que a ela inerente, segundo seu juzo de

convenincia, licenciar ou desincorporar o militar temporrio, contudo, indispensvel

que ele apresente aptido fsica.

II - DO DIREITO

A Constituio de 1988, de forma indita,positivou a sade como um direito fundamental, posto como um direito social.

Relativamente sade do trabalhador, alm da disciplina mais avanada do que nas

Constituies anteriores, as quais se referiam apenas higiene e segurana do trabalho, a

Constituio atual contm um captulo especfico sobre a proteo do meio ambiente, um

dos fatores fundamentais garantia da sade, qui o mais importante, preconizando que

no meio ambiente geral est compreendido o meio ambiente do trabalho.

Demais, as normas de proteo sade dotrabalhador so de ordem pblica. De maneira que a sade do trabalhador, como

direito bsico fundamental, tem de ser atendida em quaisquer circunstncias, em

nome do princpio-guia do sistema jurdico brasileiro, qual seja, oda dignidade da

pessoa humana, indissocivel do prprio direito vida, o fundamento ltimo de todo

Estado de Direito, social ou no.

Essa complementaridade entre os direitos

vida (integridade fsico-funcional e moral), sade do trabalhador e ao meio ambiente dotrabalho tambm pode ser extrada de uma interpretao sistemtica da Constituio

Federal, na qual se encontra, portanto, um fundamento mximo quele direito. Nestes

dispositivos se encontra, ento, a ntida interdependncia entre os tais direitos vida,

sade do trabalhador e meio ambiente do trabalho equilibrado, interpretao levada a

efeito com base no princpio ontolgico da dignidade da pessoa humana, um valor

praticamente absoluto no sistema jurdico nacional.


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Nesse sentido, a legislao ptria em vigor

aplicvel espcie, a que tomamos a liberdade, como se v:

II.1) Da Constituio Federal

A Constituio de 1988, com dito

anteriormente, de forma indita, positivou a sade como um direito fundamental, posto

como um direito social, conforme preconiza o art. 6:

Art. 6 So direitos sociais a educao, a sade, a

alimentao, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana,

a previdncia social, a proteo maternidade e

infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta

Constituio. (Redao dada pela Emenda

Constitucional n 64, de 2010)

Relativamente sade do trabalhador, alm da

disciplina mais avanada do que nas Constituies anteriores (art. 7, incisos XXII e

XXVIII), as quais se referiam apenas higiene e segurana do trabalho, a Constituio

atual contm um captulo especfico sobre a proteo do meio ambiente (art. 225), um

dos fatores fundamentais garantia da sade, qui o mais importante, preconizando

que no meio ambiente geral est compreendido o meio ambiente do trabalho.

Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais,

alm de outros que visem melhoria de sua condiosocial:

XXII - reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por

meio de normas de sade, higiene e segurana;

XXVIII - seguro contra acidentes de trabalho, a cargo

do empregador, sem excluir a indenizao a que este

est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa;
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Emendas/Emc/emc64.htm#art1http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Emendas/Emc/emc64.htm#art1http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Emendas/Emc/emc64.htm#art1http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Emendas/Emc/emc64.htm#art1


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Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente

ecologicamente equilibrado, bem de uso comum dopovo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se

ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo

e preserv-lo para as presentes e futuras geraes.

Verifica-se a preocupao do estado em

manter a manuteno da sade laboral do trabalhador, independente do seguimento

profissional (Celetista, Estatutrio, Militares, etc...), para que, com isso, possa

desempenhar suas atividade sem prejudicar sua sade fsica. por isso que as normasde Direitos Humanos vm tratando com muita percia o tema.

II.2) Dos Direitos Humanos

Demais, as normas de proteo sade do

trabalhador so de ordem pblica. De maneira que a sade do trabalhador, como

direito bsico, fundamental, tem de ser atendida em quaisquer circunstncias , em

nome do princpio-guia do sistema jurdico brasileiro, qual seja, o da dignidade da

pessoa humana, indissocivel do prprio direito vida, o fundamento ltimo de todo

Estado de Direito, social ou no.

Essa complementaridade entre os direitos

vida (integridade fsico-funcional e moral), sade do trabalhador e ao meio ambiente

do trabalho tambm pode ser extrada de uma interpretao sistemtica da Constituio

Federal, na qual se encontra, portanto, um fundamento mximoquele direito. Nestes

dispositivos se encontra, ento, a ntida interdependncia entre os tais direitos vida,

sade do trabalhador e meio ambiente do trabalho equilibrado-, interpretao levada a

efeito com base no princpio ontolgico da dignidade da pessoa humana, um valor

praticamente absoluto no sistema jurdico nacional.


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Em seguida a Declarao Universal dos

Direitos Humanos, proclamada pela Assembleia Geral das Naes Unidas, em 10 de

dezembro de 1948, assegurou como um direito humano a sade e o bem-estar, em

seu art. XXV, n. 1, sendo que o Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais

e Culturais, aprovado na XXI Sesso da Assembleia Geral das Naes Unidas, em Nova

York, no dia 19 de dezembro de 1966, reconheceu em seu art. 12, n. 1, o direito de toda

pessoa a desfrutar o mais elevado nvel possvel de sade fsica e mental.

Artigo XXV (Declarao Universal dos Direitos

Humanos)1. Todo ser humano tem direito a um padro de vida

capaz de assegurar-lhe, e a sua famlia, sade e bem-

estar, inclusive alimentao, vesturio, habitao,

cuidados mdicos e os servios sociais indispensveis, e

direito segurana em caso de desemprego, doena,

invalidez, viuvez, velhice ou outros casos de perda dos

meios de subsistncia em circunstncias fora de seu

controle.

Artigo 12 (Pacto Internacional sobre Direitos

Econmicos, Sociais e Culturais)

1. Os Estados-partes no presente Pacto reconhecem o

direito de toda pessoa de desfrutar o mais elevado nvel

de sade fsica e mental.

2. As medidas que os Estados-partes no presente Pacto

devero adotar, com o fim de assegurar o pleno

exerccio desse direito, incluiro as medidas que se

faam necessrias para assegurar:

2. A melhoria de todos os aspectos de higiene do

trabalho e do meio ambiente.

A sade do trabalhador trata-se de um direito humano, em ateno ao princpio

ontolgico da dignidade da pessoa humana, fundamento maior do Estado Democrtico


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(e Social) de Direito em que se consubstancia a Repblica Federativa do Brasil.

Embasado nesse entendimento, o Cdigo Civil trs dispositivos pertinentes para que a

busca da segurana jurdica seja concedida.

II.3) Do Cdigo Civil Brasileiro

O Cdigo Civil Brasileiro em seus dispositivos

legais trs ampla concordncia com o caso em tela e mostra a ilegalidade do ato

praticado por autoridade que vai contra as suas disposies, neste sentido:

"Art. 75 - A todo direito corresponde uma ao, que o

assegura."

"Art. 76 - Para propor, ou contestar uma ao,

necessrio ter legtimo interesse econmico ou moral."

"Art. 82 - A validade do ato Jurdico requer agente

capaz, objeto lquido e forma prescrita ou no defesa em

lei."

"Art. 115 - So lcitas em geral, todas as condies, que

a lei no vedar expressamente. Entre as condies

defesas se incluem as que privarem de todo efeito o ato,

ou o sujeitarem ao arbtrio de uma das partes."

"Art. 130 - No vale o ato, que deixar de revestir a

forma especial, determinada em lei (art. 82) salvoquando esta comine sano diferente contra a preterio

da forma exigida."

"Art. 145 - nulo o ato jurdico:

III - quando no revestir a forma prescrita em lei."


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II.4) Estatuto Dos Militares - Lei N 6.880, de 9 de dezembro De 1980.

claro e evidente de se constatar que lei

clara, e no foi obedecida pelo Poder Pblico, que deve, em tese ser o primeiro a dar o

exemplo do fiel cumprimento da legislao vigente, e nunca ao contrrio, j que quem

promulga e faz, necessariamente, valer o preceito dojus scriptum.

Nesse sentido, a demonstrao que se faz nesta

oportunidade, evidencia-se de longa margem, que o RU passou por cima de tudo o que

determina o preceito legal, tornando-se um transgressor aberto e as claras das mais

comezinhas normas jurdicas, que por sua prpria formalidade, que resguarda ossagrados direitos do ora suplicante.

Consequentemente, verifica-se que fora

penalizado administrativamente, para tambm ser excludo, aps a concluso da Junta

Mdica que deu apto sem restries, uma vez que se encontrava em tratamento, o

cmulo do absurdo, pois o ato cometido crime, preceituado na legislao penal, ou

simplesmente transgresso disciplinar, nunca os dois ao mesmo tempo, sob pena de

aplicar-se uma dupla penalizao.Doutra parte, porm, o RU, na sua nsia

descomedida, de querer realizar o ato administrativo para licenciar o militar aos seus

prprios olhos e maneira, acaba finalmente por cometer a barbaridade que ora se v, de

atos administrativos visceralmente nulos, sem qualquer efeito legal, pela pressa, pela

desconsiderao, pelos preceitos legais.

II.5) Da JurisprudnciaPara tanto, trazemos nesta ocasio, algumas

decises, que em muitos so aplicveis a presente causa:

"O julgamento da legalidade dos atos administrativos,

est includo na competncia jurisdicional que protege
http://legislacao.planalto.gov.br/legisla/legislacao.nsf/Viw_Identificacao/lei%206.880-1980?OpenDocumenthttp://legislacao.planalto.gov.br/legisla/legislacao.nsf/Viw_Identificacao/lei%206.880-1980?OpenDocumenthttp://legislacao.planalto.gov.br/legisla/legislacao.nsf/Viw_Identificacao/lei%206.880-1980?OpenDocument


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qualquer leso de direito individual." (STF, in RDA

110/243).

"Ainda que discricionrio o ato administrativo, deve

conformar-se com a finalidade legal." (TJSP, in RDA

36/121).

"A motivao jurisdicional do ato administrativo, tem

seus limites no formalismo que cerca o ato." (TFR, in

RDA 61/135).

"A faculdade discricionria no pode ser usada

abusivamente sob pretexto de pena disciplinar." (TJBA,

in RDA, 105/150).

PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO.

RECURSO ESPECIAL. MILITAR. ANULAO.

LICENCIAMENTO. INCAPACIDADE

TEMPORRIA. ADIDO. REINTEGRAO PARA

FINS DE TRATAMENTO DE SADE.PRECEDENTES.

1. No caso dos autos, conforme se extrai do aresto

recorrido, a autor foi licenciado dos quadros do

Exrcito, tendo em vista a sua limitao fsica

temporria, sem o adequado tratamento de sade do

qual teria direito.

2. Assim, mostra-se inegvel, portanto, o direito do

recorrente a reintegrao dos quadros militares como

adido para fins de tratamento de sade. Isso porque, a

jurisprudncia desta Corte Superior entende que, em se

tratando de militar temporrio ou de carreira, em vista

da debilidade fsica acometida durante o exerccio de

atividades castrenses, o ato de licenciamento ilegal,

fazendo jus, o servidor militar, a reintegrao aos


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quadros castrenses para tratamento mdico-hospitalar, a

fim de se recuperar da incapacidade temporria.3. Recurso especial provido. (Processo: REsp 1240943

RS 2011/0042329-1; Relator(a): Ministro MAURO

CAMPBELL MARQUES; Julgamento: 07/04/2011;

rgo Julgador: T2 - SEGUNDA TURMA; Publicao:

DJe 15/04/2011)

ADMINISTRATIVO. AGRAVO REGIMENTAL NO

AGRAVO DE INSTRUMENTO.

MILITARTEMPORRIO. INCAPACIDADE

DECORRENTE DE LESO EM SERVIO.

NULIDADE DOLICENCIAMENTO SEM

REMUNERAO. DEVIDA A REINTEGRAO

PARA TRATAMENTODE SADE.

IMPOSSIBILIDADE DE REEXAME DE PROVA.

SMULA 7 DO STJ.AGRAVO REGIMENTAL

DESPROVIDO.

1. Os militares temporrios do servio ativo das ForasArmadas tm direito assistncia mdico-hospitalar, na

condio de adido, com o fito de garantir-lhes adequado

tratamento de incapacidade temporria.

2. Com apoio no material ftico-probatrio constante

dos autos, o Tribunal local afirmou que o autor

ingressou hgido no servio militar e assim permaneceu

at sofrer acidente em servio, o que resulta na nulidade

de seu licenciamento sem remunerao enquanto se

encontrava incapacitado, sendo devida a sua

reintegrao para possibilitar o tratamento mdico

adequado at a completa recuperao. Infirmar referido

entendimento esbarra na vedao prescrita pela Smula

7 do STJ.

3. Constatada a ilegalidade do ato administrativo que

excluiu o militar, legtimo o pagamento das parcelas


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pretritas relativas ao perodo que medeia o

licenciamento ex-officio e a reintegrao do militar.4. Agravo Regimental da UNIO desprovido.

(Processo: AgRg no Ag 1340068 RS2010/0149826-0;

Relator(a): Ministro NAPOLEO NUNES MAIA

FILHO; Julgamento:

14/02/2012; rgo Julgador: T1 - PRIMEIRA TURMA;

Publicao: DJe 17/02/2012)

Recentemente a Primeira Turma do TRF da

1. Regio negou provimento apelao da Unio e manteve militar temporrio

nos quadros da Marinha, na condio de agregado. Segundo a Turma, ele dever

permanecer em sua unidade, na Bahia, at que seja emitido parecer definitivo que

lhe d a licena, desincorporao ou reforma, conforme o caso .

Na 1. instncia, a deciso do juiz federal foi

no mesmo sentido e reconheceu a ilegitimidade do licenciamento do militar.

A Unio recorreu ao TRF da 1. Regio,

sustentando que o militar foi licenciado pelo decurso do tempo mximo de permanncia

na Marinha, tendo sido atendidos os requisitos legais para o ato, inclusive inspeo de

sade que o considerou apto para deixar o servio militar.

Segundo o relator do processo,

Desembargador Federal Nviton Guedes, consta dos autos que o militar foilicenciado quando ainda se encontrava em tratamento de sade, em decorrncia de

leses em ambos os joelhos, adquiridas enquanto ainda prestava servio militar, embora

percia mdica judicial no comprove relao de causa e efeito com o servio militar.

O magistrado disse que "a despeito de o

Comando Militar da Marinha haver concludo (...) que ele estava apto a ser licenciado, o


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certo que a percia mdica judicial constatou que ele apresentava problema de sade

quando do seu licenciamento".

Sendo assim, "nessa linha de orientao, este

Tribunal firme no entendimento de que, comprovada incapacidade temporria do autor

poca do licenciamento, deve ser reconhecido o direito sua reintegrao na condio

de adido sua unidade at que seja emitido parecer mdico definitivo, devendo ser

desconstitudo o ato que o licenciou, por concluso do tempo de servio, por fora do

que dispem os artigos 82 e 84 da Lei n. 6.880/80 (Estatuto dos Militares)", concluiu odesembargador.

A Primeira Turma, por unanimidade,

acompanhou o relator. (N do Processo: 68866820054013300)

Portanto, Nobre Julgador, caracterizado est

dentro da Carta Magna, das normas de Direitos Humanos, da lei vigente, da doutrina eda atual jurisprudncia, a ilicitude civil praticada pelo RU, contra os direitos do

AUTOR, e que, nada mais resta, a bem da JUSTIA, do que decretar a nulidade do ato

administrativo.

II.6) Da Doutrina

A doutrina, por seus ilustres mestres do

direito, nos ensina o seguinte:PONTES DE MIRANDA Comentrios

Constituio de 1967, 2 Edio, Tomo V, p. 235:

"O direito de defesa deve ser assegurado em qualquer

processo penal, administrativo ou policial."


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HELY LOPES MEIRELES Direito

Administrativo Brasileiro, Ed. Revista dos Tribunais - SP. 1981, p. 569:

"Essa garantia constitucional se estende a todo e

qualquer procedimento acusatrio, judicial ou

administrativo e se consubstancia no devido processo

legal (due process of law), de prtica universal nos

estado de Direito. a moderna tendncia da

jurisdicionalidade do poder disciplinar que impe

condutas formais e obrigatrias para garantia dos

acusados contra arbtrios da administrao,

assegurando-lhes no s a oportunidade de defesa, como

a observncia de rito legalmente estabelecido para o

processo."

Verifica-se que no poderia ser diferente

diante dos textos legais, eis que a doutrina em consonncia com a lei, pois que analisafriamente a aplicao desta, tambm no pode estar distante da jurisprudncia, que vem

a ser a aplicao do texto legal frente aos fatos e atos jurdicos ocorridos, quando os

Tribunais, so chamados a se pronunciarem, como veremos a seguir:

IVDOS DANOS MORAIS

Fazendo uso das palavras de PLANIOL,

patrimnio no significa riqueza. Nele se computam obrigaes e todos os bens de

ordem material e moral, entre estes o direito vida, honra, liberdade e boa fama.

Nesse sentido, importante se verificar o

quantum da obrigao de indenizar, que atravs do estudo do ato ilcito, que aquele


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praticado em descompasso com o ordenamento jurdico, no entanto, a prtica de ato

ilcito deve ser punida e desestimulada.

Toda leso a qualquer direito traz como

consequncia a obrigao de indenizar.

A responsabilidade civil enfatiza o dever de

indenizar sempre que os elementos caracterizadores do ato ilcito estiverem presentes.

A teoria da responsabilidade civil estconstruda sobre a reparao do dano. Tal princpio emerge do art. 159, do Cdigo Civil

Brasileiro: aquele que por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia

violar direito ou causar prejuzo a outrem, fica obrigado a reparar o dano.

oportuno trazer reflexo as ponderaes de

CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA:

para a determinao da existncia do dano, como

elemento objetivo da responsabilidade civil,

indispensvel que haja ofensa a um bem jurdico.

IV.1) Dano Moral - O valor de sua Reparao

O dano moral advm da dor e a dor no tem

preo. Sua reparao seria enriquecimento ilcito e vexatrio, na opinio dos mais

retrgrados.

Modernamente, verifica-se que o dano moral

no corresponde dor, mas ressalta efeitos malficos marcados pela dor, pelo

sofrimento. So a apatia, a morbidez mental, que tomam conta do ofendido. Surgem o

padecimento ntimo, a humilhao, a vergonha, o constrangimento de quem ofendido

em sua honra ou dignidade, o vexame e a repercusso social por um crdito negado.


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Para que se amenize esse estado de

melancolia, de desnimo, h de se proporcionar os meios adequados para a recuperao

da vtima.

Condenar o ofensor por danos morais implica

reparar o necessrio para que se propiciem os meios de retirar o ofendido do estado

melanclico a que fora levado.

Bisando CAIO MRIO DA SILVA

PEREIRA:

o fundamento da reparabilidade pelo dano moral est

em que, a par do patrimnio em sentido tcnico, o

indivduo titular de direitos integrantes de sua

personalidade, no podendo a ordem jurdica

conformar-se em que sejam impunemente atingidos.

Costumam os julgadores atentar para arepercusso do dano na vida do ofendido e para a possibilidade econmica do ofensor.

A Constituio Federal, em seu art. 5, incisos

V e X, prev a indenizao por dano moral como proteo a direitos individuais, o que

j haviam feito o Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes, a Lei de Imprensa e a Lei dos

Direitos Autorais, especificamente.

Toda vez que houver ataque honra, dignidade, reputao de uma pessoa, dever estar presente a reparao pelo dano

moral.

H os que acham que a reparao pelo dano moral vem associada reparao

pelo dano material. O que se valora a repercusso da leso sofrida e contribui

para aumentar o valor da indenizao o elemento intencional do autor do dano.


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IV.2) Dano Moral no Tempo e no Espao

Cdigo de Hamurabi, art. 127 : se um

homem livre estender um dedo contra uma sacerdotisa ou contra a esposa de um outro e

no comprovou, arrastaro ele diante do Juiz e raspar-lhe-o a metade do seu cabelo.

A est uma pena de reparao por dano moral.

Lei das XII Tbuas - 2 - se algum causa um

dano premeditadamente, que o repare.

IHERING dizia que ilimitada a reparao

do dano moral e afirmava: o homem tanto pode ser lesado no que , como no que

tem.

IV.3) Dano Moral no Brasil

No Brasil, a reparao por dano moral vem

caminhando firme com sentenas e acrdos respeitveis favorecendo-a.

Quando o art. 159 do Cdigo Civil Brasileiro

determina ...fica obrigado a reparar o dano, o faz em sentido amplo, ilimitado,

irrestrito.

A reparao civil feita atravs da restituio

das coisas ao estado anterior e mediante a reparao pecuniria.

O Ministro do STJ CARLOS A. MENEZES

assim se manifestou: no h falar em prova do dano moral e sim prova do fato que

gerou a dor, o sofrimento, sentimentos ntimos que o ensejam.

PONTES DE MIRANDA foi fervoroso

adepto da reparao por dano moral: os padecimentos morais devem participar da


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estimao do prejuzo. O desgaste dos nervos, a molstia da tristeza projetam-se no

fsico, so danos de fundo moral e consequncias econmicas.

Nesse sentido, o AUTOR teve sua dignidade

abalada, pois, adentrou no Exrcito Brasileiro, com todo vigor de um jovem e em plena

capacidade fsica e com objetivo de fazer carreira dentro da instituio. Sendo que

passo-a-passo fora galgando novas graduaes como militar temporrio e com o nico

objetivo de prestar concurso para ser militar de carreira. Sendo que ao trmino do seu

tempo como militar temporrio, estava com um grave problema de sade, e encontrava-se em tratamento, como relatado nos fatos. No entanto, sem observar, e nem levar em

considerao o estado de sade do AUTOR, o RU, passando por cima de toda

legislao vigente no pas, o licenciou, assim como se jogasse algo que no prestasse

mais para fora. Encontra-se o AUTOR hoje impossibilitado de exercer suas atividades

laborais e desprovido do sustento seu e de sua famlia.

Nesse diapaso, a vasta jurisprudncia tem

sido pertinente ao pedido de danos morais:

DA INDENIZAO REFERENTE AO DANO

MORAL. A indenizao referente ao dano moral visa

compensar a dor, a mgoa e o sofrimento sentidos pela

vtima, possuindo ainda efeito pedaggico para o

ofensor, mas deve o seu valor ser fixado sem extrapolar

os limites da razoabilidade. Pode-se utilizar, por

analogia, para calcular o valor do dano moral, os

parmetros estabelecidos pela Lei N 4.117/62 - Cdigo

Brasileiro de Telecomunicaes, que adota o critrio de

que o montante da reparao no ser inferior a cinco,

nem superior a cem vezes o maior salrio mnimo

vigente no Pas, variando de acordo com a natureza do

dano e as condies sociais e econmicas do ofendido e


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do ofensor. Recurso Ordinrio Patronal parcialmente

provido. Recurso Adesivo Obreiro improvido.(Proc. n TRT RO 5027/01, 1 Turma, Juza Relatora

Virgnia Malta Canavarro, DOE/PE 13.07.02)

PROCESSO CIVIL. ADMINISTRATIVO.

MILITAR. REINTEGRAO. EXECUO

PROVISRIA. POSSIBILIDADE. ART. 2- B DA

LEI 9.494/97. APLICAO RESTRITIVA.

PRECEDENTES. RECURSO ESPECIAL

CONHECIDO E PROVIDO.

1. O art. 2-B da Lei 9.494/97 deve ser interpretado

restritivamente, de modo que, salvo as excees nele

previstas, a antecipao da tutela aplicvel em

desfavor do ente pblico. Hiptese em que o pedido

de antecipao dos efeitos da tutela diz respeito

reintegrao do autor nos quadros do Exrcito.

2. Recurso especial conhecido e provido.

(REsp 624.207/RS, Rel. Ministro ARNALDOESTEVES LIMA, QUINTA TURMA, julgado em

27.02.2007, DJ 12.03.2007 p. 309) RECURSO

ESPECIAL - INDENIZAO POR DANOS

MORAIS E MATERIAIS SOLDADO -

ACIDENTE DURANTE ATIVIDADE MILITAR -

INCAPACIDADE DEFINITIVA PARA O

SERVIO DO EXRCITO -

RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO ESTADO

AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO DOS

ARTIGOS 106, 108, 109 E 110 DA LEI N. 6.880/80,

E 139 DO DECRETO N. 57.654/66 - PRETENSO

DE REDUO DO VALOR DA INDENIZAO

FIXADA PELA CORTE DE ORIGEM -

DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL NO


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CONFIGURADA - AUSNCIA DE SIMILITUDE

FTICA.A existncia de lei especfica que rege a atividade

militar (Lei n. 6.880/80) no isenta a

responsabilidade do Estado, prevista no artigo 37,

6, da Constituio Federal, pelos danos morais

causados a servidor militar em decorrncia de

acidente sofrido durante atividade no Exrcito.

Ausncia de prequestionamento dos artigos 106, 108,

109 e 110 da Lei n. 6.880/80, e 139 do Decreto n.

57.654/66, entendido como o necessrio e

indispensvel exame da questo pelo r. decisum

recorrido, apto a viabilizar a pretenso recursal.

Incidncia das Smulas ns. 282 e 356 do Supremo

Tribunal Federal. Do necessrio confronto entre o v.

julgado do Tribunal Regional Federal da 4 Regio

com o v. aresto trazido como dissonante, denota-se,

sem maiores esforos, evidente dessemelhana. A

hiptese dos autos trata de indenizao por danosmorais devida pela Unio soldado que sofreu

seqela em dois dedos de sua mo esquerda, por

ocasio de acidente durante atividade no Exrcito. J

o acrdo paradigma cuida de indenizao por

danos morais devida por empresa ferroviria me

de vtima falecida em queda de trem. Dissdio

jurisprudencial no configurado. Recurso Especial

no conhecido.

(REsp 514.888/RS, Rel. Ministro FRANCIULLI

NETTO, SEGUNDA TURMA, julgado em

21.08.2003, DJ 03.11.2003 p. 308)

RECURSO ESPECIAL - ALNEA "C" -

INDENIZAO POR DANOS MORAIS -

SOLDADO - ACIDENTE DURANTE ATIVIDADE


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MILITAR - INDENIZAO FIXADA PELA

CORTE DE ORIGEM EM 100 SALRIOSMNIMOS DATA DA SENTENA -

PRETENSO DE REDUO DO VALOR -

DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL NO

CONFIGURADA - AUSNCIA DE SIMILITUDE

FTICA.

Do necessrio confronto entre o v. julgado do

Tribunal Regional Federal da 4 Regio com o v.

aresto trazido como dissonante, denota-se, sem

maiores esforos, evidente dessemelhana. A

hiptese dos autos trata de indenizao por danos

morais devida pela Unio soldado que sofreu a

perda total de seu olho direito por ocasio de

acidente durante atividade militar, fixada pela Corte

de origem em 100 (cem) salrios mnimos. J o

acrdo paradigma cuida de indenizao por danos

morais, estipulada no valor de 50 (cinqenta)

salrios mnimos, devidos por empresa ferroviria me de vtima falecida em queda de trem. Dissdio

jurisprudencial no configurado.

Ainda que assim no fosse, este Superior Tribunal de

Justia firmou o entendimento de que pode majorar

ou reduzir, quando irrisrio ou absurdo, o valor das

verbas fixadas a ttulo de dano moral, por se tratar

de matria de direito e no de reexame ftico-

probatrio.

No caso em anlise, entretanto, a fixao da verba

em 100 (cem) salrios mnimos data da sentena

no se mostra excessiva, mas atende ao princpio da

razoabilidade, considerados tanto o sofrimento

causado ao jovem pela perda da viso e incapacidade

para seguir carreira no Exrcito, conforme

planejava, quanto a necessidade de utilizao de


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prtese ocular, que "pode, se bem feita, esconder o

dano esttico, no o elimina, e, com certeza, reativa odano moral cada vez que removida para os

cuidados de higiene e novamente instalada"

(Ministro Ari Pargendler, REsp n. 171.240/ES, DJ de

23.04.2001).

Recurso especial no conhecido.

(REsp 509.362/PR, Rel. Ministro FRANCIULLI

NETTO, SEGUNDA TURMA, julgado em

26.06.2003, DJ 22.09.2003 p. 305)

VDa Antecipao dos Efeitos da Tutela

O artigo 273 do Cdigo de Processo Civil preceitua

que:

Art. 273. O juiz poder, a requerimento da

par te, ant ec ip ar , total ou parcialmente, o efeito da

tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindoprova inequvoca, se convena da verossimilhana da

alegao e:

I - h a j a f u n d a d o r e c e i o d e d a n o

i r r e p a r v e l o u d e d i f c i l reparao; ou

I I - f i q u e c a r a c t e r i z a d o o a b u s o d e

d i r e i t o d e d e f e s a o u manifesto propsito

protelatrio do ru. (grifos nossos)

A seu turno, o perigo de dano

i r re pa r ve l ou , no mn imo , de d i f c i l r e pa ra o , e nc on t ra - s e

consubstanciado nos laudos mdicos realizados (Doc. anexa) na sua coluna lombar que

diagnosticou nas vertebras L4 e L5 com abaulamento discal difuso, associado a pequeno


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componente focal protruso pstero-mediano, comprimindo a face anterior do saco

dural e mantendo contato com as razes nervosas intra-canal correspondente, o que

impede de realizar suas atividades laborais, por motivo de fortes dores e

consequentemente o inabilitar a suprir as necessidades de sua famlia.

Comunicando-se tambm o perigo iminente,

pois como fora arbitrariamente licenciado sem amparo nenhum e com sua sade

debilitada, se no for reintegrado, estar sujeito, no s voc como sua famlia, a

passarem fome, pois no possuem nenhuma renda, e esto at a presente data vivendo

da ajuda de amigos e parentes.N o c a s o s ub j ud i c e , todos os

requisi tos ex igidos pela lei processua l para deferimento da tutela antecipada encontram-

se reunidos. De fato, no h que se questionar sobre a efetiva verossimilhana

das alegaes aduzidas, que restou fartamente comprovado pela documentao

constante dos autos, bem como opericulum in mora.

III - DOS REQUERIMENTOSDiante do que ficou exposto, requer a

concesso da Tutela Antecipada para que seja reingressado as fileiras do Exrcito

Brasileiro, pois comprovado est a incapacidade temporria do AUTOR poca do

licenciamento, deve ser reconhecido o direito sua reintegrao na condio de adido

sua unidade at que seja emitido parecer mdico definitivo, devendo ser desconstitudo

o ato que o licenciou, por concluso do tempo de servio, por fora do que dispem os

artigos 82 e 84 da Lei n. 6.880/80 (Estatuto dos Militares) e, com isso, d continuidadeao tratamento da sua coluna lombar que estava sendo realizado a poca do

licenciamento, mais precisamente na L4 e L5 com abaulamento discal difuso, associado

a pequeno componente focal protruso pstero-mediano, comprimindo a face anterior

do saco dural e mantendo contato com as razes nervosas intra-canal correspondente,

bem como volte a receber o seu soldo para sua prpria manuteno e de sua famlia, o

que encontra-se impossibilitado de suprir.


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Requer-se ainda:

a) seja concedida a tutela em definitivo, bem

como protesta provar o acima exposto, por todos os meios de prova em direito

admitidas, quer sejam documentais fora os que inclusos, como tambm testemunhais,

cujo rol declinar oportunamente e tempestivamente, pericial, se necessrio for, bem

como, pelo depoimento pessoal do representante legal do RU, na forma do que dispe

o art. 343, pargrafo 1, do C.P.C.

b) pela citao do RU, j qualificado para

que tome conhecimento da presente ao, e querendo em tempo hbil, venha a Juzoproceder a sua defesa, sob pena de assim no o fazendo, serem tidos como verdadeiros

os fatos articulados nesta inicial, e correrem sua inteira revelia processual e

consequente condenao.

c) que, aps os trmites legais, requer pela

inteira procedncia da presente ao, para decretar, por sentena de mrito, a nulidade

do ato administrativo, que licencia o AUTOR das fileiras do Exrcito Brasileiro e via de

consequncia, reintegr-lo mesma, na condio de direito que dispunha como Militarda ativa, 3 Sargento, com todos os direitos advindos de tal declarao judicial, tais

como, contagem de tempo de servio, promoes e vantagens pecunirias, e a condenar

ainda o RU ao pagamento dos salrios no recebidos, desde data de 28 de Fevereiro de

2012 para c, acrescidos de juros de mora, correo monetria e demais cominaes

legais aplicveis espcie, por ser de direito e de justia.

d) a condenao do RU, nas custas

processuais, em devoluo, honorrios advocatcios base usual de 20% sobre omontante final apurvel em execuo de sentena, e demais cominaes legais.

e) os benefcios da JUSTIA GRATUITA, de

conformidade com a Lei 1060/50 e alteraes posteriores, eis que se trata de pessoa

reconhecidamente pobre na acepo jurdica do termo, conforme declarao anexa.


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D-se causa, o valor de R$ 18.327,05

(dezoito mil trezentos e vinte e sete reais e cinco centavos) acrescidos de eventuais

reajustes salariais e juros e correo monetria, referente ao pagamento que

deixou de receber desde a data do licenciamento at o ms de outubro de 2012, a

ttulo de danos materiais e R$ 62.200,00 (sessenta e dois mil e duzentos reais),

ttulo de danos morais, perfazendo um total de R$ 80.527,05 (oitenta mil

quinhentos e vinte e sete reais e cinco centavos)

Termos em que,

pede e espera deferimento

Manaus, 10 de janeiro de 2013.

FBIO DE ASSUNO ACOSTA

OAB/AM 8415

petição - final

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