Perspectivas frente

à nova lei de Terceirização

Atibaia/SP

09.05.2018

Josenir Teixeira

• Advogado UniFMU

• Mestre em Direito Privado FADISP• Pós-Graduado em Direito Processual Civil UniFMU

• Pós-Graduado em Direito Empresarial Mackenzie

• Pós-Graduado em Direito do Trabalho CEU

• Pós-Graduado em Direito do Terceiro Setor FGV/SP

• Autor do livro “Prontuário do Paciente: Aspectos Jurídicos”

• Autor do livro “Assuntos Hospitalares na Visão Jurídica”

• Autor do livro “Opiniões”

• Autor do livro “Opiniões 2”

• Autor do livro “Opiniões 3”

• Autor do livro “Opiniões 4”

• Autor do livro “O Terceiro Setor em perspectiva: da estruturação à função social”

• Professor do curso de Direito do Terceiro Setor ESA – OAB/SP

• Membro do Conselho Consultivo da Comissão do Terceiro Setor da OAB/SP• Presidente da Comissão de Defesa das Stas. Casas e Hospi. Filantrópicos da OAB/SP

• Presidente do Instituto Brasileiro de Advogados do Terceiro Setor - IBATS

• Fundador e Diretor da Revista de Direito do Terceiro Setor - RDTS

• Advogado da Federação Brasileira de Administradores Hospitalares

• Conselheiro do Conselho Nacional de Assistência Social – CNAS 2008/2010

• Conselheiro do Conselho Nacional de Assistência Social – CNAS 2016/2018

• Desde 1991 atua na consultoria e no contencioso do Terceiro Setor e da Saúde

Terceirização

1950 setor de automobilismo abc/SP

Todo mundo usa há 70 anos

Não havia lei específica até 2017• CLT, art. 455, leis n. 8.987/95 (concessão e permissão), 9.472/97

(telecomunicações, art. 94, II), 7.102/83 (vigilância bancária) e

6.019/74 (trabalho temporário)

Súmula 331, TST, 1993 • proíbe a atividade-fim

• permite apenas as atividades-meio• responsabilidade do tomador pelo inadimplemento do prestador

até 2017

Segurança Jurídica

Terceirização

13.429 31.03.2017 altera a 6.019/74

13.467 13.07.2017 altera a 6.019/74

reforma trabalhista 13.11.2017

altera a 8.036/90

altera a 8.212/91

altera a CLT

A lei 13.429/17 não foi mudada pela 13.467/17

mas

a 13.467/17 alterou a lei 6.019/74, que é

objeto de modificações pela 13.429/17.

Terceirização

ADINs no STF contra a Lei 13.429

a) 5685 Rede sustentabilidade

b) 5686 CNPL

c) 5687 PT e PCdoB

d) 5695 CNTQ e Conaccovest

e) 5735 PGR

MS 34.708 contra a tramitação do PL

34.711

34.714

34.719

ADIN n. 5735 – índice Procurador-Geral da República

1 Objeto da Ação 3

2 Fundamentação 10

2.1 Aspectos Introdutórios 10

2.2 Inconstitucionalidade Formal 12

2.2.1 Poder de Iniciativa Legislativa e Reflexos na Deliberação Parlamentar 20

2.2.2 Relevância Política e Constitucional de Requerimento de Retirada Formulado

pelo Presidente da República 27

2.3 Inconstitucionalidades Materiais da Disciplina da Locação de Mão de Obra Temporária 37

2.4 Inconstitucionalidade Material da Terceirização de Atividades Finalísticas 57

2.4.1 Terceirização de Atividades Finalísticas e Violação do Regime Constitucional

de Emprego Socialmente Protegido 64

2.4.2 Terceirização de Atividades Finalísticas e Violação da Função Social da Empresa 80

2.4.3 Inconstitucionalidade de Terceirização Irrestrita no Poder Público e Violação da

Regra de Concurso Público 83

2.4.4 Inconstitucionalidade da Terceirização em Atividades Finalísticas 89

3 Pedido Cautelar 100

4 Pedidos e Requerimentos 101

ADINs

no

STF

contra a

Lei 13.467

(reforma trabalhista)

Lei 13.467 - (reforma trabalhista)

• 10 ADINs no STF

• MP 808, de 14.11.17 - perdeu vigência em 23.04.18

MP 808/17 - perdeu vigência em 23.04.18

Lei 13.429/17

Art. 1o Os arts. 1o, 2o, 4o, 5o, 6o, 9o, 10, o parágrafo único do art.

11 e o art. 12 da Lei nº 6.019, de 3 de janeiro de 1974, passam

a vigorar com a seguinte redação: [...]

Art. 2o A Lei nº 6.019, de 3 de janeiro de 1974, passa a vigorar

acrescida dos seguintes arts. 4o-A, 4o-B, 5o-A, 5o-B, 19-A, 19-B

e 19-C: [...]

Art. 3o Esta Lei entra em vigor na data de sua publicação.

Altera dispositivos da Lei no 6.019/74

Lei 13.467/17

Art. 1o A Consolidação das Leis do Trabalho (CLT), aprovada pelo

Decreto-Lei no 5.452, de 1o de maio de 1943, passa a vigorar com as

seguintes alterações:

Art. 2o A Lei no 6.019, de 3 de janeiro de 1974, passa a vigorar com

as seguintes alterações:

Art. 3o O art. 20 da Lei no 8.036, de 11 de maio de 1990, passa a

vigorar acrescido do seguinte inciso I-A:

Art. 4o O art. 28 da Lei no 8.212, de 24 de julho de 1991, passa a

vigorar com as seguintes alterações:

Art. 5o Revogam-se:

Também altera dispositivos da Lei 6.019/74

Lei 13.467/17

Art. 2o A Lei no 6.019, de 3 de janeiro de 1974, passa a vigorar com as seguintes alterações:

Art. 4o-A. Considera-se prestação de serviços a terceiros a transferência feita pela contratante

da execução de quaisquer de suas atividades, inclusive sua atividade principal, à pessoa

jurídica de direito privado prestadora de serviços que possua capacidade econômica compatível

com a sua execução.

Art. 4o-C. São asseguradas aos empregados da empresa prestadora de serviços a que se

refere o art. 4o-A desta Lei, quando e enquanto os serviços, que podem ser de qualquer uma

das atividades da contratante, forem executados nas dependências da tomadora, as mesmas

condições: [...]

Art. 5o-A. Contratante é a pessoa física ou jurídica que celebra contrato com empresa de

prestação de serviços relacionados a quaisquer de suas atividades, inclusive sua atividade

principal.

Art. 5o-C. Não pode figurar como contratada, nos termos do art. 4o-A desta Lei, a pessoa

jurídica cujos titulares ou sócios tenham, nos últimos dezoito meses, prestado serviços à

contratante na qualidade de empregado ou trabalhador sem vínculo empregatício, exceto se os

referidos titulares ou sócios forem aposentados.

Art. 5o-D. O empregado que for demitido não poderá prestar serviços para esta mesma

empresa na qualidade de empregado de empresa prestadora de serviços antes do decurso de

prazo de dezoito meses, contados a partir da demissão do empregado.

Também altera dispositivos da Lei 6.019/74

Lei 6.019/74

Art. 2º Trabalho temporário é aquele prestado por pessoa

física contratada por uma empresa de trabalho temporário

que a coloca à disposição de uma empresa tomadora de

serviços, para atender à necessidade de substituição

transitória de pessoal permanente ou à demanda

complementar de serviços.

§ 1o É proibida a contratação de trabalho temporário para a

substituição de trabalhadores em greve, salvo nos casos

previstos em lei.

§ 2o Considera-se complementar a demanda de serviços que

seja oriunda de fatores imprevisíveis ou, quando decorrente de

fatores previsíveis, tenha natureza intermitente, periódica ou

sazonal.” (NR)

Art. 4º Empresa de trabalho temporário é a pessoa jurídica, devidamente registrada

no Ministério do Trabalho, responsável pela colocação de trabalhadores à

disposição de outras empresas temporariamente.” (NR)

Art. 5º Empresa tomadora de serviços é a pessoa jurídica ou entidade a ela

equiparada que celebra contrato de prestação de trabalho temporário com a

empresa definida no art. 4o desta Lei.” (NR)

Art. 6º São requisitos para funcionamento e registro da empresa de trabalho

temporário no Ministério do Trabalho:

I - prova de inscrição no CNPJ;

II - prova do registro na Junta Comercial da localidade em que tenha sede;

III - prova de possuir capital social de, no mínimo, R$ 100.000,00 (cem mil reais).

Art. 10. Qualquer que seja o ramo da empresa tomadora de serviços, não existe

vínculo de emprego entre ela e os trabalhadores contratados pelas empresas de

trabalho temporário.

§ 1o O contrato de trabalho temporário, com relação ao mesmo empregador, não

poderá exceder ao prazo de cento e oitenta dias, consecutivos ou não.

§ 2o O contrato poderá ser prorrogado por até noventa dias, consecutivos ou não,

além do prazo estabelecido no § 1o deste artigo, quando comprovada a manutenção

das condições que o ensejaram.

Lei 6.019/74

Hospital

não éempresa de

trabalho temporário

E agora?

Lei 13.467/17

Art. 2o A Lei no 6.019/74, passa a vigorar com as seguintes alterações:

Art. 4o-A. Considera-se prestação de serviços a terceiros a

transferência feita pela contratante da execução de quaisquer

de suas atividades, inclusive sua atividade principal, à pessoa

jurídica de direito privado prestadora de serviços que possua

capacidade econômica compatível com a sua execução.

Reforma trabalhista

Lei 13.467/17

Art. 5o-C. Não pode figurar como contratada, nos termos do art.

4o-A desta Lei, a pessoa jurídica cujos titulares ou sócios

tenham, nos últimos dezoito meses, prestado serviços à

contratante na qualidade de empregado ou trabalhador sem

vínculo empregatício, exceto se os referidos titulares ou sócios

forem aposentados.

Art. 5o-D. O empregado que for demitido não poderá prestar

serviços para esta mesma empresa na qualidade de empregado

de empresa prestadora de serviços antes do decurso de prazo

de dezoito meses, contados a partir da demissão do

empregado.

Reforma trabalhista

PLs da Terceirização

a) 4.302/98 - Poder Executivo

b) 4.330/04 - Deputado Sandro Mabel

c) PLC 30/15 – Senado – em tramitação

Lei 13.429

Decisões judiciais

e acontecimentos

Perspectivas frente

à nova lei de Terceirização

Terceirização

Teremos segurança jurídica na terceirização

dos serviços médicos para PJs, por exemplo,

diante das leis 13.429 e 13.467?

Não. Vai depender das sentenças

proferidas por juízes que não

“gostam” dessa terceirização.

TESES APROVADAS

TESES APROVADAS

TESES APROVADAS

TESES APROVADAS

TESES APROVADAS

TESES APROVADAS

TESES APROVADAS

TESES APROVADAS

TESES APROVADAS

TRABALHADORES TERCEIRIZADOS E DIRETAMENTE

CONTRATADOS. ISONOMIA SALARIAL.

INCONSTITUCIONALIDADE DO ART.2º DA LEI

N.13.467/2017, QUE ALTERA O ART.4º DA LEI 6.019,

FACULTANDO ÀS EMPRESAS PRESTADORAS E TOMADORAS

DECIDIREM SOBRE ESSA GARANTIA CONSTITUCIONAL, NO

CONTEXTO DA IMPOSIÇAO DE NIVELAMENTO DE OUTRAS

OBRIGAÇÕES PREVISTAS NA PRÓPRIA LEI. MATÉRIA DE

ORDEM PÚBLICA QUE DEVE SER PRONUNCIADA DE OFÍCIO

PELOS JUÍZES.

TESES APROVADAS

É inconstitucional a terceirização da atividade permanente da

empresa, excetuada a hipótese do trabalho temporário. A teor do

art.5º-A da Lei n. 6.019/1974, a terceirização de atividade-meio

torna-se igualmente ilícita quando: (a) a prestadora de serviços

não exerce atividade empresária típica (p. ex., “laranjas”); (b) a

prestadora de serviços não é sociedade empresária ou não pode

exercer atividade empresária típica (p. ex., associações civis e

cooperativas em geral); e (c) a prestadora de serviços não detém

idoneidade econômica para suportar os encargos trabalhistas e

previdenciários ordinários decorrentes da atividade contratada. Em todos esses casos, tomadora e prestadora responderão

solidariamente pela reparação de ofensa ou violação a direitos laborais.

TESES APROVADAS

REFORMA TRABALHISTA. TERCEIRIZAÇÃO IRRESTRITA.

INCONSTITUCIONALIDADE. É inconstitucional o art. 4º-A da Lei

6.019/74, na disciplina da terceirização irrestrita, por violar: o

princípio da vedação ao retrocesso social, pois se traduz em mera de

intermediação de mão-de-obra para redução de encargos e direitos

trabalhistas; o princípio da isonomia, por permitir a desigualdade

salarial entre terceirizados e empregados diretos no exercício da mesma

função; o princípio geral de livre acesso democrático aos quadros

da Administração Pública, ao possibilitar que terceirizados possam

passar a exercer a função de servidores estatutários ou empregados

públicos, além de estimular a rotatividade da mão-de-obra, em

contradição com o sistema constitucional de regras de proteção ao

emprego.

Quem é contra a terceirização?19 dos 26 ministros do TST

Anamatra

Razões dos 19 ministros do TST contra o PL

1. Generalização plena e irrefreável da terceirização na

economia e na sociedade brasileiras

2. O PL negligencia e abandona os limites da terceirização já

sedimentados no Direito brasileiro – 4 hipóteses: a) temporário b)

vigilância c) conservação e limpeza d) atividade-meio

3. A diretriz do PL provocará gravíssima lesão social de direitos

sociais trabalhistas e previdenciários do país

4. O PL esvazia o conceito constitucional e legal de categoria,

permitindo transformar a grande maioria de trabalhadores

simplesmente em “prestadores de serviços” e não mais

“bancários”, “metalúrgicos”, “comerciários”, etc.

5. Rebaixamento dramático da remuneração contratual de

milhões de concidadãos

Razões dos 19 ministros do TST contra o PL

6. Redução geral e grave de renda do trabalhador brasileiro

7. O PL provoca o esvaziamento ... das grandes empresas

brasileiras, que irão transferir seus antigos empregados para

milhares de novas micro, pequenas e médias empresas –

todas especializadas, naturalmente, que serão as agentes do

novo processo de terceirização generalizado.

8. A generalização e o aprofundamento da terceirização

trabalhista provocarão sobrecarga adicional e significativa ao

SUS. (empregados terceirizados são vítimas de acidentes do

trabalho e doenças ocupacionais em proporção muito superior

aos empregados efetivos das tomadoras de serviços)

Com a explosão da terceirização automaticamente irão se

multiplicar as demandas perante o SUS e o INSS

An

am

atr

a

Qual é o

conceito de

atividade-fim

para a

área da saúde?

Ministério Público Federal:

A terceirização da

atividade-fim é uma

“espécie de fraude”

RE 958252

Lei progresso

Discussão

(falta de)

demora das

decisões

radicalismos

insegurança

prejuízos

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