objetos del derecho ( completo)

8/9/2019 Objetos Del Derecho ( Completo)

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Objetos del Derecho- Apuntes de clases del profesor Mario Opazo - Universidad NacionalAndrés Bello- Iván Matías Irarrázabal- año 2008.

La adquisición del dominio y demás derechos reales

Este tema puede resumirse en dos preguntas:

1. ¿Por qué una persona adquiere el derecho real?2. ¿Cómo una persona adquiere un derecho real?

En doctrina existen dos sistemas que tratan de responder a estas interrogantes:

El sistema romano o clásico El sistema francés.

1. Sistema romano o clásico. Para ésta la adquisición del dominio se verifica por laconcurrencia copulativa de dos elementos que son: el titulo y el modo

a. El titulo. Es el antecedente jurídico que habilita a una persona para adquirir eldominio

b. El modo. Es el hecho o acto jurídico, al cual el ordenamiento le atribuye el efectode hacer nacer o traspasar el dominio.

Precisiones.

a. Para este sistema el solo titulo no es suficiente para que opere la adquisición deldominio por eso decíamos, que el titulo habilita, o sea deja en condiciones deadquirir el dominio, pero la adquisición solo se verifica con el modo.

b. La respuesta al por qué está en el titulo y la respuesta al cómo está en el modo.

2. Sistema francés. Para este basta el sólo titulo para que se produzca la adquisición deldominio sin que sea necesario el modo.

Observaciones.

a. Este sistema presenta la ventaja de su simplicidad, ya que basta el titulo para quese verifique la adquisición del dominio, es decir, basta el sólo contrato para queuna persona se transforme en propietario y como la mayoría de los contratos sonconsensúales, en el fondo, por el sólo consentimiento se está adquiriendo el

dominio.b. Sin embargo, se presentan un problema con los terceros, porque estos no hanintervenido en la celebración del contrato y como los derechos reales producenefectos erga homnes, esto es pueden reclamarse de toda persona, a través de estesistema no es posible que los terceros tomen conocimiento de algún cambio en latitularidad del derecho real y no obstante, ello resultaran igualmente afectados.

Situación en Chile.Nuestro código civil se apartó de su modelo, el código civil francés, y opto por el sistemaromano ya que el artículo 588 señala cuales son los modos de adquirir:

1. Ocupación2. Accesión3. Tradición

Apuntes de clases- no autorizado para su cita.

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4. Sucesión por causa de muerte5. Prescripción adquisitiva o usucapión.

En consecuencia, para que opere algunos de estos modos de adquirir se requerirá untitulo que le sirva de antecedente jurídico.

Problema: ¿Todo modo de adquirir efectivamente requiere de un titulo?

Opiniones.

1. Arturo Alessandri Señala que todo modo requiere de titulo.

Razones.

a. El artículo 588 señala cuales son los modos de adquirir.b. El artículo 675 expresamente exige para la tradición la concurrencia de un

titulo translaticio de dominio.c. El articulo 703 señala que son justos títulos constitutivos de dominio la

ocupación, la accesión y la prescripción, es decir, en estos casos:ocupación, accesión, y prescripción cumplen una doble función: por unaparte son títulos constitutivos de dominio, y por otra parte son modos deadquirir, dicho de otra forma, en estos casos, el titulo se confunde con elmodo.

d. Tratándose de la sucesión por causa de muerte, si estas es testada, el tituloserá el testamento, y si es intestada el titulo será la ley.

2. Manuel Somarriba sostienen que el único modo de adquirir que requiere de un

titulo es la tradición

Argumentos

a. Sólo en la tradición se da esa conexión de causa a efecto que debe existir entre eltitulo y el modo.

b. Sólo en la tradición existe una norma expresa que es el articulo 675 que exige laconcurrencia de un titulo, luego si respecto de los demás modos de adquirir ellegislador guardo silencio es porque no es necesaria la concurrencia de un titulo

c. Sostener que tratándose de la ocupación, accesión, y prescripción el titulo se

confunde con el modo, equivale a sostener que no se necesita de titulo.d. La opinión del profesor Alessandri no señala cual seria el titulo en aquellos casosen que opera la ley como modo de adquirir el dominio.

e. EL artículo 703 está regulando los justos títulos posesorios, o sea el antecedente jurídico que justifica la posesión, pero no está regulando los títulos comoantecedentes para la adquisición del dominio.

Observaciones.

1. El articulo 588 señala cuales son los modos de adquirir el dominio a los cuales hayque agregar a la ley.

2. Según el artículo 19 número 24 de la Constitución Política de la República, sólo laley puede crear modos de adquirir.3. En general, lo que se dice del dominio sea aplica a los demás derechos reales.


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Clasificaciones de los modos de adquirir

1. Atendiendo a la procedencia del derecho. Distinguimos: modos de adquirir

originarios y modos de adquirir derivativos

a. Modos de adquirir originarios. Son aquellos a los cuales la ley le atribuye el efectode hacer nacer el derecho real en el patrimonio de su titular, en consecuenciaquien adquiere el derecho real no lo recibe de un titular anterior, aquí encontramos:a la ocupación, accesión y la prescripción adquisitiva.

b. Modos de adquirir derivativos. Son aquellos a los cuales la ley les atribuye el efectode traspasar el derecho real de un titular a otra persona, de manera que quienadquiere el derecho recibe el mismo derecho que tenia su antecesor. Aquíencontramos a la tradición y a la sucesión por causa de muerte.

Precisiones.

1. Para estar frente a un modo de adquirir derivativo deben reunirse dos requisitos:

a. La preexistencia del derecho, esto es que el derecho tenga un antecesor o seaun titular anterior.

b. Que existe traspaso desde el antecesor al actual titular. Si el traspaso operaentre vivos hablamos de transferencia, en cambio, si opera en mortis causahablamos de transmisión.

2. En razón de lo anterior, se concluye que la prescripción es un modo de adquirir originario, porque si bien, existe un titular anterior no hay traspaso.

Importancia de esta clasificación.

Se resume en el adagio nadie traspasar más derechos de los que tiene y los traspasa enla forma en que los tiene.

Por ejemplo: Si el antecesor era titular de un derecho de usufructo no puede estar traspasando el dominio; si el dueño había gravado su inmueble con una hipoteca y la

traspasa el adquirente recibe ese dominio gravado con hipotecaEn cambio, en los modos de adquirir originarios, se adquiere un derecho nuevo,exento de todo gravamen o carga.

2. Atendiendo si es necesario o no el fallecimiento del titular para que opere laadquisición del derecho. Distinguimos: modos de adquirir entre vivos y modos deadquirir por causa de muerte.

a- Modos de adquirir entre vivos, son aquellos que no precisan de elfallecimiento del titular del dominio para que proceda la adquisición del

mismo. Aquí encontramos a la ocupación, la accesión, la tradición, y laprescripción adquisitiva.


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b- Modos de adquirir por causa de muerte. Son aquellos que precisan delfallecimiento del titular del derecho, para que opere la adquisición delmismo. Aquí encontramos a la sucesión por causa de muerte.

3. Atendiendo a la extensión de lo que se puede adquirir por el modo.

Distinguimos modos de adquirir a titulo universal y modos de adquirir a titulosingular.

a. Modos de adquirir a titulo universal . Son aquellos que permiten la adquisiciónde un derecho sobre una universalidad jurídica ya sea en su totalidad o enuna cuota de ella como la mitad, tercio o quinto. Aquí encontramos: 1.sucesión por causa de muerte, cuando se trata de una herencia; 2. Latradición cuando recae sobre el derecho real de herencia 3. La prescripciónadquisitiva cuando se trata del derecho real de herencia.

b. Modos de adquirir a titulo singular , son aquellos que permiten la adquisición

de una o más especies o cuerpos ciertos o bien de una o más cosasindeterminadas de cierto género determinado. Aquí encontramos: ocupación,accesión, la tradición por regla general salvo el caso del derecho real deherencia. La prescripción adquisitiva por regla general, salvo que se trate delderecho real de herencia; la sucesión por causa de muerte, cuando se tratade un legado.

4. Atendiendo a si es necesario o no hacer algún desembolso para que opere laadquisición del derecho. Distinguimos: modos de adquirir a titulo oneroso ymodos de adquirir a titulo gratuitito.

a. Modos de adquirir a titulo oneroso. Son aquellos que se requiere que se hagaun desembolso para que opere la adquisición del derecho. Aquí encontramosa la tradición cuando el titulo translaticio de dominio que le sirve deantecedente es oneroso, por ejemplo, la compraventa.

b. Modos de adquirir a titulo gratuito. Son aquellos que no exigen que se hagaun desembolso para que proceda la adquisición del derecho. Aquíencontramos a la ocupación la accesión, la sucesión por causa de muerte, laprescripción adquisitiva y la tradición cuando el titulo translaticio de dominioque le sirve de antecedente es gratuito, por ejemplo la donación entre vivos.

Ámbito de aplicación de los distintos modos de adquirir.

1. Ocupación. Permite adquirir cosas corporales muebles

2. Accesión. Permite adquirir cosas corporales muebles e inmuebles-

3. Tradición. Permite adquirir el dominio y los demás derechos reales transferibles.Por regla general, los derechos reales son transferibles, excepcionalmente no loson el uso y la habitación. También se pueden adquirir derechos personalestransferibles. Por regla general, los derechos personales son transferibles,

excepcionalmente no lo son, por ejemplo, el derecho a pedir alimentos.


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4. La sucesión por causa de muerte. Permite adquirir el dominio y los demásderechos reales transmisibles. Por regla general, los derechos reales sontransmisibles, excepcionalmente no lo son: el usufructo, el uso y la habitación.Además permite la adquisición de los derechos personales transmisibles. Por reglageneral, los derechos personales son transmisibles, excepcionalmente no lo es, el

derecho a pedir alimentos.

5. Prescripción adquisitiva. Permite adquirir el dominio y los demás derechos realesprescriptibles. Por regla general, los derechos reales son prescriptibles,excepcionalmente no lo son: las servidumbres discontinuas de toda clase, y lasservidumbres continuas inaparentes.

1. La ocupación.

Reglamentación: Libro segundo, título cuarto. Artículos 606 al 642 del Código Civil.

Concepto. El articulo 606 señala que por la ocupación se adquiere el dominio de lascosas que no pertenecen a nadie y cuya adquisición no está prohibida por las leyeschilenas ni por el derecho internacional.

Comentario. Loa autores critican esta norma señalando que propiamente no contiene unadefinición de ocupación toda vez que no señala en que consiste este modo de adquirir, yes por ello, que dan el siguiente concepto: es un modo de adquirir el dominio de las cosasque no pertenecen a nadie cuya adquisición no está prohibida por las leyes chilenas ni por el derecho internacional, y que consiste en la aprehensión material o presunta de dichascosas con ánimo de hacerlas suyas.

Elementos.

1. Se trata de adquirir una cosa que no pertenece a nadie. Aquí encontramos:

a- Ress Nulius. Que son las cosas que no tienen dueño y que nunca hantenido un dueño.

b- Ress Derelectae. Que son aquellas que no tienen dueño pero situvieron un dueño, el cual las abandonó.

c- Cosas al parecer perdidas. Que son aquellas que tienen dueño elcual no las ha abandonado pero si ha extraviado.

2. Que la adquisición de estas cosas no está prohibida por la ley ni por el derechointernacional .Hay casos en que la ley chileno prohíbe la adquisición de ciertas cosas, por ejemplo,cuando se decreta una veda respecto a la caza o pesca de algunas especies. Por suparte, el derecho internacional, también prohíbe la adquisición de ciertos bienes, por ejemplo, en caso de guerra.

3. Que exista aprehensión de la cosa. Esta aprehensión puede ser:

a. Real o material. Que se verifica a través del contacto directo e inmediato de la

cosa.b. Presunto. Si se deduce inequívocamente de una determinada actuación. Por ejemplo: el cazador que hiere a su presa y que luego la persigue para captúrala, el


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legislador entiende que la aprehensión se verifico al momento de dispárale a lapresa.

4. Que exista la voluntad de adquirir el dominio de la cosa de que se trate.

Características de la ocupación.

1. Es originario, el derecho nace en su actual titular y no procede de un antecesor.2. Es entre vivos por que no se precisa del fallecimiento de una persona para que se

verifique la adquisición del derecho.3. Es a titulo gratuito, porque no se precisa hacer ningún desembolso para adquirir el

derecho.4. A titulo singular. Puesto que sólo permite la adquisición de cosas singulares.5. Para el profesor Alessandri el titulo se confunde con el modo; en cambio, para la el

profesor Somarraba no necesita de titulo.

Clases de ocupación.

a. Ocupación de cosas animadas. Que son aquellas que pueden trasladarse de unlugar a otro por si mismas, por ejemplo: los animales. En este caso, son clases deocupación la caza y la pesca.

b. Ocupación de cosas inanimadas. Que son aquellas que sólo pueden trasladarse deun lugar a otro a través de una fuerza externa. Por ejemplo: una silla, un lápiz, etc.La invención o hallazgo es una especie de ocupación por la cual, quién encuentrauna cosa mueble inanimada que no pertenece a nadie adquiere su dominioapoderándose de ella. Lo mismo ocurre cuando una persona se apodera de unacosa que ha sido abandonada por su dueño. La adquisición de un tesoro que sedescubre es una especie de invención o hallazgo. Se llama tesoro: al dinero, joyas,u otros efectos preciosos que elaborados por el hombre han permanecido largotiempo escondidos o sepultados, de manera que no hay memoria ni indicio de sudueño. EL tesoro que ha sido encontrado en terreno ajeno se divide por partesiguales entre el dueño del terreno y la persona que hizo el descubrimiento, siempreque el descubrimiento haya sido fortuito o bien se haya hecho su búsqueda conpermiso del dueño del terreno. En los demás casos, y cuando el que hace eldescubrimiento es el mismo dueño del terreno a éste corresponderá la totalidad del

tesoro.c. Ocupación de especies naufragas. Si naufraga un buque en las costas de la

república o si el mar arroja especies pertenecientes a un buque o fragmentos deéste, el que las encuentre deberá denunciar este hecho a la autoridad competentey entre tanto debe salvaguardar dichas especies para poder restituirlas a quiéncorrespondan.

Comentario. En estricto rigor, acá no estamos ante un modo de adquirir, porque quiénencuentra la especie debe cuidarla para restituirla a su dueño y no puede apropiársela.

d. Ocupación de cosas al parecer perdidas. La persona que encuentra una cosa alparecer perdida, deberá ponerla a disposición de su dueño y si no se presenta nadieque logre justificar su dominio deberá entregarla a la autoridad competente que es la


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municipalidad correspondiente, la cual deberá dar aviso del hallazgo a través de unperiódico de la comuna o de la capital de provincia o de la capital de región si enaquella no le hubiere. El aviso debe designar el género y calidad de la especie y el díay lugar del hallazgo, sino aparece el dueño este aviso debe darse hasta por 3 vecesmediando a lo menos 30 días entre un aviso y otro. Si en el transcurso del mes

subsiguiente al último aviso no aparece el dueño, se procederá a la venta de laespecie en pública subasta, y con el dinero que se obtenga se pagará las expensas deconservación y cuidado y las demás que corresponda. Y el remanente se dividirá enpartes iguales entre que hizo el hallazgo y la municipalidad. Puede ocurrir queaparezca el dueño y el tiene el derecho de recuperar la especie, pero para ello debepagar las expensas y lo que corresponda a titulo de salvamento para el que laencontró, cantidad que será fijada por la autoridad respectiva. Ahora, si el dueñohubiese ofrecido una recompensa, el que encontró la especie tiene el derecho a optar:por el salvamento o por la recompensa.

Observación. Si el dueño hubiese ofrecido una recompensa después no puede

arrepentirse dejándola sin efecto. Según algunos autores esta obligación de pagar larecompensa tiene su fuente en la declaración unilateral de voluntad. Otros que consideranque en nuestro país, no tiene cabida la declaración unilateral de voluntad como fuenteautónoma de las obligaciones señalan que esta obligación tiene su fuente en un contratoformado por la oferte de recompensa y la aceptación tácita de quién busca la cosa.

Problema: ¿Por qué en este caso se adquiere el dominio por ocupación? Dado queen este caso hay una venta en pública subasta podría pensarse que quién adquiere eldominio lo adquiere por el modo de adquirir tradición, porque habiendo venta que es untitulo translaticio de dominio lo normal es que con posterioridad opere la tradición, comomodo de adquirir, sin embargo, en este caso se adquiere por el modo de adquirir ocupación y la razón de ello, es que no estamos frente a un modo de adquirir derivativocomo es la tradición, porque está faltando el traspaso, en efecto, quién adquiere laespecie en la pública subasta no recibe el dominio desde el antiguo dueño, sino que esedominio nace en el patrimonio de quién se adjudico la especie. En consecuencia, estáoperando un modo de adquirir originario, que es la ocupación.

2. La accesión.

Reglamentación: Titulo quinto, libro segundo, artículos 643-669.

Concepto. Es un modo de adquirir por el cual el dueño de una cosa pasa a hacerlo de loque la cosa produce o de lo que se junta a ella.

Características.

1. Originario. Puesto que la cosa o no tenía dueño o si lo tenía no hubotraspaso.

2. Entre vivos.3. A titulo gratuito.4. A titulo singular.5. Para el profesor Alessandri el titulo se confunde con el modo; en cambio,

para el profesor Somarriba no necesita de titulo.


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Ámbito de aplicación. Sólo pueden adquirirse cosas singulares sean muebles oinmuebles.

Problema: ¿Es realmente un modo de adquirir?

Algunos autores cuestionan que se trate de un modo de adquirir porque si el dueñotambién se hace dueño de que la cosa produce, ello no es sino una consecuencia de lafacultad de goce inherente al dominio. Sin embargo, el artículo 588 contempla a laaccesión como un modo de adquirir, frente a esto, otros autores, dicen que hay quedistinguir:

a. Tratándose de la accesión propiamente tal. Esta si sería un modo de adquirir.b. Tratándose de la accesión de frutos. Esta sería una manifestación de la facultad de

gozar inherente al dominio.

Clases de accesión. Distinguimos: accesión de frutos y propiamente tal.

a. Accesión de frutos. Es un modo de adquirir por el cual el dueño de una cosa pasahacerlo de lo que la cosa produce. El artículo 643 dice en su parte final que los productosde las cosas son frutos naturales o civiles, dando a entender que las expresiones frutos yproductos serían sinónimas. Sin embargo, en doctrina ello no es así, y entre producto yfruto, habría una relación de género a especie. El género es el producto, ya que es todo loque da la cosa y el fruto es una especie de producto, ya que es lo que da la cosa en formaperiódica y sin detrimento sensible para ella.

Importancia de esta distinción.

1. Respecto del dueño, no tiene mayor importancia, ya que éste se hace dueño tantode los frutos como de los productos.

2. Tratándose de terceros, si tiene importancia, por ejemplo, el usufructuario sólopuede hacer suyos los frutos pero no los otros productos. Tutores y curadorestienen derecho a una remuneración equivalente al 10 por ciento de los frutos de losbienes del pupilo, es decir, sólo se contabilizan los frutos.

Clasificación de los frutos. Distinguimos frutos naturales y civiles.

a. Frutos naturales. Son aquellos que producen la naturaleza ayudada o no por la

industria humana, en consecuencia podemos distinguir:1. Frutos naturales propiamente tales. Que son aquellos que produce la naturaleza

sin ayuda de la industria humana sino que en forma espontánea.

2. Frutos industriales. Que son aquellos que produce la naturaleza pero ayudadapor la industria humana, por ejemplo una plantación.

Estado en que pueden encontrarse los frutos naturales.

1. Pendientes. Si todavía adhieren a la cosa que los produce.

2. Percibidos. Una vez que han sido separados.3. Consumidos. Cuando se ha dispuesto de ello material o jurídicamente.


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b. Frutos civiles. A partir de lo dispuesto del artículo 647 inciso primero pueden definirsecomo lo que recibe el propietario de una cosa de parte de un tercero, comocontraprestación por haber concedido a ese tercero, el uso y goce de la cosa, por ejemplo: las rentas de arrendamiento, los intereses en el mutuo, etc.

Estados que pueden encontrarse los frutos civiles.

A diferencia de lo que ocurre con los frutos naturales, los civiles solo pueden encontrarseen dos estados:

1. Pendientes2. Percibidos.

Según el artículo 647 inciso segundo están pendientes mientras se deben y percibidosdesde que se cobran. Sin embargo, en estricto rigor, debiéramos entender que estosfrutos se entienden percibidos desde que se pagan.

¿A quien pertenecen los frutos?

Regla general, pertenecen al dueño, porque este tiene la facultad de goce.Excepciones: hay casos en que los frutos no pertenecen al propietario de la cosa y estasexcepciones pueden tener dos orígenes:

a. Legal . Si la propia ley señala que los frutos pertenecerán a una personadistinta del dueño. Por ejemplo:

1. Tratándose de los denominados usufructos legales, como el quetiene el marido sobre los bienes propios de su mujer en un régimende sociedad conyugal.

2. A propósito de las prestaciones mutuas con ocasión del ejercicio dela acción reivindicatoria. Si el reivindicante gana el juicio, elposeedor vencido debe restituir la cosa porque el demandante es eldueño y siendo así consecuente con ello, debiera restituir los frutos.Sin embargo, la ley señala que el poseedor de buena fe no estáobligado a restituir los frutos, sino que los conserva mientraspermanezca de buena fe. Articulo 907 inciso tercero.

b. Convencionales. Las partes pueden acordar que los frutos pertenecerán

a una persona distinta del dueño, como ocurre por ejemplo: cuando seconstituye un usufructo, pues el usufructuario será quien se haga dueño delos frutos y no el propietario porque éste transfirió su facultada de goce alusufructuario.

b. Accesión propiamente tal.

Concepto. Es un modo de adquirir por el cual el dueño de una cosa se hace dueño de loque se juntan a ella.

Clases de accesión.

1. Accesión de inmuebles o de suelo2. Accesión de muebles


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3. Accesión de mueble a inmueble.

1. Acción de inmuebles. Esta se verifica en los siguientes casos:

1. Aluvión. Que es el aumento que recibe la rivera del mar o del río por el lento eimperceptible retiro de las aguas.

2. Avulsión. Es aquella parte del terreno que arrancada por una avenida o por otrafuerza natural violenta es trasportada a un predio inferior. En este caso, según elartículo 652 el dueño de la parte arrancada conserva su dominio y por lo tanto,puede llevarse esa parte arrancada, pero debe hacerlo en el plazo de un año,porque trascurrido este plazo, esa parte va acceder al predio inferior.

3. Cambio de cauce de un río. Si un río se separa en dos brazos que después novuelve a unirse esa parte que antes estaba sumergida, va a acceder a los predios

colindantes.

4. Formación de nuevas islas. Por regla general, las nuevas islas que se formen enun río o lago accederán al predio que se encuentre más cerca.

2. Accesión de muebles. En general, se verifica cuando se unen dos cosas mueblespertenecientes a distintos dueños de manera que el dueño de la cosa principal se hacedueño de la cosa accesoria.

Clases de acción de muebles.

1. Adjunción. Según el articulo 657 se verifica cuando se juntan dos cosas muebles quepertenecen a distintos dueños de manera tal que ambas cosas puedan separarse ysubsistir después de separadas. Sin embargo, en estricto rigor si las cosas puedensepararse no habría accesión, ya que bastaría con separar las cosas, de manera que hayque entender, que se verifica la adjunción cuando las cosas no pueden separarse perocada una de ellas conserva su fisonomía, de manera tal, que puede ser identificada.

¿Quién se hace dueño de esta nueva especie?

El dueño de la cosa principal y para determinar cuales es la cosa principal el código da las

siguientes reglas:1. Se entiende que la cosa principal, es aquella que tiene mucha más estimación para

su dueño, entendiéndose que tiene más estimación aquella que tiene un mayor valor de afección.

2. Si no es posible aplicar la regla anterior, porque no hay mayor diferencia en cuantoa la estimación de las cosas se mira como accesoria aquella que está destinada al ornato de la otra cosa que se mira como principal.

3. Sino es posible aplicar la regla precedente, se mira como principal la de mayor volumen.

2. La especificación. Se verifica cuando una persona con materiales ajenos da origen auna nueva especie, por ejemplo: si con mármol ajeno se hace una escultura o si con uvasajenas se hace vino.


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¿Quién se hace dueño?

Regla general, el dueño de los materiales se hace dueño de la nueva especie debiendopagar la hechura al especificante.

Excepción: se presenta cuando la nueva especie tiene un valor muy superior al de losmateriales, pues en tal caso, el especificante se hace dueño de la nueva especiedebiendo pagar al dueño de los materiales su valor.

3. La mezcla. Se verifica cuando se unen líquidos o áridos de tal forma que no puedensepararse y pierden su fisonomía individual. En este caso, como las cosas pertenecen adistintos dueños se forma entre ellos una comunidad, a pro rata del valor de susrespectivas materias, a menos que la materia de uno de ellos, fuere considerablementesuperior pues en tal caso, se hará dueño del total debiendo pagar al otro el precio de sumateria.

c. Accesión de mueble a inmueble. Esta se verifica en las siguientes hipótesis:

a. Si con materiales ajenos se construye en suelo propio o si se plantan semillasajenas en suelo propio. En este caso, el dueño del terreno se hace dueño de losmateriales o de la plantación debiendo pagar su precio al que era dueño de éstos.Pero si lo hizo de mala fe además debe indemnizar los perjuicios.

b. Si con materiales propios se construye en terreno ajeno o si se plantan semillas propias en terreno ajeno. En este caso, surge un derecho optativo para el dueñodel terreno, quién puede elegir:

1. Hacerse dueño de los materiales o de las semillas pagando su valor a

quien era su dueño.2. Obligar a quien construyo o planto a que le compre el terreno.

3. Tradición.

Reglamentación. Titulo sexto, libro segundo artículos: 670 a 699.

Concepto. Es un modo de adquirir el dominio que consiste en la entrega que el dueño

hace de las cosas a otro habiendo por una parte la facultad e intención de transferir eldominio y por la otra la capacidad e intención de adquirirlo.

Entrega y tradición. No son términos sinónimos. Porque si bien, la tradición sesupone una entrega no toda entrega es tradición, sino que sólo lo es la entrega queimplica una transferencia de dominio. Por ejemplo: en el arrendamiento de cosas, elarrendador se obliga a conceder el goce de la cosa al arrendatario y para ello debehacer entrega de la cosa, pero esa entrega no constituye tradición, porque no haytransferencia de dominio. Sin embargo, en numerosas disposiciones, el código haempleado ambas expresiones como sinónimas. Por ejemplo: en los artículos: 14431824 inciso primero y 2174.

Importancia de la tradición.


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1. Resulta fundamental en el tráfico jurídico, porque en la vida comercialuno de los principales contratos es la compraventa, pero este es un contratoo sea un título que por si sólo no transfiere el dominio, sino que para ello,necesita de la tradición.

2. La tradición permite adquirir el dominio y los demás derechos realestransferibles.

3. La tradición permite adquirir derechos personales transferibles.

4. Permite adquirir cosas corporales e incorporales

5. Permite adquirir cosas singulares y universales.

6. Permite adquirir cosas muebles e inmuebles.

Características.

1. Es derivativo, porque el derecho que se adquiere tenia un titular anterior y haexistido traspaso y en este caso, hablamos de transferencia.

2. Es entre vivos. Puesto que no requiere del fallecimiento del titular para que operecomo modo de adquirir.

3. Puede ser a titulo gratuito u oneroso. Y ello va a depender de la naturaleza deltitulo translaticio de dominio que sirva de antecedente a la tradición. Así será atitulo oneroso, si por ejemplo, el titulo es la compraventa y será a titulo gratuito, sipor ejemplo, el titulo es la donación entre vivos.

4. Por regla general será a titulo singular , pero excepcionalmente será a titulouniversal tratándose de la tradición del derecho real de herencia.

5. Indiscutidamente necesita de un titulo que según el artículo 675 debe ser traslaticio de dominio.

Naturaleza jurídica. A parte de ser un modo de adquirir, la tradición es una convención osea un acto jurídico bilateral porque según el artículo 670 precisa de la intención ovoluntad de quienes participan como parte en la tradición en consecuencia, resultaaplicables a la tradición las reglas generales de la teoría general del acto jurídico.

¿Que clase de acto jurídico es?

Preguntamos esto, porque todo acto jurídico está destinado a producir consecuencias jurídicas, esto es, crear, modificar, extinguir, transferir, transmitir, regular, etc, derechos yobligaciones.

Según algunos autores, la tradición persigue transferir derechos, sin embargo, otrospiensan que su finalidad es extinguir derechos, porque la tradición tiene comoantecedente un título translaticio de dominio que es un contrato, del cual nacen derechosy obligaciones, y tales derechos y obligaciones se extinguen con la tradición, por ejemplo;en la compraventa el vendedor se obliga a entregar la cosa, correlativamente elcomprador tiene el derecho a exigir la entrega de la cosa y cuando se verifica la tradición,

el vendedor habrá cumplido y por lo tanto se extingue su obligación y correlativamente seextingue el derecho del comprador.


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Elementos de la tradición.

1, Elemento personal o subjetivo.2. Elemento intencional o consensual.3. Elemento causal o jurídico.

4. Elemento formal.

1. Elemento personal o subjetivo. Está constituido por quienes figuran como partes en latradición y según el artículo 671 son el tradente y el adquirente.

a. El tradente.

Concepto. Es la persona que por la tradición transfiere el dominio de la cosa entregadapor él o a su nombre.

Requisitos.

1. Debe ser dueño de la cosa. Este requisito resulta evidente, puessiendo la tradición un modo de adquirir derivativo el adquirente solopodrá adquirir el dominio, si el tradente era titular de ese derecho,pues nadie puede transferir más derechos de los que tiene.

¿Qué ocurre si el tradente no es dueño?

La tradición es válida, y esto se demuestra por el hecho de que la tradición de cosaajena produce consecuencias jurídicas:

1. El adquirente no va adquirir el dominio.2. El tradente va a transferir los derechos reales transferibles de que seatitular.3. Si con posterioridad, el tradente adquiere el dominio se entiende quelo transfirió al adquirente al momento de verificarse la tradición.4. Si el verdadero dueño ratifica esa tradición de cosa ajena se entiendeque el adquirente adquirió el dominio al momento de verificarse latradición.

2. Debe tener la facultad de transferir el dominio, es decir, debe estar en

condiciones de poder enajenar la cosa objeto de la tradición.3. Intención de transferir el dominio. Este requisito resulta evidente, puesto

que la tradición es un acto jurídico, que necesita de la voluntad y ésta debereunir todos los requisitos de la voluntad de los actos jurídicos.

b. El adquirente.

Concepto. Es la persona que por la tradición adquiere el dominio de la cosa recibida por él o a su nombre.

Requisitos.1. Debe tener capacidad.


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¿Por que al tradente se le exige facultad y al adquirente capacidad?

1. Algunos autores, como Alessandri y Claro Solar señalan que al tradente se elexige capacidad de ejercicio y al adquirente capacidad de goce.

2. Sin embargo, es opinión no parece acertada, por las siguientes razones:

a. Como la tradición es un acto jurídico, ambas partes deben tener de capacidadde ejercicio.

b. Cuando se emplea la expresión capacidad, sin otro calificativo nos estamosrefiriendo a la capacidad de ejercicio.

c. No tendría sentido exigir solamente capacidad de goce al adquirente, porqueesta clase de capacidad es un atributo de la personalidad, y por ende, seentiende que es consustancial a todas las personas.

2. En consecuencia, se ha entendido que la facultad que se le exige al tradente es lafacultad de disposición, esto es, que este en condiciones de enajenar porque puede

ocurrir que no obstante ser plenamente capaz, no se encuentre en condiciones deenajenar, por ejemplo, si la cosa ha sido embargado por decreto judicial; en cambio, al adquirente se el exige capacidad de ejercicio, pues la tradición es un acto jurídico.

3. Elemento intencional o consensual. Esta constituido por el consentimiento, ya quela tradición es un acto jurídico, de manera que precisa concurso real de lasvoluntades de tradente y adquirente, pues el primero debe querer transferir eldomino y el segundo debe querer adquirirlo. El consentimiento, debe reunir todoslos requisitos del consentimiento en los actos jurídicos, y debe recaer:

a. Sobre el titulo translaticio de dominio que sirve como antecedente a la tradición.b. Sobre la cosa objeto de la tradición.c. Sobre las personas que intervienen como partes en la tradición.

Observaciones. Este consentimiento debe estar exento de vicios, o sea no debe error nifuerza ni dolo, y a propósito de la tradición, el legislador establece “normas especiales” apropósito del error, en los artículos: 676 y 677 del Código Civil.

Estas normas contemplan 3 hipótesis de error:

1. Error en cuanto a la identidad de la especie, objeto de la tradición.

2. Error en cuanto a la persona a quien se le hace la tradición.3. Error en cuanto al titulo entendiéndose que lo hay en los siguientes casos:

a. Si una sola de las partes, ha entendido titulo translaticio de dominio y laotra entendido titulo de mera tenencia.

b. Si ambas partes entendieron títulos translaticios distintos.

¿Son realmente normas especiales?

Del análisis de estas disposiciones, se concluye que no son normas especiales, sino queson una reiteración de las normas generales, en materia de error en el acto jurídico. En

efecto:


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1. El error en cuanto a la identidad de la especie, es el mismo error en cuanto a laidentidad de la cosa específica a que se refiere el artículo 1453, cuando regula elerror esencial o impedimento.

2. El error en cuanto a la persona, a quién se hace la tradición es una reiteración del

artículo 1455, que señala que por regla general, el error en la persona no vicia elconsentimiento a menos que la consideración de la persona haya sidodeterminante para la celebración del acto jurídico y resulta que en la tradición, lapersona del adquirente es fundamental pues la tradición debe hacerse a la personaque señala el título, pues en virtud de éste, el adquirente, que es el acreedor, y lasobligaciones que deben cumplirse al acreedor y no a un tercero, pues de locontrario, habría un pago de lo no debido y en relación al acreedor no se hacumplido.

3. El error en cuanto al titulo, es una reiteración de la otra hipótesis del error impedimento del artículo 1453, esto es, cuando el error recae sobre la especie de

acto o contrato.

En conclusión, sino existiese estos artículos: 676 y 677, llegaríamos a la mismaconclusión aplicando las normas generales en materia de error en el acto jurídico.

Comparecencia de las partes en la tradición.

De los artículos: 671, 672 y 673 se desprende que las partes pueden comparecer:

1. Personalmente.2. Representadas. Ya sea por su representante legal o convencional.

Requisitos para que el representante pueda comparecer en la tradición.

1. La contempatio domini, es decir, debe declarar que esta actuando a nombre deotra persona.

2. Debe actuar dentro del límite de sus facultades.3. Debe manifestar su voluntad la cual debe ser libre y espontánea. Artículos: 674 y

678.

Caso especial de representación legal. Según el artículo 671 inciso tercero, en las ventas

forzadas el juez representa legalmente al tradente, que es el deudor; sin embargo, latradición es un acto jurídico que precisa de la voluntad del tradente, pero en las ventasforzadas lo más probable que no este presente la voluntad del tradente: ¿Cómo seexplica esto? Tradicionalmente, se ha señalado que la explicación está en eldenominado de prenda general de los acreedores, del articulo 2465 en cuya virtud,cuando una persona contrae una obligación, garantiza su cumplimiento con todo supatrimonio, de manera que sino cumple voluntariamente, se procederá a la ejecuciónforzada y la persona al consentir en obligarse esta consistiendo también en esecumplimiento forzado que habrá de verificarse sino cumple espontáneamente.

Problema: ¿Qué ocurre si en una tradición falta la voluntad del tradente y o del

adquirente?


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Si falta la voluntad, falta un requisito de existencia y en nuestro sistema ello puedeacarrear inexistencia o nulidad absoluta, dependiendo de la opinión que se tengan encuanto a si nuestro legislador acogió o no a la inexistencia, pero en ambos casos, no esposible sanear el vicio por ratificación. Sin embargo, los artículos: 672 y 673 señalan queuna tradición que en principio era inválida por faltar la voluntad del tradente o del

adquirente se valida retroactivamente por la ratificación.

¿Cómo se entiende esto?

El profesor Alessandri, señala no obstante estar frente un vicio de nulidad absoluta, eneste caso, hay una norma especial que expresamente autoriza a que se pueda sanear por ratificación un vicio de nulidad absoluta.

Modalidades en la tradición. Siendo la tradición un acto jurídico admite modalidades:

Las modalidades son formas especiales de ser que están revestidos ciertos actos jurídicos que modifican sus efectos normales. Tradicionalmente, se ha dicho que lasmodalidades son: la condición, el plazo y el modo. Y en general, cualquiera de ella, sepuede introducir a la tradición, sin embargo, el legislador regulo en forma especial a lacondición en el artículo 680.

Exige que la condición sea expresa.

Problema: ¿Qué ocurre con la condición resolutoria tácita?

Opiniones:

a- Algunos autores estiman que no procede la condición resolutoria tácita en la tradiciónpor las siguientes razones:

1. El artículo 680 exige que las condiciones se expresen y resulta que lacondición resolutoria tácita es tácita, o sea no se expresa.

2. Según el artículo 1489, la condición resolutoria tácita va envuelta en loscontratos bilaterales, y resulta que la tradición ni siquiera es uncontrato, por lo tanto no podría tener cabida la condición resolutoriatácita.

b. El profesor Alessandri, señala que la condición resolutoria tácita puede afectar a latradición de una manera indirecta, lo que ocurrirá cuando la tradición tenga comoantecedente un título translaticio de dominio que sea un contrato bilateral, porque si operala condición resolutoria tácita y queda sin efecto ese contrato bilateral, desaparece elantecedente o causa que justifica la tradición y consecuentemente queda sin efecto esatradición.

Problema: ¿Qué ocurre con el pacto de reserva del dominio?

En virtud de este pacto, el tradente se reserva el dominio, es decir, sigue siendo dueño

hasta que se pague el precio o hasta que se cumpla una condición.

En relación a este pacto encontramos dos normas que son contradictorias:


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a. El articulo 680 inciso segundo ubicado a propósito de la tradición que lereconoce eficacia a este pacto.

b. Articulo 1874 que señala que este pacto sólo concede al vendedor la opción dedemandar el cumplimiento o la resolución del contrato con indemnización de

perjuicios, es decir, esta norma que está ubicada a propósito de la compraventareitera la condición resolutoria tácita del artículo 1489. La condición resolutoriatácita sólo opera en los contratos bilaterales que son aquellos en los que ambaspartes se obligan recíprocamente, es decir, ambas partes son simultáneamenteacreedor y deudor. Lo fundamental, en los contratos bilaterales es la reciprocidad,la cual debe mantenerse durante todo el hito contractual, es por ello, que ellegislador establece diversos mecanismos para que se mantenga estareciprocidad, pudiendo presentarse las siguientes situaciones:

1. Ambas partes cumplieron, en este caso, hay reciprocidad y no se generaningún problema.

2. Ninguno de los contratantes cumplió, en este caso, hay reciprocidad y el

legislador se encarga de mantenerla a través de la excepción de inejecucióno de contrato no cumplido.

3. Uno de los contratantes cumplió y el otro no. En este caso, para restablecela reciprocidad, el legislador consagra la condición resolutoria tácita, porquesi el contratante diligente demanda el cumplimiento, en definitiva, amboscontratantes habrán cumplido y si demanda la resolución en definitivaningún habrá cumplido. En consecuencia, si según el articulo 1874 el pactode reserva de dominio autoriza al vendedor a demandar cumplimiento oresolución, es decir, a poner en movimiento el mecanismo de la condiciónresolutoria tácita, es porque parte de la base que uno de los contratantes hacumplido y el otro no, y como la elección de acciones corresponde alvendedor, éste es el contratante diligente, o sea el que cumplió y sostener que cumplió equivale a decir: que ya transfirió el dominio; luego el artículo1874 no le reconoce eficacia al pacto de reserva del dominio. Además, si elvendedor fuese el dueño contaría con la acción reivindicatoria que noaparece mencionada, lo que demuestra que ya no es dueño.

¿Cómo resolvemos esto?

EL autor nacional Raúl Diez Duarte y la jurisprudencia han señalado que hay que aplicar el principio de especialidad. Articulo 4 y 13. En cuya virtud, se concluye que el artículo

680 es una norma general y el artículo 1874 es la norma especial, en efecto, si aplicara elartículo 680 cuando estemos frente a un titulo translaticio de dominio cualquiera, como:donación entre vivos, el mutuo, el aporte en dominio en sociedad, el cuasi usufructo, etc.Salvo la compraventa, pues en tal caso aplicamos el artículo 1874, sin embargo, estasolución no parece adecuada, porque el artículo 680 se refiere a: vendedor, cosa vendiday precio. Es decir, se está refiriendo a la compraventa y no podría aplicarse a la donaciónni al mutuo ni al cuasi usufructo, etc.

4. Elemento causal. En nuestro sistema jurídico la tradición es causada, esdecir, necesita de un antecedente que la justifique y que esté dada por el

título translaticio de dominio. Se entiende, por titulo translaticio aquél que por su naturaleza sirve para transferirlo. Es decir, el titulo deja a una persona encondiciones de adquirir el dominio, pero sólo el titulo no transfiere el


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dominio. Según el artículo 675, el título debe ser válido, tanto en relación ala persona a quién se confiere como en si mismo.

*Artículos: 675-703Ejemplos de títulos translaticios de dominio: compraventa, permutación, el mutuo,

el aporte en dominio a una sociedad, la donación entre vivos, el cuasi usufructo, latransacción cuando recae sobre un objeto no disputado, etc .

5. Elemento formal. Está constituido por la entrega y particularmente con laforma como se hace la entrega. Para saber como se hace la entrega hayque distinguir:

1. Derechos reales sobre bienes muebles. Según el artículo 684 se hace significandouna de las partes a la otra que le trasfiere el dominio y figurando esa entrega en algunasde las formas que señala esta norma:

1. Permitiéndole la aprehensión material de la cosa presente.

Observación. La ley no exige que se haya entregado la cosa, ni tampoco exige que eladquirente la haya tomado, sino que basta con que el tradente permita la aprehensiónmaterial de la cosa presente.

2. Mostrándosela.

Observación. En este caso, ni siquiera es necesario que se permita la aprehensión de lacosa, sino que basta con que se muestre.

3. Entregándoles las llaves del granero, almacén, cofre o lugar cualquiera dondeesté guardada la cosa.

Precisiones.

a. NO es necesario que la cosa esté presente.b. NO es necesario que se permita la aprehensión material de la cosa.c. NO es necesario que se muestre el lugar donde está guardada la cosa.d. NO es necesario que el adquirente abra el lugar donde está guardada la cosa.e. Lo fundamental, es que se entreguen las llaves del lugar, del lugar donde está

guardada la cosa.4. Encargándose uno a poner a disposición del otro en el lugar convenido.

Precisiones.

a. Jurídicamente, en este caso hay un mandato.b. En este caso, la tradición se verifica cuando el tradente se encarga de poner la

cosa a disposición del adquirente en el lugar convenido.c. Esta es una forma ficta de hacer la tradición.d. Lo normal es que se trate de una cláusula más dentro del contrato.

e. Para que se verifique la tradición, no es necesario que se cumpla con el encargo,ya que de conformidad a la historia fidedigna del establecimiento de la ley, en elproyecto del 1853 si se exigía que el tradente cumpliera con el encargo, pero como


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ello, no pasó al texto definitivo, se entiende que la intención del legislador fue queno había que esperar que se cumpliera el encargo.

5. Por el titulo translaticio de dominio conferido al mero tenedor.

Observaciones.

a- Es una forma ficta de hacer la tradición.b- Esta forma tiene por finalidad evitar la duplicidad de entrega.c- No debe creerse que sólo titulo transfiere el dominio sino que acá, hay tradición

sólo que es ficta.

6. Por el titulo de mera tenencia en virtud del cual, el dueño se constituye enmero tenedor.

Observaciones.

a. Este el constituyo posesorio.b. Es una forma ficta de hacer la tradiciónc. Tiene por finalidad evitar la duplicidad de entrega.d. No debe pensarse que acá no hay tradición, porque la hay, solo que es ficta.

Situación de los muebles por anticipación. Según el artículo 685 en estos casos, latradición se verifica cuando el bien se separa del inmueble al que está adherido.

Problemas. 1. ¿Estas disposiciones son taxativas o existen otras formas en las quese puede verificar la tradición?

a. Don Luís Claro Solar sostiene que no es taxativo, porque lo fundamentalpara que haya tradición de un bien mueble, es que una de las partessignifique a la otra, que le trasfiere el dominio, en consecuencia basta quese cumpla esto por cualquier forma para que haya tradición.

b. Victorio Pecio, sostiene que es taxativo.

Argumentos.

1. El tenor literal del articulo 684 al señalar “y figurando esta transferencia de algunosde los modos que siguen” lo que da entender que la tradición debe verificarsesolamente a través de uno de esos medios.

2. EL artículo 684 establece formas fictas de hacer la tradición, y como toda ficciónlegal esta norma debe interpretarse de forma estricta, sin que tenga cabida laanalogía.

Comentario. La Corte Suprema ha señalado que esta norma no es taxativa, de maneraque puede verificarse la tradición de alguna forma distinta a las que señalan estas normascon tal que aparezca claramente que una de las partes significa a la otra que le transfiere

el dominio.

Problema. 2. ¿Cómo pueden clasificar estos medios de hacer la tradición?


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Opiniones.

a. Alessandri. Distingue entre;

1. Tradición real, que serían los números 1 y 2 del artículo 684.2. Tradición simbólica o ficta, que serian los números 3 4 y 5 primera parte delarticulo 684

3. Constituto posesorio., Que seria siendo el numero 5 segunda parte del articulo684.

b. Victorio Pecio, distingue entre:

1. Tradición real, que seria siendo el numero 1 del articulo 6842. Tradición ficta, que seria todos los demás casos.

2. Tradición de derechos reales sobre cosas corporales inmuebles.

Regla general. Articulo 686. La tradición se verifica mediante la inscripción del titulo en elregistro del conservador de bienes raíces.

Observaciones.

1. El artículo 686 no sólo se refiere al dominio, sino que también se refiere a losderechos de uso y usufructo constituidos sobre inmuebles, los derechos dehabitación y de censo y el derecho de hipoteca.

2. En esta norma no se comprenden los siguientes derechos reales:

a. La prenda y esto es correcto, porque recae sobre bienes muebles. b. Las servidumbres activas y esto es correcto, porque la tradición de

éstas está sujeta a un régimen especial.c. El derecho real de herencia, y esto es correcto, porque esta derecho real

recae sobre la herencia, que es una universalidad jurídica, y que por lotanto, no puede ser calificada de mueble o inmueble.

3. Llama la atención que esta norma se refiera a los derechos de uso y habitación,porque según el artículo 819, estos derechos son personalísimos, o sea

intransferibles de manera que no podría ser objeto de tradición.¿Cómo se explica esto?

Se ha dicho que esta norma se refiere a la constitución de los derechos de uso yhabitación, porque en dicha oportunidad, efectivamente el dueño transfiere al usuario ohabitador las facultades de uso y goce, y por ello, hay tradición, pero una vez que se hanconstituido estos derechos, se tornan intransferibles y por lo tanto, no podrían ser objetode tradición.

4. Indiscutidamente la inscripción es la forma de hacer la tradición, pero además en

algunos casos y según algunos autores la inscripción sería una solemnidad del titulo, yesto es lo que ocurriría:


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Contraexcepción. Se presenta a tratándose de las servidumbres de alcantarillado enpredios urbanos, pues en este caso, si se requiere de inscripción.

3. Tradición del derecho real de herencia. El legislador ha guardado silencio en cuantoa la forma de hacer la tradición del derecho real de herencia: si la herencia fuese mueble

debiéramos aplicar el artículo 684 y si la herencia fuese inmueble debiéramos aplicar el artículo 686 . Entonces, cabe preguntarse: ¿Qué es la herencia? O sea ¿qué naturalezatiene?

Opiniones

José clemente Fabez y José Ramón Gutiérrez señala que la herencia será muebleo inmueble según lo sean los bienes que la componen, es decir, si la herencia estácompuesta exclusivamente de bienes muebles, el derecho real de herencia serámueble y la tradición de éste se hará de conformidad al artículo 684 y si la herenciase compone exclusivamente de bienes inmuebles, el derecho real de herencia será

inmueble y la tradición de éste se hará en la forma que señala el artículo 686; si laherencia se compone de muebles e inmuebles habría que inscribir porque loaccesorio sigue la suerte de lo principal.

Argumentos.

a. El articulo 580, al señalar que los derechos son muebles o inmueblessegún lo sea la cosa que han de ejercerse.

b. Articulo 1407 a propósito de la donación entre vivos a titulo universal,pues se necesita de escritura pública y de inscripción en su caso, estoes, si comprende bienes raíces y ahí la tradición exigiría inscripción.

Ruperto Bahamonde y Leopoldo Urrutia. Señalan que la herencia es unauniversalidad jurídica, esto es un continente distinto de su contenido, y por lo tanto,no puede ser clasificada de mueble o de inmueble. Luego, frente a la pregunta cómose hace la tradición del derecho real de herencia, señalan que se haría de acuerdo alas reglas generales en materia de tradición, que estarían constituidas por el estatutode los bienes muebles, debido a que en el fondo el encabezado del articulo 684 estáreiterando lo dispuesto en el articulo 670.

4. Tradición derechos personales. Según el artículo 699 se hace mediante la entregadel titulo. Se entiende por titulo el instrumento en el cual, consta el acto jurídico ypara precisar la forma en que debe hacerse la tradición, hay que estar a la naturaleza deltitulo. En efecto:

1. Tratándose de un titulo al portador . La tradición se verificamediante la simple entrega manual del titulo.

2. Tratándose de títulos a la orden, la tradición se verificamediante el endoso translaticio de dominio. EL endoso es laleyenda o firma puesta en el dorso del documento transfiriéndolo.

3. Títulos nominativos. La tradición se verifica de acuerdo a lasnormas de la cesión de créditos de los articulo 1901 y siguientes


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del código civil. Esto es, que entre cedente y cesionario la cesiónse verifica mediante la entrega del titulo, pero resulta inoponible aldeudor cedido y a terceros. Para que sea oponible al deudor y aterceros, la cesión debe ser notificada por el cesionario al deudor,o bien aceptada por éste. La notificación exige que se exhiba el

título designado a la persona del cesionario y bajo la firma delcedente. La aceptación del cesionario se verifica por cualquier hecho que la suponga.

Efectos de la tradición. Hay que distinguir si el tradente es o no es dueño.

1. Si el tradente es dueño, la tradición va a operar como un modo de adquirir eldominio y como es un modo de adquirir derivativo, el adquirente va a recibir elmismo derecho que tenía su antecesor.

2. Tradente no es dueño. En este caso, la tradición es válida, sólo que no va aproducir su efecto normal de operar como un modo de adquirir el dominio, porque

este derecho no estaba en el patrimonio del tradente, es por ello, que esta tradiciónde cosa ajena va a producir determinadas consecuencias:

a. Efectos jurídicos .

1. El tradente va a transferir los derechos reales transferibles deque era titular, así por ejemplo:

2. SI el tradente era usufructuario, transfiere su derecho deusufructo.

3. si el tradente era usuario o habitador, no transfiere su derechode uso o habitación, porque estos son intransferibles.

4. SI el tradente era arrendatario, no transfiere su derecho agozar de la cosa arrendada porque este derecho es personal,ya que nace de un contrato.

Comentario. Los autores se preguntan: ¿en virtud de qué el adquirente adquiere losderechos reales transferibles de que era titular el tradente? , y esto, debido a que latradición es una convención que requiere de la voluntad del tradente y del adquirente,

pero en este caso, no concurre esa voluntad. Ya que la intención del tradente no eratransferir sus derechos reales ni la intención del adquirente no era adquirir otros derechosreales distintos del dominio. Frente a esto, se ha dicho que esta operando la ley como unmodo de adquirir el dominio.

5. Si con posterioridad el tradente adquiere el dominio seentiende que lo ha transferido al adquirente desde la fecha dela tradición.

6. SI con posterioridad. el verdadero dueño ratifica esa tradiciónde cosa ajena se entiende que el adquirente adquirió el

dominio en la fecha que se verificó la tradición.


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b. Efecto fáctico. Si el tradente no es dueño, el adquirente no adquiere el dominio sino queva a quedar en calidad de poseedor, de manera que si transcurre el tiempo y se cumplenlos demás requisitos legales puede llegar a adquirir el dominio de la cosa por el modo deadquirir prescripción adquisitiva. Señalamos que este es un efecto fáctico, porque ennuestro sistema jurídico la posesión es un hecho, y no un derecho.

¿Desde cuando puede verificarse la tradición?

Regla general. Tan pronto como se haya perfeccionado el titulo translaticio de dominioque sirve de antecedente a la tradición.

Excepciones.

1. Si la tradición si esta sujeta a una condición suspensiva, pues en tal caso hayque esperar a que se cumpla la condición.

2. Si la tradición está sujeta a un plazo suspensivo, pues en tal caso, hay que

esperar el vencimiento del plazo.3. SI existe alguna resolución judicial , que impide que se verifique la tradición por

ejemplo, se ha embargado la cosa de que se trata, pues en tal caso, hay queesperar a que se verifique el alzamiento de la medida de que se trate.

4. La sucesión por causa de muerte.

Reglamentación. Libro tercero del código civil, articulo 951 y siguientes.

Concepto. Es un modo de adquirir el dominio y los demás derechos reales transmisiblesde un difunto, ya sea en lo que se refiere a la totalidad de su patrimonio o bien, a unacuota del mismo, o bien a una o más especies o cuerpos ciertos, o bien un crédito paraexigir una o más cosas indeterminadas dentro de cierto género determinado.

Características.

1. Es derivativo, hay un titular anterior y existe traspaso que toma el nombre detransmisión.

2. Por causa de muerte, requiere del fallecimiento del titular para que opere laadquisición del dominio.

3. Es a titulo gratuito, no es necesario hacer un desembolso para que opere la

adquisición del dominio.4. Puede ser a titulo universal o singular, será a titulo universal en el caso de unaherencia y será a titulo singular en el caso de un legado.

5. Para el profesor Alessandri el titulo será el testamento si la sucesión es testada yserá la ley si la sucesión es intestada. Para el profesor Somarriba no se necesitade titulo.

Ámbito de aplicación. Por sucesión por causa de muerte, se pueden adquirir:

1. Cosas corporales e incorporales2. Dentro de las cosas incorporales, se adquieren derechos reales y personales que

sean transmisibles. Por regla general, los derechos sean reales o personales sontransmisibles, excepcionalmente no lo son: los derechos reales de usufructo, uso yhabitación, y el derecho personal a pedir alimentos.


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3. Cosas muebles e inmuebles.4. Cosas universales y singulares.5. Las obligaciones transmisibles.

Requisitos para que los herederos puedan disponer de los bienes hereditarios. Hay

que distinguir si se trata de bienes muebles o inmuebles:

1. Tratándose de bienes muebles:a. Debe solicitarse la posesión efectiva. Y si se trata de una sucesión intestada

debe inscribirse la resolución administrativa que concede a la posesiónefectiva en el registro nacional de posesiones efectiva; si se trata de unasucesión testada debe inscribirse el decreto judicial que la concede en elregistro de propiedad del conservador de bienes raíces del lugar del tribunalque la dictó. Se entiende por posesión efectiva la resolución administrativa oel decreto judicial que reconoce a ciertas personas su calidad de herederos.

b. Debe darse cumplimiento a lo dispuesto en la ley sobre impuesto a lasherencias, asignaciones y donaciones. Esto es:

1. Que se halla pagado el impuesto.2. Que la asignación haya sido declarada exenta del

pago del impuesto.3. Que se haya caucionado el pago del impuesto.

2. Tratándose de bienes raíces. Además de lo señalado debe cumplirse con lasinscripciones a que se refiere el artículo 688, esto es:

1. Debe inscribirse el decreto judicial o la resolución administrativa que concedió laposesión efectiva, el decreto judicial en el registro de propiedad del conservador debienes raíces correspondiente al territorio del tribunal en que se dictó esaresolución, si la sucesión es testada. SI la sucesión es intestada se inscribe laresolución administrativa que concede la posesión efectiva en el registro nacionalde posesiones efectiva.

2. El decreto judicial o la resolución administrativa deben inscribirse en el registro depropiedad del conservador de bienes raíces del lugar donde estén situados losinmuebles; si la sucesión es testada también debe inscribirse el testamento. En lainscripción del testamento se citará como inscripción anterior aquella en que

figurará el inmueble a nombre del causante y lo mismo ocurrirá en la inscripción dela resolución administrativa que concede la posesión efectiva. En la inscripción deldecreto judicial se cita como inscripción anterior la del testamento.

3. Debe practicarse la inscripción especial de herencia en cuya virtud, los inmueblesfiguran inscritos a nombre de todos los herederos, en virtud de esta inscripción losherederos pueden disponer consuno, o sea por una uniminidad de los inmuebleshereditarios. En esta inscripción se cita como inscripción anterior la del decreto judicial o la resolución administrativa que concedió la posesión efectiva.

4. Debe inscribirse la sentencia de adjudicación o el acto legal de partición, en cuyavirtud el adjudicatario puede disponer por si solo de los inmuebles que se lehubieren adjudicado, en esta inscripción se cita como inscripción anterior la

inscripción especial de herencia.

Observaciones.


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1. Las inscripciones del artículo 688 no constituyen el modo de adquirir sucesión por causa de muerte.

2. Las inscripciones de este artículo no configuran la tradición de los inmuebleshereditarios, ya que estos se adquirieron por sucesión por causa de muerte, de

manera que no hay transferencia, sino que hay transmisión.3. Los herederos adquieren los inmuebles hereditarios desde el fallecimiento delcausante, y estas inscripciones sólo son necesarias para que los herederos puedandisponer de los inmuebles hereditarios.

4. Estas inscripciones no son necesarias para que los herederos puedan disponer delderecho real de herencia.

5. Estas inscripciones sólo tiene por finalidad mantener la historia de la propiedadraíz.

Problema. ¿Qué ocurre si los herederos disponen de los inmuebles hereditarios sinpracticar las inscripciones del artículo 688?

1. En el año 1905, la Corte Suprema señaló que esa enajenación adolecía de objetoilícito, de manera que estaba sancionada con la nulidad absoluta. Fundamento estaopinión señalando que las normas relativas al registro del conservador de bienesraíces son de orden público, y que en el fondo el artículo 688 prohíbe a losherederos disponer de los inmuebles hereditarios sin cumplir con esasinscripciones; en consecuencia, se configura una causal de objeto ilícito.

2. En 1908 la Corte Suprema hizo extensiva esta solución a las ventas forzadas.

3. En 1909, restringió esa solución solamente a las ventas voluntarias, excluyendo alas ventas forzadas.

4. En 1910 sostuvo que la venta era válida, pero la tradición era nula, y razonó de lasiguiente manera:

a. El artículo 688 prohíbe a los herederos disponer de los inmuebleshereditarios sin que se practiquen las inscripciones que señala eseartículo.

b. Disponer es sinónimo de enajenar , o sea para que haya disposición senecesita de título y de modo.

c. La venta es solamente el título y por lo tanto, no implica disposición, yaque de ella sólo nacen derechos personales y obligaciones.d. En consecuencia, la tradición si es nula, porque en virtud de ella, se

produce la enajenación.

Comentario a esta solución. No parece adecuada toda vez que no guarda relación conlo dispuesto en el artículo 1810 al señalar que no pueden venderse las cosas cuyaenajenación está prohibida por la ley.

5. En 1912, la Corte Suprema señaló que la sanción en este caso, no era la nulidad,ya que el legislador expresamente había establecido una sanción diferente en el

artículo 696, esto es que el tercero que adquiera el inmueble no va a iniciar posesión, sino que sólo será considerado como un mero tenedor . Enconsecuencia, por una parte esta sanción sería mas enérgica que la nulidad


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absoluta, ya que la mera tenencia es endeble o inmutable, esto es, que por muchotiempo que transcurra no se transforma en posesión, y sino hay posesión el terceronunca va adquirir el dominio por prescripción; en cambio, la nulidad absolutaprescribe al cabo de 10 años, por otro lado, esta sanción sería más suave que lanulidad absoluta, porque ésta no puede sanearse por la ratificación de las partes,

en cambio, el artículo 696 admite la ratificación toda vez que es posible practicar tales inscripciones, por lo que se sanea esta situación irregular.

Críticas a esta solución.

a. Conduce a una inestabilidad de los derechos, que atentacontra la certeza jurídica, porque puede ocurrir que hayantranscurrido muchos años y se advierta que en algunaoportunidad se omitieron estas inscripciones y que por lo tanto,no se es dueño.

b. Para sanear esta situación habría que reinscribir el titulo,

pero esa reinscripción carece de base legal, y puede dar origena una serie de inscripciones paralelas.

c. Esta norma sólo tendría cabida para aquellos casos en quela inscripción opera como forma de hacer la tradición, el cualno sería el caso del artículo 688. El cual estaría mal ubicado.

Fines perseguidos por la inscripción conservatoria.

1. Es la única forma de hacer la tradición del dominio y de los demás derechos realesconstituidos sobre inmuebles.

2. Dar publicidad a la propiedad raíz.3. Permite mantener la historia fidedigna de la propiedad raíz.4. Es la única forma de iniciar la posesión de bienes raíces según el artículo 724.5. Es prueba de la posesión de bienes raíces.6. Es garantía de la posesión del bienes raíces.7. Según algunos autores en ciertos casos es una solemnidad de algunos actos

jurídicos, por ejemplo: artículo 410 la hipoteca; la donación entre vivos 1400; elusufructo artículo 767; el uso y la habitación, artículo 812; el censo, articulo 2027.

5. Prescripción.

Reglamentación. Título 42 del libro cuarto, articulo 2492-2524.Concepto. La prescripción es un modo de adquirir las cosas ajenas o de extinguir lasacciones y derechos ajenos, por haberse poseído las cosas o por no haberse ejercido lasacciones y derechos durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los demás requisitoslegales.

Clases de prescripción. A partir del concepto podemos distinguir:

a. Prescripción adquisitiva.b. Prescripción extintiva.

Naturaleza jurídica.


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a. La prescripción adquisitiva es un modo de adquirir el dominio.b. La prescripción extintiva es un modo de extinguir las obligaciones.

En consecuencia, la prescripción adquisitiva debió haber sido regulada en el librosegundo junto a los demás modos de adquirir, y la prescripción extintiva debió haber sido

regulada en el libro cuarto a propósito de los modos de extinguir.

¿Por qué fueron reguladas conjuntamente y al final del código?

1. Porque esa regulación fue la que siguió el modelo de nuestro código civil, que es elcódigo civil francés.

2. Porque la prescripción es una institución que tiende a consolidar situacionesirregulares, de manera que aparecen al final del código como una suerte deepilogo.

3. Porque ambas tienen reglas comunes.4. Porque ambas tienen al tiempo como elemento común.

5. Porque ambas presentan características similares. En efecto, en la prescripciónadquisitiva hay una inactividad del verdadero dueño y en la prescripción extintivahay una inactividad del acreedor.

6. Porque ambas confluyen en el mecanismo de prescripción de las accionespropietarias, en el artículo 2517. Esta norma señala que toda acción por la cual sereclama un derecho se extingue por la prescripción adquisitiva del mismo derecho.Esto es lo que ocurre por ejemplo: con la acción reivindicatoria que permitereclamar el derecho de dominio, el titular de la acción reivindicatoria no la pierdepor el sólo hecho de no ejercer el derecho de dominio, o sea no se extingue por lasola prescripción extintiva, pero a esa inactividad del dueño se agrega la posesiónde la cosa por parte de un tercero y si transcurren los plazos legales el tercero vaadquirir el dominio por el modo prescripción, y en ese mismo momento se vaextinguir el dominio del antiguo propietario, y consecuentemente se extingue suacción reivindicatoria. Es decir, para que se extinga la acción reivindicatoria por prescripción se necesita que un tercero adquiera el dominio de la misma cosa por usucapión

Reglas comunes a toda prescripción.

1. La prescripción debe ser alegada.2. La prescripción puede ser renunciada

3. La prescripción corre a favor o en contra de toda clase de personas.1. La prescripción debe ser alegada. Artículo 2493

Fundamento de esta norma.

1. En materia civil impera el principio de la pasividad de los tribunales. Lo quequiere decir, que por regla general sólo actúan a petición de parte y sóloexcepcionalmente pueden actuar de oficio, cuando la ley expresamente losautoriza.

2. Alegar la prescripción es una decisión de conciencia.

3. La prescripción exige que se acrediten ciertos requisitos.4. La ley autoriza al prescribiente ha renunciar a la prescripción, y es un derecho quetiene el prescribiente, de manera que si operarse ipso iure o si el juez la pudiese


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declarar de oficio no tendría sentido que se le reconociese el derecho a renunciar al prescribiente.

Excepciones.

a. A propósito del juicio ejecutivo. Articulo 442 del código de procedimiento civil,señala que el juez denegará la ejecución si el titulo ejecutivo tiene más de 3 añoscontados desde que la obligación se hizo exigible.

b. En materia penal. El juez puede declarar de oficio la prescripción de la acción penaly de la pena siempre que se trate de un imputado presente en el proceso.

¿Quien puede alegar la prescripción?

Tratándose de la prescripción adquisitiva será el poseedor

Tratándose de la prescripción extintiva será el deudor, ya sea el deudor

principal, un codeudor solidario o un codeudor subsidiario.

¿Cómo se alega la prescripción?

La Prescripción adquisitiva, indiscutidamente puede alegarse por vía de acción. Esdecir, el poseedor toma la iniciativa e inicia un juicio para que se declare que a su favor haoperado la prescripción adquisitiva.

¿Puede alegarse por vía de excepción?

Opiniones.

1. Algunos autores señalan que es posible, porque el artículo 310 del código de procedimiento civil que regula las excepciones anómalas, que son: la cosa juzgada, latransacción, la prescripción, y el pago cuando se funda en un antecedente escrito; estaspueden oponerse en cualquier estado del juicio hasta antes de la citación a oír sentenciaen primera instancia y hasta antes de la vista de la causa en segunda instancia. Y estanorma habla de la excepción de prescripción sin distinguir entre prescripción adquisitiva yextintiva. De manera que se entiende que comprende a ambas.

2. Otros autores estiman que no es posible, porque si se permitiese se podría alegar la

prescripción cuando el juicio estuviese terminando y resulta que la prescripción exige quese acrediten todos los requisitos para lo cual se necesita de un juicio de lato conocimiento.

3. La Corte Suprema ha dicho, que se puede oponer como excepción pero sólo en el escrito de contestación de la demanda, de manera que en el mismo escrito en un otrosí,debe demandar reconvencionalmente la prescripción adquisitiva, ejerciendo la acción deprescripción.

2. La prescripción puede ser renunciada. Articulo 2494 inciso primero.

Precisiones.

1. Esta norma exige que la prescripción esté cumplida para que pueda renunciarse, locual tiene por fundamento que de haberse procedido de otro modo, o sea de


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haberse admitido una renuncia anticipada y especialmente a propósito de laextinción extintiva sin lugar a dudas una cláusula de renuncia anticipada seríafrecuente, en los contratos concluidos por adhesión, ya que el polo fuerte de larelación impondría esta cláusula a su contraparte.

2. Para poder renunciar a la prescripción se debe ser plenamente capaz.

3. El fiador puede oponer al acreedor la prescripción renunciada por el deudor principal.

Formas de renuncia.

1. Expresa. Que es la que se formula en términos formales, explícitos y directos.2. Tácita. Según el artículo 2494 inciso segundo, es todo hecho por el cual el

prescribiente reconoce el derecho del verdadero dueño o del acreedor.

3. La prescripción corre a favor y en contra toda clase de persona. Artículo 2497.Esta norma puso fin a la imprescriptibilidad que existía a favor del Fisco, Iglesia, y

Municipalidades, ya que era un privilegio que carecería de todo fundamento.

Fundamento: ¿Está dentro de lo moral que una persona adquiera el domicilio de unacosa ajena por el sólo hecho de poseerla por largo tiempo? ¿Está dentro de lo moral queel deudor quede liberado de pagar por el sólo hecho de no cumplir con su obligacióndurante cierto tiempo?

Se ha entendido que la prescripción se basa en los siguientes fundamentos:

1. Constituye una sanción para el dueño o acreedor que no hace nadafrente a un tercero que está poseyendo una cosa suya o frente a sudeudor.

2. Si una persona posee una cosa por largo tiempo, es de presumir que es el dueño, y si un deudor no paga, es de presumir que ya lohizo.

3. Si el dueño no reclama a un tercero poseedor de la cosa, sepresume su intención de abandonar su derecho real y si el acreedor no le cobra a su deudor, se presume su intención de renunciar a suderecho.

4. Existiría un interés general de la sociedad en orden a consolidar estas situaciones irregulares.

Clases de prescripción. A partir del concepto distinguimos entre: Prescripción adquisitiva Prescripción extintiva.

Prescripción adquisitiva o usucapión.

Concepto. Es un modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas por haberse poseídodichas cosas durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los demás requisitos legales.

Características.

1. Es originario. Porque dice a que hubo un titular anterior, no haytraspaso.


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2. Entre vivos. No requiere del fallecimiento de su titular para queopere la adquisición del derecho.

3. Es a titulo gratuito, pues no es necesario hacer desembolsoalguno para poder adquirir el derecho.

4. Por regla general es a titulo singular , salvo que se trate de la

adquisición del derecho real de herencia, pues en tal caso será atitulo universal.5. Para el profesor Alessandri el titulo se confunde con el modo; en

cambio para el profesor Somarriba no necesita de titulo.

Campo de aplicación.

1. Permite adquirir cosas corporales e incorporales.2. Dentro de las cosas incorporales, permite adquirir solamente derechos

reales prescriptibles.3. Permite cosas muebles e inmuebles.

Requisitos.1. Cosa prescriptible.2. Posesión.3. Transcurso del tiempo.

1. Que la cosa sea prescriptible. La regla general es que las cosas son prescriptibles enconsecuencia será imprescriptibles aquellas que la ley señala: Por ejemplo:

1. Los derechos reales especialmente exceptuados. Por regla general, losderechos reales se pueden adquirir por prescripción, salvo la servidumbrediscontinua de toda clase y las servidumbres continuas inaparente. Artículo2498 882.

2. Los derechos personales o créditos, porque como estos son la contrapartidade una obligación sólo pueden adquirir en virtud de las fuentes de lasobligaciones, dentro de las cuales no encontramos a la prescripción.

3. Cosas indeterminadas. La razón de ello, radica en que el elemento basepara que haya prescripción adquisitiva es la posesión, y esta se define como latenencia de una cosa DETERMINADA. De manera que sobre las cosas

indeterminadas no puede haber posesión y por ende tampoco puede haber prescripción adquisitiva.

4. Cosas que están fuera del comercio humano. Por ejemplo:

a. Cosas que las naturalezas ha hecho comunes atodos los hombres.

b. Bienes nacionales de uso público.c. Bienes consagrados al culto divino.

2. Posesión.


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Concepto. Es la tenencia de una cosa determinada con ánimo de señor o dueño sea queel dueño o el que se da por tal tenga la cosa por si mismo o por otra persona que la tengaen lugar y a nombre de él. Articulo 700 inciso primero.

Observaciones. A partir de lo señalado no puede haber prescripción en los siguientes

casos:

a. Si hay mera tenencia, porque en este caso, se tiene la cosa en lugar y anombre del dueño, es decir, se reconoce dominio ajeno. 714

b. Cuando existen actos de mera tolerancia que son aquellos que confierenun goce insignificante de la cosa.

c. Cuando estamos frente a la omisión de actos mera facultad, que sonaquellos que cada cual puede ejercer en lo suyo, sin el consentimiento deotro. Articulo 2499.

Requisitos de la posesión.

1. Debe ser tranquila, es decir, debe ser una posesión útil no viciosa o sea, que nosea violenta ni clandestina.

2. Que sea ininterrumpida.

Interrupción.

Concepto. Es la detención y pérdida de todo el plazo de prescripción que habíatranscurrido ya sea por haber cesado el poseedor en su posesión o bien por haber cesadoel verdadero dueño en su inactividad.

Clases de interrupción. Distinguimos: interrupción natural e interrupción civil.

1. Interrupción natural. Es aquella que se verifica cuando el poseedor cesa en suposesión.

Casos: 1. Cuando si haber pasado la posesión a otras manos se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios. Por ejemplo: cuando una heredad ha sido permanenteinundada.

Precisiones:

a. En este caso la interrupción surge de un fenómeno de la naturaleza.b. No hay intervención de otra persona.c. La posesión no ha pasado a otras manos.d. El fenómeno de la naturaleza hace imposible el ejercicio de actos

posesorios.e. Si relacionamos esta norma con el articulo 653 se advierte que si un terreno

ha sido inundado, si ese terreno es recuperado dentro de los 5 añossubsiguientes se recupera la posesión, pero en caso contrario, o sea si serecupera después de 5 años accede a los terrenos colindantes y por endese pierde la posesión la cual pasa a los dueños de tales predios.

f. En este caso, el efecto no es hacer perder el tiempo de prescripción que

había transcurrido sino que solamente se detiene el plazo de prescripción,es decir, no se computa ese tiempo en el que no fue posible el ejercicio deactos posesorios.


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g. en consecuencia en este caso se produce el efecto propio de la suspensióny no de la interrupción de la prescripción,

2. Si se pierde la posesión por haber entrado en ella otra persona.

Precisiones: a. En este caso, si se pierde todo el tiempo de prescripción que habíatranscurrido.

b. A menos que el poseedor recupere legalmente la posesión, pues ental caso, se entiende que ha poseído durante todo el tiempointermedio. Articulo 731. Artículo 2502.

2. Interrupción civil. Es aquella que se verifica cuando el verdadero dueño cesa en suinactividad. Según el artículo 2503, hay interrupción civil en todo recurso judicial intentadopor el que se pretende verdadero dueño en contra del poseedor de la cosa.

¿Qué se entiende por recurso judicial?

a. Tradicionalmente se ha entendido que se requiere de una demanda judicial, o seael escrito que cumple los requisitos del artículo 254 del código de procedimientocivil, y que contiene una pretensión.

b. En la actualidad, se ha aceptado que otras actuaciones judiciales del verdaderodueño también interrumpan la prescripción aunque no sean demanda con tal queden cuenta del cese de su inactividad, por ejemplo la solicitud de una medidaprejudicial, se argumenta señalando que el articulo 2518 a propósito de laprescripción extintiva ha exigido demanda judicial para que se produzca lainterrupción de la prescripción, luego si el articulo 2503 hablo de recurso judicialdebe entenderse algo más que la demanda porque de contrario el legislador lohabría dicho expresamente como lo hizo en el articulo 2518.

Observación. Según el artículo 2503 el recurso judicial no produce el efecto deinterrumpir la prescripción en los siguientes casos:

a. si no se ha sido notificado legalmente.b. Si el demandante se ha desistido.c. Si se ha declarado el abandono del procedimiento

d. Si el demandado ha obtenido sentencia absolutoria.Efectos de la interrupción civil. Hace perder todo el tiempo de prescripción que habíatranscurrido.

¿Quién puede alegar la interrupción de la prescripción?

Según el articulo 2503 solamente la persona que interpuso el recurso judicial. Sinembargo, si la cosa pertenecía en común a varias personas, basta con que una de ellas,interrumpa la prescripción para que se beneficien todas.

3. Transcurso del tiempo.

Antecedentes.


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1. EL articulo 2492, nos señala para que opere la prescripción adquisitiva senecesita de transcurso del tiempo.

2. Para el cómputo del plazo se aplica las reglas generales de los artículos 4849 y 50 del código civil, esto es:

a. Que los plazos sean completos.b. El plazo corre hasta la medianoche del último día

del plazo.c. El plazo es de días corridos, es decir, no se

descuentan los feriados.

3. EL poseedor puede agregar al tiempo de su posesión el tiempo en queestuvo en posesión su antecesor, pero de hacerlo, agrega esta posesión consus cualidades y vicios.

¿Cual es el tiempo necesario para adquirir por prescripción? Hay que distinguir: si setrata de la adquisición del dominio o de los demás derechos reales.

1. Adquisición del dominio. Hay que subdistinguir: si se trata de la prescripción adquisitivaordinario o la prescripción extraordinaria.

a. Prescripción adquisitiva ordinaria. Es aquella que opera cuando hay posesión regular,según el artículo 702 posesión regular es aquella que procede de un justo título que hasido adquirida de buena fe y si el título es translaticio de dominio debe haber operado latradición. Para que opere la prescripción adquisitiva ordinaria se necesita de dos añospara los bienes muebles y de 5 años para los bienes inmuebles. Artículo 2508.

Observación: estos plazos se suspenden.

Concepto de suspensión. Es un beneficio que concede la ley a favor de ciertaspersonas y en cuya virtud no corre el plazo de prescripción adquisitiva en su contra,mientras exista la incapacidad o la otra circunstancia considerada por el legislador paraestablecer este beneficio.

Fundamento de la suspensión. Se basa en el principio: “al impedido no le corre plazo”.

Precisiones. La suspensión sólo opera en la prescripción adquisitiva ordinaria. La suspensión favorece al verdadero dueño contra quién se está prescribiendo

y perjudica al poseedor, debido a que el efecto de la suspensión es que no seva a computar el plazo para que opere la prescripción.

¿A favor de quienes se suspende?

1. Los incapaces. La razón de ello, es que su representante legaldebiera interrumpir la prescripción pero sino lo hace la ley va en

auxilio del incapaz estableciendo la suspensión.


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2. La mujer casada en régimen de sociedad conyugal mientras dureésta. La razón de ésta que en un régimen de sociedad conyugalcorresponde al marido administrar los bienes propios de la mujer ypor ende el debiera interrumpir la prescripción, pero sino lo hace laley auxilia a la mujer estableciendo la suspensión. Articulo 1749.

Frente a esto algunos autores han señalado que la capacidad de lamujer sería precaria ya que por una parte no administra sus bienespropios y por otra es beneficiaria de la suspensión al igual que laspersonas incapaces. El inciso tercero del artículo 2509 señala queno hay suspensión a favor de la mujer separada judicialmente de sumarido, ni a la sujeta al régimen de separación de bienes respectode los bienes que ella administra separadamente.

3. La herencia yacente. Esta ha hecho pensar algunas personas quela herencia yacente es una persona, lo que no es efectivo, porquesegún el artículo 1240, es aquella cuyos herederos han dejado

trascurrido el plazo de 15 días sin haberla aceptado ni repudiado yrespecto de la cual no hay albacea con tenencia de bienes. Lamejor prueba de que la herencia yacente no es persona está en elartículo 2346 a propósito de la fianza ya que esta norma señala quese puede afianzar a una persona natural o jurídica y a la herenciayacente; en consecuencia, quién resulta beneficiado con lasuspensión de la prescripción es le heredero que no ha aceptado laherencia.

Observación. El inciso final del artículo 2509 señala que la prescripción se suspendesiempre entre cónyuges. Esta norma tiene los siguientes fundamentos:

⇒ Busca la armonía conyugal.⇒ En un régimen de sociedad conyugal corresponde al marido interrumpir la

prescripción que corre en contra de la mujer tratándose de sus bienes propios,pero si el fuere el prescribiente no tendría ningún interés en interrumpir laprescripción.

⇒ En un régimen de sociedad conyugal, el marido tiene el usufructo legal sobrelos bienes propios de la mujer, y si es usufructuario tiene un título de meratenencia que no sirve para adquirir por prescripción, ya que ésta necesita deposesión.

¿Qué quiso decir el legislador con la expresión “siempre”?

Opiniones.

1. Algunos autores señalan que entre cónyuges se suspende tanto la prescripciónordinaria como la prescripción extraordinaria.

Argumentos.

a. El tenor literal del articulo 2509 inciso final, que al no distinguir entre

prescripción ordinaria y extraordinaria, se entiende que comprende aambas.


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b. El artículo 2511 que a propósito de la prescripción extraordinaria señalaque ésta no se suspende a favor de las personas enumeradas en elartículo 2509, y resulta que este tema entre los cónyuges no apareceenumerado en el artículo 2509, sino que aparece en un inciso aparte.

2. Otros autores estiman que este inciso debe interpretarse en relación a los incisosanteriores y como el número dos se refiere a la situación de la mujer casada ensociedad conyugal y el inciso tercero a que no procede la suspensión a favor de lamujer separada de bienes, lo que este inciso final quiere decir, es que entrecónyuges se suspende la prescripción independientemente del régimen patrimonialdel matrimonio que entre ellos exista.

Efectos de la suspensión.

1. Detiene el plazo de prescripción.2. El plazo anterior de prescripción si hubo alguno no se pierde.

3. Cesando la causal que dio origen a la suspensión comienza acorrer nuevamente el plazo de prescripción y sólo se descuenta eltiempo en que duró esa causal.

Prescripción adquisitiva extraordinaria. Es aquella que procede de la posesión irregular que según el artículo 708 es aquella a que falta alguno de los requisitos de la posesiónregular, esto es, sino procede de un justo título o bien si no ha sido adquirido de buena fe,o bien sino ha operado la tradición cuando se invoca un título translaticio de dominio. Enesta clase de prescripción el tiempo necesario es de 10 años, sin distinguir entre bienesmuebles e inmuebles.

Reglas de la prescripción adquisitiva extraordinaria. Artículo 2510.

1. NO es necesario título alguno . Los autores critican esta disposiciónporque en realidad no se requiere de justo título, pero siempre serequiere de un antecedente jurídico que justifique la posesión.

2. Se presume de derecho la buena fe . Los autores critican estadisposición pues señalan que la buena fe es un requisito para laposesión regular y por ende, para la prescripción adquisitiva ordinaria,pero la extraordinaria no necesita de buena fe.

3. Existencia de un titulo de mera tenencia hace presumir la mala fe y no

dará lugar a la prescripción, la razón de ello, es que la prescripciónnecesita de posesión no siendo suficiente la mera tenencia, ademásla mera tenencia es indeleble, es decir, no muda en posesión por eltranscurso del tiempo. Sin embargo, esta norma señala que el merotenedor puede llegar adquirir por prescripción si concurren doscircunstancias:

o Que el que se pretende verdadero dueño nopueda probar que el prescribiente ha reconocidoexpresa o tácitamente su dominio.

o Que el prescribiente pruebe haber poseído sin

violencia ni clandestinidad ni interrupción por ellapso de 10 años.


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¿Esto quiere decir que excepcionalmente el mero tenedor puede llegar adquirir por prescripción?

De la sola lectura del artículo 716 se desprende que aquí si, sin embargo si se examinanestás dos circunstancias del articulo 2510 regla tercera, se desprende que la mera

tenencia no ha mudado en posesión por el sólo transcurso del tiempo, sino que ademásha operado un cambio en el mero tenedor que ha comenzado a comportarse como señor o dueño, es decir, ha comenzado a poseer la cosa y lo ha hecho durante 10 años demanera que se cumple con el requisito de la posesión para que opere la prescripciónadquisitiva.

Prescripción adquisitiva de los derechos reales distintos del dominio.

Regla general. Se adquieren de la misma forma que el dominio. Artículos 2498 incisosegundo y 2512.

Excepciones.

1. El derecho real de herencia se adquiere por la prescripción adquisitiva extraordinariade 10 años

Excepción. 1Tratándose del heredero putativo, que aquél por decreto judicial o resoluciónadministrativa se ha concedido la posesión efectiva, pues ese decreto o resolución leservirá de justo título para adquirir en el plazo privilegiado de 5 años. Artículo 704 número4 y 1269.

¿Esta prescripción de 5 años es ordinaria? Se ha entendido que si por las siguientesrazones:

a. El articulo 2512 número 1 califica la prescripción de 10 años comoextraordinaria, luego debe entenderse que la de 5 años es ordinaria.

b. Según el articulo 704 número 4 el decreto o resolución que concede laposesión efectiva sirve de justo título, y el justo título es un requisito de laposesión regular que conlleva a la prescripción adquisitiva ordinaria.

Excepción. 2 Derecho real de censo. Se adquiere por la prescripción extraordinaria de 10años.

Excepción. 3 Derecho real de servidumbres activas. Según el artículo 2512 número 2 hayque estar a lo dispuesto en el artículo 882, esto es:

a. Las servidumbres discontinuas de toda clase y las servidumbres continuasinaparentes no pueden adquirirse por prescripción, ni aún el goce inmemorialservirá para adquirirlas.

b. Servidumbre discontinua es aquella que se ejerce a intervalos más o menosprolongados de tiempo y que necesita de un hecho actual del hombre, por ejemplo,las servidumbres de tránsito.

c. Servidumbres continúas. Son aquellas que se ejercen permanentemente, sin

necesidad de un hecho actual del hombre, por ejemplo la servidumbre deacueducto.


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d. Servidumbre inaparente. Es aquella que no se conoce por una señal exterior, por ejemplo la de alcantarillado.

e. Servidumbre aparente. Es la que está continuamente a la vista y se conoce por unaseñal exterior. Por ejemplo la de tránsito.

f. Sólo las servidumbres continuas y aparentes pueden adquiriese por prescripción

de 5 años.

Efectos de la prescripción adquisitiva.

1. Para que la prescripción adquisitiva produzca sus efectos se necesita desentencia judicial, ya que esta no esta no opera de plena derecho.

2. Declarada judicialmente opera con efecto retroactivo, se entiende que elprescribiente adquirió el dominio al momento de iniciar la posesión y no almomento en que la sentencia judicial queda firme y ejecutoriada.

3. Con la finalidad de conservar la historia de la propiedad raíz cuando seadquiere por prescripción un inmueble la sentencia judicial hará las veces deescritura pública, para los efectos de su inscripción en el registro depropiedad del conservador de bienes raíces. Esta inscripción no constituyeel modo de adquirir prescripción adquisitiva, es decir, la inscripción no es unrequisito para que se pueda adquirir por prescripción, sino que es unaformalidad por vía de publicidad, de manera que sino se practica esainscripción la adquisición del dominio será inoponible a terceros. Articulo 689y 2513. El fundamento de estas normas radica en que según el artículotercero inciso segundo del código civil, las sentencias judiciales tienen unefecto relativo, esto es, sólo afecta a quienes han sido parte del respectivo juicio, pero los derechos reales producen efectos herga homnes, de maneraque esta inscripción es fundamental para que los terceros les sea oponibleesta adquisición del dominio, puesto que la sola sentencia no les empecé.

Prescripción entre comuneros. Existe una comunidad cuando varias personas sonsimultáneamente titulares de un mismo derecho sobre una misma cosa. En nuestrosistema cada comunero es titular de una cuota del derecho y respecto a esa cuota esdueño absoluto. Si un comunero comienza actuar como señor o dueño sobre toda la cosacomún: ¿podrá adquirir el dominio de las demás cuotas por el modo de adquirir prescripción?

Primero: que estiman que no puede haber prescripción entre comuneros

Argumentos.

a. Según el articulo 1317 la acción de partición esimprescriptible y resulta que esta acción es la que estádestinada ha poner termino a la comunidad, si esto es así,significa que en cualquier momento uno de los comunerospuede ejercer la acción de partición, de manera que ningunode ellos en ningún caso podría alegar haber adquirido el

dominio por prescripción.


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b. Lo que caracteriza a una comunidad es que cada comuneroes dueño exclusivo de su cuota, pero en relación a la cuotade los demás comuneros reconoce dominio ajeno y si esto esasí no puede haber prescripción.

Segundo: otros autores señalan que puede haber prescripción entre comuneros

Argumentos.

Si bien es cierto la acción de partición es imprescriptible, para que ella puedaejercerse resulta fundamental que exista una comunidad, de manera que si unode los comuneros actuó como señor o dueño respecto de toda la cosa común lahabrá adquirido por prescripción de manera que no habrá comunidad, y por lotanto, ya no será posible ejercer la acción de partición.

Si bien es cierto, lo normal es que en una comunidad cada comunero reconozcadominio ajeno respecto de la cuota de los demás, pero puede ocurrir que unode ellos, actuó como señor o dueño respecto del total de la cosa común, encuyo caso ya no estará reconociendo domino ajeno respecto de las cuotas delos demás comuneros, sino que será poseedor de éstas y en tal carácter podrállegar ha adquirir dichas cuotas por prescripción adquisitiva.

6. La ley El artículo 588 no la menciona como modo de adquirir, sin embargo, tanto ladoctrina como la jurisprudencia están contestes que es un modo de adquirir y que operaen todos aquellos casos en los que hay una adquisición de un derecho real, sin que hayaoperado algún otro modo de adquirir.

Se citan como ejemplo los siguientes:

1. La adquisición de los denominados usufructos legales, por ejemplo el quetiene el marido casado en régimen de sociedad conyugal sobre los bienespropios de su mujer o el que tiene el padre o madre que ejercer la patriapotestad sobre los bienes de sus hijos no emancipados.

2. La adquisición de aquella parte del tesoro que corresponde al dueño delterreno en el cual se encontró el tesoro.

3. Tratándose de la expropiación por causa de utilidad pública en que la leysirve tanto de titulo como de modo de adquirir por parte del fisco.

La posesión.

1. Concepto. Es la tenencia de una cosa determinada con animo o señor o dueño, seaque el dueño o el que se da por tal tenga la cosa por si mismo o por otra persona que latenga en lugar o a nombre de el. Articulo 700 inciso primero del código de civil.

2. Naturaleza jurídica. En doctrina se discute cual es su naturaleza jurídica yencontramos las siguientes opiniones:


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1. Es un hecho o un señorío de hecho. La posesión se entiende que es unhecho porque si fuese un derecho sería transferible y transmisible, encambio, lo que ocurre es que la posesión principia en cada poseedor.

2. Es un derecho. Se trata de un interés jurídicamente protegido, en

consecuencia estamos frente a un derecho subjetivo. Frente a la pregunta sise trata de un derecho real o de un derecho personal se entiende que es underecho personal. Porque la principal garantía que se concede al poseedor es que poder usar y gozar de la cosa objeto de la posesión sin ser perturbado por otro, de manera que si un tercero perturba esa posesión estácometiendo un hecho ilícito y los hechos ilícitos generan la obligación deindemnizar perjuicios y toda obligación tiene como correlato a un derechopersonal que sería el que tiene el poseedor.

3. Se trata de un hecho y un derecho. Para esta opinión la posesión en cuantoa su origen es un hecho, pero en cuanto a sus efectos es un derecho, de ahí

que la ley lo reconoce y le da protección.

3. Situación en Chile. En nuestro país se ha estimado que es un hecho por las siguientesrazones:

1. El concepto del artículo 700 señala que es la tenencia y esta expresión estádenotando que es un hecho.

2. Si fuese un derecho el legislador al definirla habría empleado la expresión“facultad” y resulta que hablo solamente de tenencia.

3. Si fuese un derecho sería transferible y transmisible y según el artículo 717la posesión principia en cada poseedor.

4. Si fuese un derecho, sería un derecho real y sin embargo no aparecemencionado ni en el artículo 577, ni el articulo 579. Sin embargo, este hechose encuentra protegido por el derecho, por ejemplo si se trata de la posesiónsobre inmuebles existe las acciones posesorias y el fundamento de estaprotección se encuentra en la apariencia de dominio que reviste la posesión.

4. Ius poseiendi y ius posesionis. El ius poseiendi, se refiere al derecho a poseer que

tiene el dueño de una cosa, ya que el dueño por el sólo hecho de ser tal, tiene la facultadde usar, gozar y disponer de la cosa, de manera que el ius poseiendi es solo unamanifestación del derecho de dominio; en cambio, el ius posesionis, dice relación con laposesión autónomamente considerada, es decir, independientemente de si vaacompañada o no del derecho de dominio.

5. Elementos de la posesión. A partir del concepto distinguimos dos elementos:

Un elemento subjetivo Un elemento objetivo

1. Elemento subjetivo . Está constituido por el animus, esto es el animo deseñor o dueño, este ánimo es el que diferencia al mera tenencia de laposesión, porque el mero tenedor reconoce el dominio ajeno; sin embargo,


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no es suficiente con que el poseedor tenga la sola voluntad de señor odueño sino que esa voluntad debe exteriorizarse o manifestarse, en elcomportamiento del poseedor ya que esta debe actuar como señor o dueño.

2. Elemento objetiv o . Esta constituido por el corpus, o sea la tenencia de una

cosa determinada y según el articulo 700 esa tenencia puede presentarsede dos formas:

a- Que el propio poseedor tenga la cosa por si mismo.b- Que el poseedor no tenga la cosa por si mismo, sino

que la tenga otra persona, pero en lugar y a nombre deel, es decir, de un titulo de mera tenencia.

5. Ventajas de la posesión.

1. El poseedor se presume dueño, de manera que quien quiera disputar el carácter de

dueño tendrá que acreditar que lo es, ya que el poseedor solo debe acreditar suposesión.

2. EL poseedor puede llegar ha adquirir el dominio por prescripción

3. El poseedor esta protegido, por las acciones posesorias si su posesión recae sobrebienes inmuebles, si se trata de una cosa mueble no hay acciones posesorias, peroexisten los tipos penales del hurto o el robo.

4. El poseedor de buena fe, que pierde un juicio reivindicatorio tiene derecho aconservar los frutos que hubiere percibido mientras estaba de buena fe.

5. El poseedor que pierde el juicio reivindicatorio tiene derecho a que se lereembolsen algunas mejoras que hubiere hecho en la cosa reivindicada.

6. Desde el punto de vista del uso y goce de la cosa, poseedor tiene ventajassimilares a las del dueño.

6. Clasificaciones de la posesión.

1°. Atendiendo al tipo de prescripción a que conduce. Distinguimos: posesión regular y

posesión irregular.a. Posesión regular .

Concepto. Es aquella que procede de un justo titulo que ha sido adquirida de buena fe ysi el titulo es translaticio de dominio es necesario que haya operado la tradición

Requisitos:

Justo titulo Buena fe inicial

Tradición si el titulo translaticio de dominio.


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1. Justo titulo. El código no ha definido lo que es el titulo, ni lo que es el justo titulo, ladoctrina ha señalado que el titulo es el antecedente que justifica la posesión, peropara la posesión regular se necesita de un justo titulo, esto es de un razonablemotivo del poseedor para creerse dueño de la cosa. El sistema de nuestro códigoes señalar en el artículo 703 que los justos títulos son constitutivos o translaticios

de dominio, y en el artículo 704 señala que títulos son injustos. A partir de eso,tenemos:

1. algunos autores han definido al justo titulocomo aquel que no es injusto.

2. Para otros es aquel que habilita paraadquirir el dominio, independientemente sila persona realmente lo adquiere o no.

3. Para otros, es el autentico real y válido.

Clasificación de los justos títulos. El artículo 703 distingue: entre títulos constitutivos

de dominio y títulos translaticios de dominio.

a. títulos constitutivos de dominio. El articulo 703 menciona a la ocupación laaccesión, y la prescripción, en el fondo se trata de los modos de adquirir originarios, puesto que en principio una persona podría llegar adquirir eldominio a través de estos modos, pero por si alguna razón no lo adquiere,por ejemplo: ocupa una especie que cree que no pertenece a nadie, pero enrealidad si tiene dueño no va adquirir el dominio, pero será poseedor y lomismo podría señalarse si una persona ocupa un inmueble.

Comentario. Algunos autores como Claro Solar y Victorio Pescio, señalan que estanorma no debió contemplar a la prescripción, porque uno de los requisitos para que operela prescripción es que haya habido posesión, o sea la posesión es anterior a laprescripción, pero según el articulo 703 la prescripción sería titulo de la posesión, o sea laprescripción sería anterior a la posesión. Frente a esto, otros autores han señalado que escorrecto que se haya incluido a la prescripción, porque toda posesión necesita de un tituloque la justifique y puede ocurrir que una persona haya comenzado a poseer sin titulo,según el articulo 2510 va adquirir el dominio por prescripción extraordinaria, y esaprescripción le va a servir de justo titulo para justificar su posesión.

b. Títulos translaticios de dominio. El artículo 703 los define como aquellos que

por su naturaleza sirven para transferir.Presiciones:

1. El articulo 703 ha sido extremadamente preciso al definir al titulo translaticiode dominio como aquel que por su naturaleza SIRVE PARA TRANSFERIR,porque el sólo titulo no transfiere el dominio, sino que solo habilita paratransferirlo.

2. EL artículo 703 señala como ejemplos: la compraventa, la permutación, y lasdonaciones entre vivos.


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3. Podemos señalar como ejemplos además: el aporte en dominio a unasociedad, el mutuo, el cuasi usufructo, la transacción cuando recae sobre unobjeto no disputado, etc.

4. No olvidar que si se invoca un titulo translaticio de domino además se

necesita de tradición para que haya posesión regular.Problemas.

Primero: ¿que ocurre con las sentencias de adjudicación en juicios divisorios y conlos actos legales de repartición?

Según el articulo 703 pertenecen a la categoría de títulos translaticios de dominio, sinembargo los articulo 718 y 1344 consagran el efecto declarativo de estas sentencia deadjudicación, es decir, si se forma una comunidad y con posterioridad se pone termino aesta a través de la partición, de manera que el derecho que cada comunero tenía sesingulariza y radica en bienes determinados, se entiende en virtud de esta efecto

declarativo, que el adjudicatario ha sido el único dueño de los bienes adjudicados durantetodo el tiempo en que existió la comunidad y nunca tuvo derecho sobre los otros bienescomunes adjudicados a los otros comuneros, como si la comunidad nunca hubieseexistido. Es decir, se entiende que el adjudicatario adquirió en el momento en que seformo la comunidad. A partir de esto, los autores se preguntan: ¿por que el artículo 703incluyo a la partición dentro de los títulos translaticios de dominio?

Frente a lo cual se ha dicho:

a. Lo que quiso hacer el legislador fue señalar que tanto la sentencia deadjudicación como los títulos translaticios de dominio pertenecen a lacategoría de los títulos derivativos, que se contrapondrían adecuadamentea los títulos constitutivos.

b. Para otros, esta norma se refiere al caso, en que con ocasión de lapartición de los bienes se adjudican a un tercero extraño, o sea, a quien esno es comunero, porque efectivamente en ese caso, la sentencia deadjudicación es un titulo translaticio de dominio.

c. Para otros según la historia fidedigna del establecimiento de la ley en el

proyecto de 1853, se establecía que esta hipótesis se refería a lasentencia de adjudicación en un juicio ejecutivo, en el que efectivamente lasentencia es un titulo translaticio de dominio, sin embargo la comisiónrevisora habría tergiversado la idea dándole la redacción actual a ladisposición.

d. Para otros lo que hace esta norma, es señalar que la sentencia deadjudicación y los actos legales de partición pertenecen a la categoría detítulos traslaticios de dominio, pero no señala que sean títulos translaticiosde dominio, porque efectivamente son títulos declarativos. Esta normadebe entenderse en el contexto de la posesión y particularmente dentro de

los justos títulos, y pareciera ser que cuando el legislador se refirió a elloscomo antecedentes que justifican la posesión le pareció más adecuadoasimilarlos a los títulos translaticios que a los títulos constitutivos.


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Segundo: ¿que ocurre con las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos?

Según el artículo 703 no constituye un nuevo titulo que justifique la posesión por elcarácter declarativo de la sentencia que se limitan a reconocer un derecho preexistente.

Tercero: ¿que ocurre con la transacción? La transacción es un contrato por el cual laspartes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven un litigio eventual. Parasaber como opera la transacción hay que distinguir:

.En cuanto a recae sobre el objeto disputado, es un titulo declarativo, ya que estáreconociendo un derecho preexistente y por lo tanto, no constituye un nuevo titulo.

En cuanto recae sobre un objeto no disputado, es un titulo translaticio de dominio, ypor lo tanto, es un justo titulo que justifica esa posesión. Por ejemplo: Pedro ejerceuna acción reivindicatoria en contra de Juan, argumentando que es el verdaderodueño del caballo Condorito; para poner término al juicio Pedro y Juan acuerdan

que pedro se quedará con el caballo Condorito, pero a cambio Juan, le dará a layegua Yayita. Respecto al caballo Condorito la transacción es un titulo declarativo ypor lo tanto, en relación a la posesión no constituye un nuevo titulo, pero respectode la yegua Yayita que es un objeto no disputado la transacción opera como untitulo translaticio de dominio.

Cuarto: ¿que ocurre con la sucesión por causa de muerte? Preguntamos esto porqueel articulo 703 se refiere a los modos de adquirir originarios y la tradición aparece como unrequisito distinto cuando se invoca un titulo translaticio de dominio, pero la sucesión por causa de muerte, es el único modo de adquirir que no figura como justo titulo para laposesión regular.

Aunque el articulo 703 no se refiere a la sucesión por causa de muerte se desprende quees un justo titulo de los articulo: 688- 704 número 4 y 722, porque si el causante eradueño de los bienes que tenía el heredero se hace dueño de esos bienes por la sucesiónde causa de muerte, pero si el causante no era dueño sino que solamente era poseedor elheredero, sólo será un poseedor y la sucesión por causa de muerte será el titulo que justifique su posesión, pero no es cualquier título, sino que es justo titulo, ya que éstepermite que el heredero tenga la convicción de que es tan adquiriendo el dominio.

Quinto: ¿que ocurre con la ley? Se han entendido justo titulo, ya que no solo justifica la

posesión sino que además permite que el poseedor se considere dueño de la cosa.

Requisitos del justo titulo:

1. Autenticidad. El titulo debe ser otorgado por la persona que se pretende o ala cual se atribuye.

2. Validez. El titulo no debe adolecer de un vicio de nulidad.

3. Realidad. El titulo debe corresponder al derecho que se invoca.

2. Los títulos injustos. Articulo 704.


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3. El artículo 706 señala que en los títulos translaticios de dominio implica laconvicción de que se está recibiendo la cosa del dueño que tiene la facultadde enajenar y que no hay fraude ni ningún otro vicio.

3. Momento que debe existir la buena fe. El articulo 702 exige buena fe inicial o sea que

la posesión se haya adquirido de buena fe, de manera que con posterioridad desaparecela buena fe, por ejemplo, el poseedor toma conocimiento que su vendedor no era dueño,sigue siendo poseedor regular, en este sentido nuestro sistema es distinto al alemán, queexige buena fe durante todo el tiempo de posesión, en nuestro país la pérdidasobreviniente de la buena fe, sólo interesa para las prestaciones mutuas cuando elverdadero dueño ha ejercido su acción reivindicatoria y ésta ha sido acogida por eltribunal.

3.1 El error y la buena fe. El articulo 706 señala que un justo error de hecho no se oponea la buena fe, es decir, es compatible con ésta, pero para ello no basta cualquier error dehecho, sino que debe ser un error justo, o sea justificable, es decir, que el generalidad de

las personas en la misma situación razonablemente habrían incurrido en el mismo error,sin que haya negligencia de su parte. Sin embargo, el error de derecho constituye unapresunción de mala fe, que no admite prueba en contrario.

3.2 Régimen probatorio de la buena fe. El articulo 707 señala que la buena fe sepresume, pero ésta presunción simplemente legal, ya que puede destruirse si se pruebala mala fe. Con todo la propia ley establece en ciertos casos presunciones de mala fe, por ejemplo, articulo 706 inciso final el error de derecho, articulo 2510 existiendo de un titulode mera tenencia, articulo 94 numero 6 haber sabio y ocultando de la existencia deldesaparecido o su verdadera muerte a propósito de la muerte presunta.

3.3 Ámbito de aplicación de esta presunción. Pese que al artículo 707 está ubicado apropósito de la posesión los autores estiman que es de aplicación general, en virtud de lossiguientes argumentos:

1. La amplitud de los términos del artículo 707.2. La ley presume lo común, corriente u ordinario y lo normal sería que las

personas actúan de buena fe.3. razonar de una manera distinta, implicaría sostener que se presume la mala fe,

y esto no resultaría coherente con el sistema de nuestro código.

2°. Atendiendo a si permite o no la adquisición por prescripción, distinguimos: posesiónútil y posesión inútil

1. Posesión útil. Es aquella que habilita para adquirir el dominio por prescripción, esta esla posesión no viciosa, o sea la posesión tranquila y pública.

2. Posesión inútil. Es aquella que no habilita para adquirir por prescripción, esta es laposesión viciosa y los vicios de que pueda adolecer la posesión, son la violencia y laclandestinidad.

a. Posesión violenta. Es aquella que ha sido adquirido por la fuerza.

Presiciones.


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1. La fuerza puede ser actual o inminente, es decir, puede consistir envías de hecho o en amenazas.

2. Lo fundamental es que la posesión sea haya adquirido por la fuerza,porque si la posesión tiene un origen pacífico, y la fuerza se empleapara conservar la posesión, ésta sigue siendo tranquila.

3. Sin embargo, si la ausencia del dueño una persona inicia unaposesión tranquila, pero volviendo el dueño le repele por la fuerzaes también un poseedor violento.

En relación a este tema, los autores han dicho:

a. Porthier, señala que si el dueño se ausenta de una heredad conserva la posesión,pues tiene la intención de regresar a ella, es decir, mantiene el animus.

b. Esta explicación no tiene cabida en nuestro sistema, por cuanto el articulo 726señala: “el que en ausencia del poseedor se apoderada de una cosa, el que teníala posesión la pierde”.

c. Luís Claro Solar señala que en nuestro país el articulo 711 tendría una aplicaciónrestringida, ya que no podría aplicarse a los inmuebles inscritos, toda vez quemientras subsista la inscripción, se entiende que hay posesión.

a.2 Agentes de la violencia. En nuestro sistema resulta indiferente si la violencia laejerce el nuevo poseedor o un tercero, que haya actuado por encargo de este nuevoposeedor o bien si su actuación ha sido ratificada por éste.

a.3 Víctimas de la violencia.

1. el verdadero dueño.2. el poseedor no dueño3. el mero tenedor.

Todos ellos cuentan con la acción de restablecimiento o de despojo violento, cuandose trata de un inmueble que es una acción posesoria y que reviste la particularidad quetambién se concede al mero tenedor.

a.4 Características de la violencia.

1. Es un vicio temporal. La doctrina señala que si la posesión se ha adquirido por la

fuerza, la víctima cuenta con las acciones posesorias, que prescriben al cabo de 1año, contados desde que cesa la violencia. Una vez transcurrido ese año, nadiepodría alegar la violencia de manera que la posesión pasaría ser una posesióntranquila.

2. Es un vicio relativo . Solamente puede ser alegado por la víctima de la violencia, enconsecuencia si el verdadero dueño es un tercero que no ha sido víctima de laviolencia, no puede alegar este vicio.

a.5 Efectos de la violencia.

1. Impide adquirir por prescripción adquisitiva.

2. Impide ejercer acciones posesorias.


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b. Posesión clandestina. Es aquella que se ejercer ocultándole a quién tiene derecho aoponerse a ella.

Observaciones.1. La clandestinidad es un vicio de la posesión que se opone al carácter público de

ésta.2. Para que la posesión sea clandestina no es necesario que se oculte de todo el mundo, sino que basta con que se oculte de la persona que puede oponérsele a laposesión.

3. A diferencia de lo que ocurre con la violencia, la clandestinidad es un vicio que puede afectar a la posesión en cualquier momento de ésta, y no solamente alcomienzo.

4. Es un vicio temporal , ya que cesa desde que deja de ocultársele a quién puedeoponerse a ella.

5. Es un vicio relativo, ya que solo puede alegarla quién tiene derecho a oponerse a laposesión.

6. Es fácil concebir una posesión clandestina de bienes muebles, pero no así de uninmueble, como ejemplo teórico se señala el caso de la persona que construye unsótano debajo de la casa del vecino.

Inutilidad de la posesión viciosa.

La doctrina mayoritariamente sostiene que la posesión viciosa es inútil, es decir, impideadquirir por prescripción e impide ejercer acciones posesorias. Sin embargo, una opiniónminoritaria señala que de los preceptos del código es perfectamente posible que unaposesión viciosa pueda ser regular o irregular, de manera que podría conducir a laadquisición del dominio por prescripción, Así:

1. Posesión clandestina regular . Se presenta cuando el poseedor regular durante laposesión advierte que adquirió la cosa de quién no era dueño y la oculta delverdadero dueño, es un poseedor clandestino pero sigue siendo regular.

2. Posesión clandestina e irregular . Es el caso del que sabe que adquirió la cosade quién no era dueño y por lo tanto, la oculto desde el comienzo del verdaderodueño, es un poseedor clandestino e irregular porque falta la buena fe inicial.

La posesión violenta nunca podría ser regular, porque faltaría la buena feinicial.

La posesión violenta puede ser irregular, por ejemplo: cuando se comienza aposeer sin titulo.

Comentario. Los autores que sostienen esta opinión minoritaria, advierten que se puedellegar a estas conclusiones a partir de los preceptos del código, pero reconocen que estaforma de razonar no se condice con el sistema posesorio ni con los principios queorientan a esta materia en nuestro código civil.

La agregación de posesiones. Articulo 717

1. Concepto. Es la facultad que la ley concede al poseedor para añadir a su posesión la

posesión de su antecesor o antecesores, con sus calidades y vicios.


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2. Fundamento. Radica en que la posesión es un hecho por lo tanto, principia en cadaposeedor y si esto es así debido al tráfico jurídico sería muy difícil que una misma personapudiera completar por si sola el plazo necesario para adquirir por prescripción y parapoder ejercer acciones posesorias. En consecuencia, en virtud de esta facultad, elposeedor puede completar los plazos necesarios para adquirir por prescripción o para

ejercer acciones posesorias.

3. Requisitos.1. Que exista un vínculo jurídico entre el antecesor y el actualposeedor, en consecuencia el que hurta una cosa, no puede agregar laposesión de su antecesor.2. Las posesiones que se agregan deben ser continuas y nointerrumpidas, es decir, no debe haber una solución de continuidad entre laposesión que se agrega y de la actual poseedor.3. Las posesiones que se alegan deben ser útiles para prescribir .

4. Reglas que gobiernan la agregación de posesiones.

1. Es facultativa, es decir, corresponde al poseedor decidir si agrega o no la posesiónde sus antecesores.

2. Se puede agregar tanto la posesión del antecesor inmediato como de antecesoresmediatos, es decir, el actual poseedor puede agregar la posesión de su antecesor del antecesor de éste y así sucesivamente.

3. Las posesiones que se agregan se adquieren con sus calidades y vicios, enconsecuencia si se trata de un poseedor regular y agrega una posesión irregular toda la posesión se torna irregular.

4. De hacerse uso de esta facultad, se añade una serie no interrumpida deposesiones, es decir, el poseedor no puede añadir exclusivamente las posesionesque le convengan, sino que debe aceptar toda la serie de posesiones que hayadecidido añadir.

Posesión pro indiviso. Articulo 718.

El inciso primero del articulo 718, consagra el efecto declarativo de la partición, en virtuddel cual se entiende que el adjudicatario ha sido poseedor exclusivo de los bienesadjudicados desde que se formó la comunidad, y durante todo el tiempo que duró ésta,sin embargo, el inciso segundo señala que el adjudicatario tiene la facultad de añadir a su

posesión exclusiva el tiempo de posesión pro indiviso, es decir, sólo si hace uso de laagregación se va entender que fue poseedor durante el tiempo de posesión pro indiviso.

¿Cómo se entiende esto? Se ha dicho que el inciso primero se refiere al caso del dueñoposeedor, porque tratándose del dominio que es un derecho puede explicarse el efectodeclarativo, en cambio el inciso segundo se estaría refiriendo al caso del poseedor nodueño, porque como la posesión es un hecho no cabrían el efecto declarativo, enconsecuencia:

1. Si el adjudicatario hace uso de esta facultad va a invocar como título de suposesión el hecho o acto jurídico que dio origen a la comunidad.

2. Si el adjudicatario no hace uso de esta facultad va invocar como título de suposesión la sentencia de adjudicación o el acto legal de partición, que segúnel artículo 703 es un justo título.


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¿En este caso hay efectivamente una agregación de posesiones? Se ha entendidoque no, porque agregar posesiones significa añadir una posesión distinta, y en este caso,se entiende que la posesión exclusiva del adjudicatario es la misma posesión pro indiviso.

3. Tradición cuando se invoca un titulo translaticio de dominio. Este requisito se conecta

con la buena fe, porque la existencia de un titulo translaticio de dominio no es suficientepara que el poseedor tenga la convicción de que adquirió el dominio por medios legítimos,ya que del titulo sólo surgen derechos personales, y la transferencia del dominio sólo seproduce una vez verificada la tradición.

b. Posesión irregular . Según artículo 708, es aquella a que falta cualquier requisito de laposesión regular, es decir, aquella en que falta el justo titulo o bien falta la buena fe inicialo bien falta la tradición cuando se invoca un titulo translaticio de dominio

7. Estructura de la posesión. Distinguimos:

1. Elemento personal o subjetivo.2. Elemento real u objetivo3. elemento formal

1. Elemento personal o subjetivo. Se refiere a las personas que pueden ser poseedores oquienes tienen capacidad en materia posesoria. En este tema hay que distinguir:

a. Tratando de bienes inmuebles. El código no da normas especialesde manera que debemos aplicar las reglas generales en materia decapacidad, y señalar que para poder adquirir la posesión deinmuebles se requiere de plena capacidad.

b. capacidad para ejercer los atributos de la posesión, se aplican lasreglas generales en materia de capacidad, de manera que se debeser plenamente capaz.

Observaciones. Tratándose de las personas incapaces, ellas no pueden iniciar posesióny ejercer las facultades de la misma, actuando por si solos, pero nada obsta a que puedanactuar a través de sus representantes legales. Articulo 723.2. Elemento objetivo. Se refiere a las cosas que pueden ser objeto de posesión y en estamateria hay que distinguir:

a. Cosas corporales. Estas pueden ser objeto de posesión, siempreque cumplan con los siguientes requisitos:1. Que sean determinados . Articulo 700. De manera

que las cosas indeterminadas o genéricas nopueden ser objeto de posesión.

2. Que estén dentro del comercio humano . La razón deesto radica en que las cosas que están fuera delcomercio no se pueden adquirir por prescripción, demanera que no tendría sentido que pudiesen ser objeto de posesión.

b. Cosas incorporales. ¿puede haber posesión tratándose de

derechos? Hay que distinguir:


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1. Derechos reales, según el artículo 715, las cosas incorporalespueden ser objeto de posesión y tratándose de los derechos reales esperfectamente posible concebir que puedan ser objeto de posesión, por ejemplo: siel dueño de una cosa constituye un derecho real de usufructo a favor de un tercero,éste va a ser titular del derecho de usufructo, es decir, va ser considerado dueño

de ese derecho, pero si quién constituye el usufructo no es el dueño de la cosasino que es un mero poseedor, el “usufructuario” en realidad, no va a ser titular delderecho de usufructo, sino que va a ser un mero poseedor de ese derecho.

Observación. En esta materia hay que distinguir: la relación existente frente al derecho yde la relación existente frente a la cosa:

1. En relación al derecho, se va a ser poseedor , porque se va actuar comosi efectivamente fuese el titular de ese derecho, aunque jurídicamente nohaya ingresado a su patrimonio.

2. En relación a la cosa, se es un mero tenedor , porque se está

reconociendo dominio ajeno.2. Derechos personales. Articulo 1576 inciso segundo.

Opiniones.

1. Alfredo Barros Errázuriz señala que puede haber posesión de derechos personales,pero reconoce que esta posesión sería menos importante, que la posesión de losderechos reales, pues no es posible adquirir derechos personales por prescripción.

Argumentos.a. El artículo 715 habla de posesión de las cosas incorporales sin distinguir, entre

derechos reales y personales, luego si el legislador no ha distinguido debeentenderse que ambos tipos de derecho pueden ser objeto de posesión.

b. El articulo 1576 inciso segundo, que se refiere al pago hecho al actual poseedor del crédito, ya que crédito según el articulo 578 es sinónimo de derecho personal,luego el propio código está reconociendo que puede haber posesión sobrederechos personales.

2. Victorio Pescio. Señala que los derechos personales no pueden ser objeto deposesión.

Argumentos.a. No tiene sentido sostener que los derechos personales pueden ser objeto deposesión sino se pueden adquirir por prescripción.

b. El articulo 1576 inciso segundo al referirse al pago hecho al actualposeedor del crédito se está refiriendo al pago que se hace a un acreedor putativo, es decir, a quién aparenta ser el acreedor, y es por ello que ese pagoes válido, pero no está reconociendo la posesión sobre derechos personales.

c. El derecho romano que sólo se reconoció la posesión de derechos reales,pero de derechos personales.

d. El artículo 715 se debe interpretar en relación al artículo anterior, el cualluego de definir la mera tenencia da una serie de ejemplos todos relativos a

derechos reales, en consecuencia el artículo 715, también se estaríarefiriendo exclusivamente a los derechos reales.


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2. En cuanto a las personas que pueden ser poseedoras. Sabemos que en materia deposesión en principio se aplican las reglas generales en materia de capacidad, salvo quese trate de adquirir la posesión de bienes muebles, pues en tal caso, existe una mayor capacidad, pues solo son incapaces los infantes y los dementes.

Para examinar el tema de la adquisición, conservación y pérdida de la posesión debemosdistinguir: Si se trata de una cosa mueble o de una inmueble, y en este último caso sinoestán inscrito o si está inscrito.

1. Bienes muebles.

1. Adquisición de la posesión. Para adquirir la posesión de los bienes mueblesbasta con que concurran en el poseedor el corpus y el animus.

2. Conservación de la posesión. El poseedor mantiene la posesión mientrasconserve el corpus y el animus. En consecuencia:

a. NO pierde la posesión si accidentalmente ha extraviado

la cosa, mientras ésta se halle dentro de su esfera depoder.

b. NO se pierde la posesión, si se confiere a otro latenencia de la cosa en virtud de un titulo de meratenencia. Articulo 725 y 727.

3. Pérdida de la posesión. La posesión se pierde si falta el corpus y o animus,por ejemplo: si el poseedor la abandona, si se hace imposible el ejercicio deactos posesorios o si otra persona entra en posesión de la cosa, es decir, sise apodera de ella con ánimo de hacerla suya.

2. Bienes inmuebles y derechos reales constituidos en ellos.

Antecedentes.1. El legislador no le confirió a la inscripción conservatoria el mérito de acreditar el

dominio u otro derecho real sobre inmuebles.2. El legislador sólo le confirió a la inscripción conservatoria el mérito de acreditar la

posesión de las cosas inmuebles o de los derechos reales constituidos en ella.3. La razón de esto radica en que el legislador advirtió si se hubiese conferido a la

inscripción conservatoria el mérito de acreditar el dominio, hubiese implicado quelos propietarios de bienes raíces habría tenido que justificar sus títulos, lo que

habría conducido a una infinidad de juicios, de manera que la inscripción sóloacredita la posesión.4. El legislador estableció una serie de mecanismos destinados a que los inmuebles

paulatinamente se fuesen incorporando al registro conservatorio:a- La inscripción es la única forma de hacer la

tradición de los bienes raíces.b- Para que los herederos puedan disponer de

los inmuebles hereditarios deben practicar lasinscripciones del artículo 688.

c- Cuando ha operado la prescripción respectode un inmueble la sentencia que la declara

debe inscribirse para que sea oponible aterceros.


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d- Los contratos de hipoteca otorgados en elextranjero sobre inmuebles situados en chilepara que tengan valor deben inscribirse enChile.

5. En consecuencia, el legislador entendió que a través de todos estos mecanismosen definitiva los términos posesión, inscripción y dominio, llegarían a ser sinónimos.

a. Inmuebles no inscritos.

1. Adquisición de la posesión. Hay que distinguir:1. Si se invoca un titulo constitutivo de dominio. Se adquiere la posesión si concurren enel poseedor el corpus y el animus, es decir, basta el apoderamiento material con el ánimode hacerlo suyo para iniciar posesión. Articulo 726 y 729.

Comentario. El profesor Alessandri señala que en este caso estamos frente a una

verdadera sanción para ese poseedor negligente que no inscribió su titulo, pues en talcaso, basta que un tercero se apodere de la cosa para que pierda la posesión.

Problema: el artículo 724 señala que si la cosa es de aquellas cuya tradición ha dehacerse mediante la inscripción conservatoria sólo se puede adquirir la posesión mediantela inscripción. Luego aparentemente, existe una contradicción entre este artículo 724 y losartículos 726 y 729. Sin embargo ello no es así:

a. Los artículos 726 y 729 son disposiciones especiales en relaciónal artículo 724.

b. El artículo 724 sólo se aplicaría a los inmuebles inscritos cuandose alegue o se invoque un título translaticio de dominio, y segúnalgunos autores si se trata de adquirir posesión regular.

2. Cuando se invoca un titulo translaticio de dominio. Hay que subdistinguir:

1. Si se trata de adquirir posesión regular . Indiscutidamente senecesita de la inscripción, porque según el artículo 702 paraadquirir posesión regular se necesita tradición cuando se invocaun título translaticio de dominio, y la forma de hacer la tradición delos inmuebles es mediante la inscripción.

2. Si se trata de iniciar posesión irregular . El tema es discutido endoctrina. Y encontramos las siguientes opiniones:

1. Alessandri y Humberto Truco sostiene que la inscripción es indispensable.

Argumentos.a. El articulo 724 que es la norma que exige la inscripción no distingue entre posesiónregular e irregular y tampoco distingue entre inmuebles inscritos y no inscritos, por lotanto, en todo caso en que se pretende adquirir posesión regular se necesita inscripción.b. Si bien es cierto, el artículo 708 señala que posesión irregular es aquella a que faltaalgunos de los requisitos de la posesión regular y que por lo tanto, podría haber posesión

irregular sin la tradición, el artículo 724 sería una norma especial frente al artículo 708 ypor lo tanto, se aplicaría con preferencia.


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c. De razonarse de otro modo, se estaría frustrando el espíritu de la ley que es llevar a losinmuebles al sistema registral.d. Si bien es cierto, el artículo 729 se refiere a la adquisición de la posesión sin que hayatradición esa norma se refiere exclusivamente a los casos en que hay apoderamiento,pero no cuando se invoca un titulo translaticio de dominio.

2. José Clemente Fabez, Leopoldo Urrutia, y Manuel Somarriva, sostienen que lainscripción no es necesaria.

Argumentos.a. SI se interpreta armónicamente los artículo 724, 729, 730 se puede concluir que si elsimple apoderamiento es suficiente para adquirir posesión irregular, con mayor razóndebiese ser posible adquirir la posesión irregular cuando se invoca un título translaticio dedominio, aunque no se haya practicado la inscripción.b. Lo anterior, aparecería corroborado especialmente por el artículo 730, ya que estadisposición se refiere al caso del mero tenedor que usurpa, señalando que no se adquiere

por una parte la posesión ni se pierde por la otra, a menos que el usurpador enajena lacosa como propia, pues en tal caso, el adquirente va iniciar posesión y el antiguoposeedor la va a perder. Lo anterior, sin embargo, NO se aplica a los inmuebles inscritosya que en este caso la posesión sólo se pierde y se adquiere por otro en virtud de lacompetente inscripción.

2. Conservación: en este tema los inmuebles no inscritos se sustentan a un régimensimilar a de los bienes muebles, es decir, se conserva la posesión mientras subsista elcorpus y el animus.3. Pérdida: en este tema también se sujetan a un régimen similar al de los muebles, demanera que se pierde la posesión, cuando falta el corpus o el animus, por ejemplo: si elposeedor abandona el inmueble.

Observaciones. Cabe tener presente, que no se pierde la posesión por el hecho deconferir la tenencia del inmueble a un tercero en virtud de un titulo de mera tenencia.

b. Situación de inmuebles inscritos.1. Adquisición: hay que subdistinguir:

1. Si se adquiere posesión regular . Necesariamente se necesita de lainscripción.

2. Si se adquiere posesión irregular . Es un tema discutido en la doctrina

y encontramos las siguientes opiniones:A. José Clemente Fabez, Ruperto Bahamonde y Carlos Aguirre Vargas, sostienenque la inscripción no es necesaria.Argumentos.

1. El artículo 708, al señalar que la posesión irregular es aquella a que falta alguno delos requisitos de la posesión regular y resulta que la tradición es requisito para laposesión regular.

2. Si interpretamos armónicamente los artículos 708, 724 se llega a la conclusión queel artículo 724 sólo se aplica al caso de la posesión regular, porque de contrario nopodría haber posesión irregular tratándose de los inmuebles inscritos.

3. Los artículos 729 y 730 son disposiciones que suponen la existencia de posesiónirregular sin inscripción.


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B. Alessandri. Sostiene que se necesita de la inscripción.Argumentos.

1. El articulo 724 que es la norma que exige la inscripción y que no distingue entreposesión regular e irregular, ni entre inmuebles inscritos e inmuebles no inscritos.

2. El artículo 724 sería una norma especial en relación al artículo 708.

3. SI se analizan los artículos: 728, 729 y 730 se pueden concluir que para nuestrolegislador mientras subsista la inscripción se conserva la posesión. De sostenerselo contrario, se llegaría al absurdo de tener respecto una misma cosa un poseedor regular que sería el poseedor inscrito y un poseedor irregular que sería el poseedor no inscrito.

4. El articulo 2505 al señalar que contra título inscrito no procede la prescripción.5. El espíritu de la ley ya que la intención del legislador es llevar a los inmuebles al

sistema registral.6. No puede afirmarse que sosteniendo esta opinión no sería posible concebir

posesión irregular sobre inmuebles inscritos, ya que de todas formas, podría existir esta clase de posesión por ejemplo: si falta la buena fe inicial, o si el título no es

justo.

2. Conservación. Según el artículo 728 se conserva la posesión mientras subsista lainscripción, de manera que un tercero se apodera del inmueble inscrito, por ello no sepierde la posesión.

3. Pérdida: Según el artículo 728 la posesión se pierde por la cancelación de lainscripción. La cual puede llevarse a efecto 3 vías:

1. Por un acuerdo de las partes. En este caso se trata de unaresciliación, esto es una convención destinada a dejar sinefecto una convención anterior, por ejemplo: se celebrócontrato de compraventa de un bien raíz inscrito, luego laspartes acuerdan dejarlo sin efecto, debe cancelarse estáinscripción constitutiva de la tradición. ¿Cómo se hace estacancelación?

a. Algunos autores estiman que basta con hacer una anotación marginal, señalando que se revivela inscripción anterior.b. Victorio Pescio señala que debe practicarseuna nueva inscripción a nombre del poseedor

actual.2. Mediante una nueva inscripción, esta es la situación normal yse verifica cuando el poseedor inscrito transfiere su derechoa un tercero, por ejemplo: celebra un contrato decompraventa y el comprador adquirente inscribe el título en elconservador de bienes raíces como forma de hacer latradición, en este caso, al margen de la inscripción a nombredel vendedor se dejará constancia de la transferencia, de ahíque se habla de una cancelación virtual y a su turno en lainscripción que se practique a nombre del comprador sedejará constancia de la inscripción precedente.

3. En virtud de una resolución judicial , aunque así se señala el728 debemos entender, que se refiere a una sentencia judicial dictada en un juicio reivindicatorio, en un juicio de


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nulidad con ocasión del ejercicio de la condición resolutoriatácita, etc.

Problema: ¿el titulo injusto sirve para cancelar la inscripción? Se ha entendido que eltitulo injusto sirve para cancelar la inscripción, por las siguientes razones:

1. El artículo 728 no distingue entre títulos justos e injustos.2. El artículo 2505 tampoco distingue entre títulos justos e injustos.3. Tratándose de los inmuebles inscritos puede haber posesión irregular

y esto es lo que ocurre cuando el título es injusto.4. El artículo 730 que al tratar la situación del mero tenedor, que usurpa

la cosa y la enajena a nombre propio parte de la base de la existenciade un título injusto y no obstante ello, señala que el poseedor inscritopierde la posesión en virtud de la competente inscripción.

Naturaleza jurídica de la inscripción. En doctrina existen dos grandes teorías:

La teoría de la inscripción ficción. La teoría de la inscripción garantía.

1. Teoría de la inscripción ficción. Señala que en virtud de una construcción artificial dellegislador se entiende que una persona es poseedora de un inmueble por el sólo hechode contar con una inscripción conservatoria, es decir, la sola existencia de la inscripciónpresume la concurrencia del corpus y el animus.

Consecuencias:1. La sola existencia de la inscripción implica la concurrencia del corpus y el animus.2. En consecuencia mientras subsista la inscripción habrá posesión.3. Los atentados materiales que pueda sufrir el poseedor inscrito, no hacen perder laposesión.4. La realidad posesoria no interesa.5. Una inscripción sólo puede cancelarse por algunos medios taxativamente señalados enel artículo 728 y si se trata de una nueva inscripción ésta debe provenir del poseedor inscrito sólo así puede mantenerse la cadena de inscripciones.

2. Teoría de la inscripción garantía. Señala que la posesión es fundamentalmente unhecho definido en el artículo 700, de manera que la inscripción es sólo una garantía deuna posesión existente en la realidad.

Consecuencias:1. La inscripción es sólo una garantía de una posesión real.2. Sin embargo, en caso de existir disociación entre la inscripción y la realidad posesoriadebe prevalecer la realidad posesoria.3. La inscripción puede cancelarse por medios distintos a los señalados en el artículo 728,el cual no sería taxativo.

I. Problema: ¿Cómo se prueba la posesión? Preguntamos esto, porque existen dosnormas aparentemente contradictorias que son los artículos 924 y 925.

Teoría de la inscripción ficción señala:

1. Se aplica el artículo 924 en dos casos:


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a. Tratándose de inmuebles inscritos.b. Siempre que la inscripción haya durado un año

completo.c. Aplicamos el articulo 925:

Tratándose de inmuebles no inscritos. Tratándose de inmuebles inscritos

cuya inscripción no haya alcanzado adurar un año completo.

Teoría inscripción garantía señala:1. En principio debemos aplicar el artículo 924, porque lo normal es que la

inscripción esté asociada a la realidad posesoria.

2. Sin embargo en caso, de disociación entre inscripción y realidadposesoria se debe aplicar el artículo 925.

II. Problema: ¿que se entiende por competente inscripción? Este tema interesapara saber como se cancela una inscripción:

A. Teoría de la inscripción ficción. Señala que competente inscripción es la que procededel poseedor inscrito. Hay tenemos:

1. El artículo 730, que es la norma que se refiere a la usurpación que hace el merotenedor tendría una aplicación restringida. Y solo se aplicaría a los siguientes casos:

Venta de cosa ajena que posteriormente es ratificada por el poseedor

inscrito. Si el usurpador adquiere el dominio. SI el usurpador enajena la cosa haciéndose pasar por representante

legal o convencional del poseedor inscrito.

2. De razonarse de otra forma se estaría frustrando la intención del legislador de llevar todos los inmuebles al sistema registral.3. El artículo 728, que es la norma que señala taxativamente como se cancela unainscripción supone necesariamente una relación entre la antigua inscripción y la nuevainscripción

B. teoría de la inscripción garantía. Señala que competente inscripción es la que cumplecon los requisitos que establece el reglamento del registro conservatorio de bienes raíces.Argumentos.

1. La inscripción es fundamentalmente un hecho.2. El artículo 730 claramente parte de la base de una inscripción que no tiene relación

con la inscripción anterior.3. No puede sostenerse que el artículo 730 tiene esa aplicación restringida que

pretende la otra teoría. En la venta de cosa ajena y en la adquisición del dominiopor el usurpador en el fondo está enajenado el verdadero dueño y el artículo 730parte de la base que el que enajena el mero tenedor que ha usurpado la cosa. Nopuede tratarse del caso del usurpador que pretende ser representante del

poseedor inscrito, ya que el artículo 730 señala que el usurpador debe enajenar lacosa a su propio nombre.


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4. Sólo razonando de esta forma puede comprenderse el artículo 683 que autoriza aladquirente a adquirir por prescripción el dominio que no pudo adquirir en virtud dela tradición cuando el tradente no era dueño.

Situación de las inscripciones paralelas. Se entiende por inscripciones paralelasaquellas que se encuentran simultáneamente vigentes a nombre de personas distintas.En principio esta situación no debiera ocurrir, porque cuando se práctica una inscripciónse cancela la inscripción anterior con lo cual, el antiguo poseedor inscrito no podría estar transfiriendo a otro su derecho; sin embargo, puede ocurrir que el poseedor inscritotransfiera su derecho sobre el inmueble señalando que éste se encuentra debidamenteinscrito y al mismo tiempo transfiera su derecho a un tercero pero señalando que elinmueble no está inscrito, de manera que tendría que procederse a practicar una primerainscripción.¿Frente a estas inscripciones paralelas, cual de ellas debe prevalecer?1. Teoría de la inscripción ficción . Señala que debe prevalecer la inscripción más antigua

que además proceda del poseedor inscrito.2. Teoría de la inscripción garantía . Señala que debe prevalecer la inscripción que vaya

acompañada de la realidad posesoria.

Recuperación de la posesión. Según el artículo 731 el que recupera legalmente laposesión, esto es ejerciendo las acciones legales, se entenderá haber poseído durantetodo el tiempo intermedio.

Teoría general de las obligaciones.

Concepto de obligación. Es un vínculo jurídico entre dos sujetos determinados en virtuddel cual uno de ellos se encuentra en la necesidad jurídica de dar, hacer, o no hacer algoa favor del otro el cual se encuentra facultado para exigir su cumplimiento.

Elementos de la obligación. Distinguimos: Elemento subjetivo Elemento objetivo Elemento técnico.

1. Elemento subjetivo. Está constituido por las personas que forman parte del vínculo

obligacional, aquí encontramos:

a. Acreedor . Que es la persona que desempeña el rol activo en el vínculoobligacional y en que su patrimonio tiene un derecho personal, estando facultadopara exigir al deudor el cumplimiento de la prestación.

b. Deudor . Que es el sujeto pasivo en el vínculo obligacional, el tiene una obligaciónen su patrimonio y se encuentra en la necesidad jurídica de cumplir con unaprestación a favor del acreedor.

Observación: De acuerdo al concepto de obligación, ambos sujetos acreedor y deudor deben encontrarse determinados, pero esta determinación debe existir al momento deverificarse el pago, en consecuencia puede existir una indeterminación del acreedor o del

deudor, pero necesariamente va ser temporal.

Ejemplos.Apuntes de clases- no autorizado para su cita.

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A. Casos de indeterminación del acreedor.1- Tratándose de los títulos al portador, por ejemplo un cheque, ya que la tradición de

estos se hace por medio de la simple entrega manual, que en consecuencia,cuando se extiende el cheque no se sabe quién en definitiva será el acreedor peroesa indeterminación cesa cuando una persona se presenta al banco para cobrar.

2- Si en un testamento una persona señala que deja todos sus bienes a quiéndescubra la vacuna contra el cáncer, al día de hoy no se sabe quién tendráderecho a reclamar esos bienes, hasta que alguien invente la vacuna.

3- Si en un testamento el testador señala que deja sus bienes a Juan a Pedro segúnlo desea libremente el albacea, no se sabe cual de los dos sucederá hasta que elalbacea señale quién será el heredero.

B. Ejemplo de indeterminación del deudor. Se presenta a propósito de las obligacionesreales, que son aquellas que afectan a una persona por el sólo hecho de ser dueña oposeedora de un bien gravado.Casos:

1. Situación del tercer poseedor de la finca hipotecada. Que es la persona que sin

haber contraído un vínculo obligacional de carácter personal constituye unahipoteca sobre un inmueble de su propiedad para garantizar una deuda ajena obien, si adquiere un inmueble gravado con hipoteca, éste tercer poseedor no hacontraído obligación personal alguna, sin embargo, si el deudor personal no pagael acreedor hipotecario le va a exigir a él que pague, y el tercer poseedor tendráque pagar si quiere conservar el inmueble. Luego como el inmueble hipotecadopuede perfectamente enajenarse no se sabe en definitiva quién tendrá que pagar,hasta que el acreedor hipotecario ejerza la acción desposeimiento.

2. Se presenta a propósito del pago de las expensas comunes en las comunidadesafectas a la ley de copropiedad inmobiliaria, pues según esta ley el pago de lasexpensas comunes es de cargo del dueño de la unidad; en consecuencia, si unapersona adquiere una unidad que adeudad gastos comunes deberá responder por ellos el adquirente.

3. Elemento objetivo. El objeto de la obligación está constituido por la prestación,que es la conducta que debe observar el deudor a favor del acreedor y que puedeconsistir en un dar, hacer o no hacer.

Observación. Debe tenerse presente que el objeto de la obligación es la prestación, peroa la vez la prestación tiene su propio objeto que puede consistir en una cosa del mundoexterno (obligación de dar) o bien en un hecho del hombre (obligación de hacer o de no

hacer). A partir de esto, algunos autores distinguen:1. Objeto inmediato de la obligación. Que es la prestación.2. Objeto mediato de la obligación. Que es la cosa del mundo externo o el hecho

del hombre sobre el que recae la prestación. En relación con esto, la cosa delmundo externo o el hecho del hombre debe reunir los requisitos del objeto del acto jurídico ( determinable, comercial, lícito y real)

Problema: para estar frente a una obligación: ¿Es necesario que ésta tenga uncontenido patrimonial?Opiniones.1) teoría clásica de Pothier . Señala que la obligación necesariamente debe tener uncontenido patrimonial.

Argumentos.A. Toda obligación es el correlato de un derecho personal y los derechos personales juntos con los derechos reales conforman los denominados derechos


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acreedor va accionar directamente en contra del patrimonio deldeudor, por lo tanto, esta relación es patrimonial y debe tener uncontenido económico.

4. Elemento técnico. Está constituido por el vínculo jurídico, que es la relación o lazo que

une al acreedor y deudor. Se habla de un vínculo jurídico porque esa relación entreacreedor y deudor se encuentra regulada y protegida por el derecho. Este elemento esesencial de una obligación puesto es el que da consistencia a los otros elementos delvínculo obligacional.

Naturaleza del vínculo. Existen diversas teorías:a) Teoría clásica. Explica la naturaleza jurídica a partir del derecho de propiedad y señalaque el acreedor es dueño de una acción o conducta determinada del deudor, esto noquiere decir, que se tenga un derecho sobre la persona del deudor porque eso es unaesclavitud, pero si se tiene un dominio sobre esa conducta del deudor y es por ello que elacreedor tiene el derecho a exigirla.

Comentario. Esta teoría se encuentra obsoleta y los autores señala que no es necesariarecurrir a la figura del derecho de propiedad para explicar la naturaleza del vínculo jurídico.

b) Teoría objetiva. Señala que la relación obligacional se da entre el acreedor y elpatrimonio del deudor, o incluso algunos autores llevan esto al extremo de señalar que elvínculo obligacional se da entre el patrimonio del acreedor y el patrimonio del deudor.

Comentario. Esta teoría ha sido criticada por cuanto las relaciones jurídicas se dan entrepersona y no entre patrimonios.

c) Teoría alemana. Señala que la naturaleza del vínculo jurídico no es simple ni unitaria,sino que por el contrario es una relación compleja, en efecto es posible advertir dos tiposde relaciones dentro del vínculo obligacional:

1) Relación de débito. Está constituida por el deber de cumplimiento que recae sobreel deudor y la legítima expectativa del acreedor de que el deudor cumplirá demanera que esta relación es estrictamente personal y se da entre la persona delacreedor y la persona del deudor.

2) Relación de responsabilidad . Se da cuando el deudor no ha cumplido

espontáneamente de manera que el acreedor acciona no contra la persona deldeudor, sino que contra su patrimonio. En consecuencia esta relación se da entreel acreedor y el patrimonio del deudor.

Situación en Chile. Pese a que la teoría alemana es posterior a nuestro código civil demanera que don Andrés Bello no la pudo conocer ocurre que es de tanta lógica que sedesprende de diversas disposiciones del código, así la relación de débito aparecereflejada en el articulo 1438 y la relación de responsabilidad aparece fundamentalmenteen los artículos: 2465 y 2469.

Clasificaciones de las obligaciones o categorías obligacionales.

1° criterio: atendiendo a sus efectos. Distinguimos: obligaciones puras y simples y sujetasa modalidad.


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a. Obligaciones puras y simples. Son aquellas que están destinadas a producir susefectos normales, estas constituyen la regla general.

b. Obligaciones sujetas a modalidad . Son aquellas cuyos efectos normales han sidomodificados en cuanto a su nacimiento, exigibilidad o extinción. Tradicionalmente

se ha dicho que las modalidades son: condición, plazo y modo. Sin embargo,modernamente se han señalado como modalidades además de las tradicionales larepresentación, la alternatividad, la facultatibilidad, la solidaridad, la indivisibilidad,etc.

Conceptos de modalidad. Son ciertas formas especiales de ser que presentan ciertosactos jurídicos y que modifican sus efectos normales u ordinarios.

Características generales de las modalidades.

1) Por regla general, las modalidades pueden introducirse a todo acto jurídico y ello como

consecuencia del principio de la autonomía de la voluntad o autonomía privada.

Excepciones:

A. El matrimonio. Artículo 102B. La sociedad conyugal. Artículo 1721 inciso tercero.C. Pacto de separación total de bienes o de participación en los gananciales. 1723

inciso quinto.D. La aceptación de una herencia o legado. Articulo 1227E. Las legítimas. 1192 inciso primero.F. El usufructo. Articulo 768 inciso primero.

3) Las modalidades son excepcionales, ya que la regla general es que los actos jurídicos sean puros y simples.

4) Como consecuencia de lo anterior, las modalidades no se presumen y quiénalegue que está frente una obligación sujeta a modalidad deberá probarlo.

Excepciones. Hay modalidades que tienen su origen en la ley y que por lo tanto sepresumen:

Por ejemplo:

1. La condición resolutoria táctica. Artículo 14892. En el mutuo. Artículo 2200.3. En el fideicomiso. Artículo 738 inciso primero.4. venta cosa futura propiamente tal. Articulo 1813

5) Por regla general las modalidades tienen su origen en la voluntad de las partes lascuales en virtud del principio de la autonomía de la voluntad o autonomía privadapueden incorporar modalidades a los actos jurídicos para modificar sus efectosnormales.

Excepciones:


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a. Hay casos en los que las modalidades tienen su origen en la ley como ocurre conla condición resolutoria táctica o el plazo de 10 días en el mutuo.

b. Muy excepcionalmente pueden tener su origen en una resolución judicial pero eneste caso se necesita:

1. Que exista un texto legal expreso que autorice al juez para introducir

modalidades.2. Que el juez sólo pueda introducir plazos, pero no condiciones. Ejemplos: 1.el artículo 904 a propósito de la acción reivindicatoria, ya que señala que elposeedor vencido debe restituir la cosa en el plazo que el juez señale. 2. elarticulo 2201 a propósito del mutuo, pues señala que si las partes hubierenestipulado que el mutuario pagara cuando se le sea posible, el juezatendida las circunstancias, podrá fijar un término.

6) Por regla general las modalidades son elementos accidentales del acto jurídico, esdecir, ni esencial ni naturalmente, sino que le pertenecen a las partes que agregan envirtud de una cláusula especial.

Excepciones:

a. Hay casos en los que son elementos de la naturaleza, es decir,sin ser esenciales, se entienden pertenecerle sin necesidad deuna cláusula especial. Por ejemplo: la condición resolutoriatácita o el plazo de diez días en el mutuo.

b. Muy excepcionalmente son elementos de la esencia. Estos quesin los cuales no produce efecto alguno o degenera en un actodiferente. Por ejemplo: en el contrato de promesa articulo 1554número 3.

Reglamentación de las modalidades. Encontramos dos grupos de normas:

1. Normas del titulo IV y titulo V del libro tercero a propósito de las asignacionestestamentarias sujetas a modalidad.

2. Normas del titulo IV del libro cuarto a propósito de las obligaciones sujetas amodalidad.

¿Cómo operan ambos grupos de normas?

1. Con un criterio de prioridad.2. Con un criterio de complementación.

Esto quiere decir, que si estamos frente a una asignación testamentaria, primero vamosaplicar las normas del libro tercero, pero si estas son insuficientes debemos aplicar lasnormas del libro cuarto. A la inversa, si estamos frente a una obligación aplicamos primerolas normas del libro cuarto, pero si estas son insuficientes debemos aplicar las normas dellibro tercero.

La condición.

Concepto. A partir de los articulo 1473 y 1070 inciso segundo se define como un hechofuturo e incierto del cual depende el nacimiento o la extinción de un derecho o de unaobligación.


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Elementos. A partir del concepto se desprende que son:

1. la futuralidad2. la incertidumbre.

1) futuralidad. Esto quiere decir que el evento constitutivo de la condición es un hechoentregado al devenir, luego un hecho presente o pasado no constituye condición.

Problema.

a. ¿Qué ocurre si en un acto jurídico se establece como condición un hechopresente o pasado? Por ejemplo te doy 100 mil pesos ganó el partido deayer. Frente a esto existen dos posibilidades:

1. Colo Colo ganó el partido de ayer. En este caso se entiende que he

quedado obligado inmediatamente, es decir, la condición se entiende noescrita y la obligación es pura y simple.

2. Colo Colo no ganó el partido ayer. En este caso, se entiende que no vale lacondición es decir que nunca he debido nada.

b. ¿Qué ocurre si se establece como condición un hecho pasado perocontenido en una fórmula expresada para tiempo futuro? Por ejemplo te doy100 mil pesos si Eduardo Frei Ruiz Tagle fue Presidente de la República.

En este caso cabe tener presente, que resulta fundamental que la condición estaredactada como para tiempo futuro y esto de pasado o futuro se entiende desde elmomento en que se celebra el acto jurídico. El código soluciona este tema a propósito delas asignaciones testamentarias, pero también puede aplicarse a las obligaciones en cuyocaso para hablar de pasado o de futuro hay que estar al momento en que se celebra elcontrato.

Solución del código: hay que distinguir:

1. Si el testador no supo la existencia del hecho. En este caso la condición se miracomo cumplida o sea el acto jurídico opera como si fuese puro y simple.

2. SI el testado supo de la existencia del hecho. Hay que subdistinguir:

A. Si el hecho es de los que pueden repetirse, se entiende que el testador exigesu repetición.

B. Si el hecho de los que no pueden repetirse la condición se mira comocumplida y el acto jurídico producirá sus efectos normales como si fuese puroy simple.

2) la incertidumbre. La condición es esencialmente un hecho que no se sabe si ocurrirá ono, de ahí que la muerte de una persona no es una condición, sino que es un plazo,porque si bien no se sabe cuando ocurrirá no existe ninguna duda de que ocurrirá.

Observación. La incertidumbre es propia de la condición pendiente porque una vezcumplida o fallida desaparece la incertidumbre.


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Clasificaciones de las condiciones.

1. Atendiendo a la naturaleza del hecho constitutivo de la condición. Distinguimos:

a. Condición positiva. Que es aquella que consiste en que algo acontezca, o sea

supone un cambio en el estado de cosas. Por ejemplo: te doy diez mil pesos sillueve mañana.b. Condición negativa. Es aquella que consiste en que algo no acontezca, o sea que

se mantenga el mismo estado de cosas, por ejemplo: te doy diez mil pesos sinoviajas a Europa.

Observación. Para clasificar a una condición como positiva o como negativa hay queestar a su contenido y no a la forma como aparece redactada. Por ejemplo: te doy diezmillones de pesos si permaneces soltero. Es una condición negativa.

2. Atendiendo a si el evento que la constituye puede verificarse o no. Distinguimos:

condición posible e condición imposible.1. Condición posible. es aquella que puede verificarse porque no la afecta ningún

impedimento.2. Condición imposible. Es aquella que no puede verificarse porque la afecta algún

impedimento, ya sea físico, moral o intelectual.

Observaciones. A partir de lo señalado podemos advertir que la imposibilidad puede deser de 3 clases:

Física. Si el evento constitutivo de la condición es contrario a las leyes de lanaturaleza, por ejemplo: te doy 10 millones de pesos si te bebes toda elagua del océano.

Moral. Si el evento constitutivo de la condición es contrario al ordenamiento jurídico, por ejemplo: te doy 10 millones de pesos si matas a Pedro.

Intelectual. Si el evento constitutivo de la condición es contrario a la rectainteligencia. Dentro de la imposibilidad intelectual, se comprenden lascondiciones redactadas en términos inteligibles. Por ejemplo: te doy 10millones de pesos si dibujas un triangulo sin ángulos.

Problema: ¿La condición imposible es efectivamente una condición? Se entiende queno es condición porque falta la incertidumbre.

3. Atendiendo a de quién depende el cumplimiento de la condición. Distinguimos:condición potestativa, condición casual y condición mixta.

a) Condición potestativa. Es aquella cuyo cumplimiento depende de la voluntad delacreedor o del deudor. A su turno, esta se subclasifica:

1. Condición simplemente potestativa. Son aquellas cuyo cumplimientodepende de un hecho voluntario del acreedor o del deudor. Por ejemplo: tedoy 10 mil pesos si mañana vas a Santiago.

2. Condición meramente potestativa o puramente potestativa. Es aquella cuyocumplimiento depende de la sola voluntad del acreedor o del deudor, por

ejemplo diez millones de pesos si quiero.


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Observaciones. El artículo 1478 señala que son nulas las condiciones que dependen dela sola voluntad del deudor. El fundamento de esta disposición radica que falta la seriedadde la voluntad.

b) Condición casual. Es aquella cuyo cumplimiento depende de la voluntad de un tercero

o de un acaso. Por ejemplo: te doy 10 millones de pesos si Maria viaja a Europa; te doy10 mil pesos si mañana llueve (depende de un acaso).

c) Condición mixta. Según el 1477 es aquella que depende en parte de la voluntad delacreedor y en parte de la volunta de un tercero o de un caso. Por ejemplo: te doy 10millones de pesos si casas con María.

Problema: ¿Que ocurre con la condición que depende en parte de la voluntad deldeudor y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso?

Opiniones:

1. La mayoría de los autores considera que es una condición mixta y que sólo por una deuna omisión involuntaria del legislador no fue considerada como tal en el artículo 1477.2. Una opinión muy minoritaria señala que no es una condición mixta y que en el artículo1477 no ha habido ninguna omisión involuntaria del legislador.Argumentos:

1. El tenor literal del artículo 1477 que sólo considera como condiciónmixta a aquella que depende en parte de la voluntad del acreedor yen parte de la volunta de un tercero o de un acaso.

2. La historia fidedigna del establecimiento de la ley en dos aspectos:

a. En los primeros proyectos del código civil se contemplaba como condiciónmixta aquella que depende en parte de la voluntad del deudor y en parte lade un tercero o de un acaso, pero esa referencia no paso al texto definitivo,lo que demuestra que la intención del legislador fue no considerarla comouna condición mixta.

b. En esta materia don Andrés Bello habría seguido Pothier para quién lacondición mixta es solamente aquella que depende en parte de la voluntaddel acreedor y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso.

3. Si se estima que la condición que depende en parte de la voluntaddel deudor y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso es

una condición mixta se daría el absurdo que esa condición seríaválida, en circunstancias que estaríamos frente a una condiciónmeramente potestativa del deudor, la cual por lo tanto es nula. Esteargumento no es bueno, porque para estar frente a una condiciónpuramente potestativa su cumplimiento debe depender exclusivamente de la voluntad del deudor o del acreedor, y solo enel primer caso será considerada nula.

4. Atendiendo a su forma:

a) Condición suspensiva. Es el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimientode un derecho. Por ejemplo: te doy 10 millones de pesos si te titulas de abogado.

Sólo cuando te titules de abogado nacerá tu derecho para exigir los 10 millones depesos.


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b) Condición resolutoria. Es el hecho futuro e incierto del que depende la extinción deun derecho por ejemplo: te doy mi casa pero me la devolverás si no te titulas deabogado en 5 años.

Clasificaciones de las condiciones entregadas por la doctrina.

1. Condiciones copulativas y disyuntivas.

A. Condiciones copulativas. Son aquellas que consisten en varios hechos de maneraque deben verificarse todos ellos para que la condición se entienda cumplida. Por ejemplo: te doy 10 mil pesos si mañana vas a santiago y llueve.

B. Condiciones disyuntivas. Son aquellas que están constituidas de varios hechos demanera que basta que se verifique uno de ellos para que la condición se entiendacumplida. Por ejemplo: Te doy 10 mil pesos si mañana vas a Santiago o llueve.

2. Atendiendo al origen de la condición.

A. Condición convencional. Es aquella que encuentra su origen en un acuerdo devoluntades de las partes, las cuales en virtud del principio de la autonomía privadaincorporan una condición a un acto jurídico. Estas condiciones son bastantefrecuentes, por ejemplo: si en un contrato de promesa se señala que el contratoprometido por ejemplo, una compraventa se celebrará sólo si el banco concede elmutuo hipotecario.

B. Condiciones testamentarias. Son aquellas que incorpora el testador en sutestamento. También son bastante frecuentes.

C. Condiciones legales. Son aquellas que encuentran su origen en un texto legalexpreso, por ejemplo la condición resolutoria tácita o la condición de existir fideicomisario o de su sustituto al tiempo de la de restitución.

3. Atendiendo a su formulación.

a. Condición expresa. Es aquella que esta formulada en términos formales explícitosy directos y constituyen la regla general.

b. Condición táctica. Es aquella que subentiende sin necesidad de una declaraciónexpresa de la voluntad. Excepcionalmente podemos señala como ejemplos: lacondición resolutoria tácita o la condición de existir del fideicomisario en elfideicomiso.

4. atendiendo si se sabe anticipadamente cuando debe cumplirse la condición.

a. Condición determinada. Es aquella que de llegar a ocurrir se sabe cuando ocurrirápor ejemplo te doy 10 millones de pesos si te titulas de abogado en 5 años. Escondición porque no sabe si ocurrirá o no, pero es determinada porque de llegar aocurrir necesariamente debe hacerlo dentro de los próximos 5 años.


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b. Condición indeterminada. Es aquella que de llegar a ocurrir no se sabe cuandoocurrirá. Por ejemplo: te doy 10 millones de pesos si tutelas de abogado. De llegar a ocurrir no se sabe cuando.

Problema: ¿Lo anterior quiere decir que las condiciones indeterminadas pueden

cumplirse en cualquier momento? Por ejemplo ¿si la persona se titula de abogado a los70 años podría reclamar el dinero?Este el tema de la caducidad de las condiciones. Es decir, si las condicionesindeterminadas pueden cumplirse en cualquier momento o si necesariamente debencumplirse dentro de cierto plazo, transcurrido el cual se entiende que caducan paraexaminar este problema hay que distinguir 3 etapas:

1° desde la entrada en vigencia del código civil hasta el año 1938. Existían dosopiniones:

a. Para algunos la condición indeterminada debía cumplirse dentro de un plazo

de 30 años, transcurrido el cual, la condición caducaba.

Argumentos.1. El párrafo 27 del mensaje del código civil al señalar que se reputan fallidas

las condiciones que tardan más de 30 años en cumplirse.2. en diversas disposiciones en las que el legislador ha regulado condiciones

ha establecido que éstas deben cumplirse en un plazo máximo de 30 años.Por ejemplo: 1. el articulo 962 a propósito de las asignacionestestamentarias hechas a personas que no existen pero espera que existan,esa persona debe existir dentro de los 30 años subsiguientes a la aperturade la sucesión. 2 el mismo artículo 962 a propósito de las asignacionestestamentarias hechas en premio a una persona que preste un servicioimportante. Debe prestarlo en un plazo 30 años.3. El artículo 1390 apropósito de las donaciones entre vivos hace aplicable el artículo 962. 4. elartículo 739 a propósito del fideicomiso, señala que se reputa fallida lacondición que tarda más de 30 años en cumplirse.

3. El código ha señalado como plazo máximo para que consoliden ciertassituaciones irregulares en 30 años. Por ejemplo: la prescripción de la acciónde nulidad absoluta articulo 1683, prescripción adquisitiva extraordinaria2511, la suspensión de la prescripción a favor de incapaces. 2520.

b. Las condiciones indeterminadas pueden cumplirse en cualquier momento.Argumentos.

1. No hay una norma que en términos generales exija que las condicionesdeben cumplirse en un plazo máximo de 30 años.

2. Si el legislador expresamente contempló ese plazo de 30 años en ciertoscasos, debe entenderse que en los demás no hay plazo.

3. El plazo es una modalidad de manera que requiere de texto legal expreso sitiene su origen en la ley.

4. El párrafo 27 del mensaje expresamente se refiere al usufructo y alfideicomiso de manera que no resulta aplicable a los demás casos.

2° Etapa desde 1938 hasta 1968. En 1938 se dictó la ley 6.012 que rebajó el plazo de 30años a 15 años subsistiendo las dos opiniones existentes.


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3° periodo desde 1960 hasta ahora. En 1968 se dictó la ley 16952 que rebajó el plazode 15 años a diez años. Salvo el caso del fideicomiso que lo rebajo a 5 años. De maneraque a las dos opiniones existente se agrega una tercera opinión que señala que lascondiciones indeterminadas caducan al cabo de 5 años que sería la regla general porque

la condición es de la esencia del fideicomiso.

¿Cómo deben cumplirse las condiciones? Según el artículo 1485 la condición solo seentiende cumplida cuando se ha verificado completamente el hecho que la constituye.Este tema se relaciona con el tema de la interpretación de las condiciones.

Interpretación de las condiciones. En esta materia encontramos dos normasaparentemente contradictorias. El artículo 1483 hace prevalecer la voluntad real de laspartes ya que la condición debe interpretarse del modo en que se suponen que la haentendido las partes y se entiende que el modo más racional de cumplirlas ha sido el quehan entendido las partes; en cambio, el articulo 1484 hace prevalecer la voluntad

declarada al señalar que las condiciones deben interpretarse literalmente.

¿Cómo resolvemos esta contradicción? La doctrina ha entendido que debe prevalecer la voluntad real, es decir, se aplica el articulo 1483 y el articulo 1484 tendría unaexplicación histórica ya que en el derecho romano se permitía el cumplimiento por equivalencia, de manera que lo que estaría haciendo el articulo 1484 es prohibir elcumplimiento por equivalencia, es decir, la condición debe cumplirse en la forma que hasido pactada y no de una forma diversa.

Situación de excepción. Existe un caso en que se admite un cumplimiento por equivalencia y se presenta cuando a un hijo sujeto a patria potestad se hace unadonación o se le deja una herencia o legado bajo condición de obtener la emancipación,como la emancipación es un hecho que no puede quedar al arbitrio de un tercero ellegislador entiende cumplida la condición por el hecho de generarse un nuevo patrimoniopara ese hijo que es peculio adventicio extraordinario cuya administración corresponde alpadre que no ejerce la patria potestad, o bien a un tercero. Articulo 250 número dos.

Estados que pueden encontrarse las condiciones. 3 estados: pendiente, cumplida ofallida.

1. Pendiente. La condición se encuentra pendiente cuando el hecho que la

constituye no ha ocurrido y no se sabe si ocurrirá o no. En consecuencia, lo quecaracteriza a la condición pendiente es la incertidumbre.2. Cumplida. Hay que distinguir:

a. Si la condición es positiva. Se entiende cumplida cuando el hecho que laconstituye ha ocurrido. Por ejemplo: te doy diez millones de pesos si tetitulas de abogado. El día en que te titules se cumplirá la condición.

Observación. Si se ha señalado un plazo dentro del cual debe cumplirse la condición elhecho que la constituye debe verificarse dentro de ese plazo. Por ejemplo: te doy 10millones de pesos si te titulas de abogado en 5 años, para que la condición se entiendacumplida debes titularte dentro de estos 5 años.

b. Condición negativa. Se entiende cumplida cuando llega a ser cierto que

aquél hecho que no debía ocurrir no ocurrirá. Por ejemplo: te doy 10millones de pesos si no viajas a Europa en el Titanic Dos, y resulta que el


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Titanic Dos naufraga, en ese caso llega a ser cierto que no podrás viajar aEuropa en esa nave.

Observación. Si se ha estipulado un plazo es necesario que el hecho constitutivo de lacondición no se verifique dentro de ese plazo.

3. Condición fallida. Hay que distinguir:

a. Si es positiva. Se entiende fallida si llega a ser cierto que ese hecho quedebía ocurrir no ocurrirá. Por ejemplo: te doy 10 mil pesos si mañana vas aSantiago y transcurre el día de mañana sin que vayas a Santiago.

Observación. Si se ha señalado un plazo dentro del cual debe cumplirse la condicióntranscurrido ese plazo sin que haya verificado el hecho que la constituye la condición seentiende fallida. Por ejemplo: si digo te doy 10 millones de pesos si te titulas de abogadoen 5 años y te titulaste a los 5 años y un día.

b. condición negativa. Se entiende fallida cuando aquél hecho que no debía

ocurrir ocurre, por ejemplo, te doy 10 millones de pesos si no viajas aEuropa y te fuiste a Europa.

Observación. Si se ha señalado un plazo el hecho que no debía ocurrir tiene queverificarse dentro de ese plazo para que la condición se repute fallida.

Efectos de las condiciones.

Para examinar los efectos hay que distinguir si la condición es imposible o si es posible:1. si es imposible, hay que subdistinguir si es suspensiva o resolutoria:

a) si es suspensiva. Hay que subdistinguir: si es positiva o negativa.

1. Si es positiva. La condición se entiende fallida, es decir, el derecho no nace2. si es negativa. Hay que subdistinguir: si la imposibilidad es física, moral o

intelectual:1) Si la imposibilidad es física se tiene por no escrita, de manera que

la obligación será pura y simple.2) Si la imposibilidad es moral o intelectual la condición se reputa

fallida y por lo tanto el derecho no nace.


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b) si es resolutoria la condición se tiene por no escrita, de manera que la obligación seentiende pura y simple.

2. Si es posible. Hay que subdistinguir si es suspensiva o resolutoria y en ambos casoshay que examinar los efectos en los distintos estados en que puede encontrarse la

condición:a. Condición suspensiva:1. En estado pendiente produce dos efectos básicos: el derecho no ha nacido pero hay ungermen de derecho.1) el derecho no ha nacido, esto resulta evidente porque la condición suspensiva por definición es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento de un derecho. Apartir de esto, se generan las siguientes consecuencias:

a. EL acreedor no está facultado para exigir el cumplimiento.b. El deudor no puede ser compelido a pagar.c. Si el deudor paga jurídicamente hay un pago de lo no debido,

de manera que podrá exigir la devolución de lo pagado.

d. No comienza a correr el plazo de prescripción, ya que por reglageneral este comienza a correr desde que la obligación se hahecho exigible.

e. No puede haber compensación legal, porque uno de losrequisitos para que opere la compensación legal es que ambasobligaciones sean actualmente exigibles.

f. No puede haber novacióng. si se trata de dar una especie o cuerpo cierto y el deudor la

entrega estando pendiente la obligación interesa saber queocurre al cumplirse la condición si en ese tiempo intermedio seperdió la especie o cuerpo cierto. En esta materia hay quedistinguir:

Si la pérdida si fue fortuita o imputable al deudor:

si fue fortuita. Hay que subdistinguir:A. si fue total. El efecto será la extinción de la obligación.B. Si la pérdida fue parcial. Se debe la especie en el estado que se encuentre.

pérdida imputable al deudor. Hay que subdistinguir:A. si es total, la obligación subsiste pero cambia de objeto se debe el precio más la

indemnización de perjuicios.

B. si es parcial, surge un derecho optativo para el acreedor, quién puede elegir entrellevarse la cosa en el estado en que se encuentre o bien, demandar la resolucióndel contrato y en ambos casos con indemnización de perjuicios.

2) Hay un germen de derecho. SI bien es cierto el derecho no ha nacido en el patrimoniodel acreedor este si cuenta con un principio o germen de derecho el cual se manifiesta:

A. el acreedor puede impetrar providencias conservativas, que son medidascautelares destinadas a evitar la pérdida o deterioro de la cosa de que se trate.

B. Si fallece el acreedor condicional transmite su derecho a sus herederos y lo mismoocurre si fallece el deudor condicional.

Excepciones a la transmisibilidad . Se verifican en los siguientes casos:1. En las donaciones entre vivos.


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2. en el testamento.3. en el fideicomiso.

¿Por que en estos casos no se transmite el germen de derecho del acreedor? 1492.El fundamento de esto radica que se trata de actos jurídicos intuito persone en los que se

ha querido beneficiar a una persona en particular: donatario, asignatario o fideicomisario.Y solo se ha querido beneficiar a esa persona y no a sus herederos.

Observaciones. El tenor literal del articulo 1492 da entender que tampoco habríantransmisiblidad es el deudor condicional pero ello no es efectivo porque si fallece eldeudor en todo caso, va a transmitir su obligación condicional a sus herederos.

2. Cumplida. Produce como efecto básico que el derecho nace y a partir de esto segeneran las siguientes consecuencias:

a. el acreedor puede exigir el pago de la obligación.

b. El deudor puede ser compelido a pagar c. Comienza a correr el plazo de prescripción.d. Puede haber compensación legale. Puede haber novación.

3. Fallida. Produce como efecto básico que el derecho no llega a nacer lo que produce lassiguientes consecuencias:

a. Se extingue el germen de derecho.b. Quedan sin efecto las providencias conservativas.c. Si el deudor hubiese pagado estando pendiente la condición tiene derecho a que

se le restituya lo pagado, pues estaríamos frente a un pago de lo no debido.d. Si el deudor había enajenado la cosa se consolida el derecho de ese tercero

adquirente, pues su obligación nunca nacerá.

b. condición resolutoria.Advertencia previa. No debe creerse que existe una separación absoluta entre lacondición suspensiva y la condición resolutoria porque un mismo hecho para una personapuede constituir una condición suspensiva y para otra ese mismo hecho puede constituir una condición resolutoria. Por ejemplo: si digo te doy mi casa, sino te titulas de abogadopasará a María. Para María el hecho constituye una condición suspensiva porque si se

cumple adquiere el dominio sobre la casa y para que ese mismo hecho constituye unacondición resolutoria, porque si cumple pierdes el dominio sobre la casa.

Formas que puede adoptar la condición resolutoria: Condición resolutoria ordinaria o expresa. Condición resolutoria tácita y pacto comisorio.

1. Condición resolutoria ordinaria.

Concepto. Es aquella en que el evento constitutivo de la condición puede ser cualquier

hecho salvo el incumplimiento de las obligaciones de alguna de las partes que nacen deun contrato bilateral .


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Precisiones.Cualquier hecho puede constituir una condición resolutoria ordinaria.El único hecho que no constituye constitución resolutoria ordinaria es el

incumplimiento de una de las partes de sus obligaciones emergentes de uncontrato bilateral.

¿Cómo opera la condición resolutoria ordinaria?

a. De pleno derecho. Es decir, verificado el hecho que la constituye se produce laresolución sin necesidad de una sentencia judicial que la declare. Lo anterior noquiere decir que el tema no pueda presentarse en tribunales, porque se puedediscutir si efectivamente acaeció o no el evento constitutivo de la condición, pero ental caso el juez se va a limitar a constatar si se verificó o no el hecho pero no va adeclarar la resolución.

b. Con efecto retroactivo. Es decir verificado el evento que constituye la condiciónresolutoria ordinaria el deudor condicional debe restituir la cosa objeto de la

obligación condicional, entendiéndose que nunca tuvo derechos sobre esa cosa.

2. Condición resolutoria tácita.

Reglamentación. Articulo 1489.

Concepto. Es aquella en la que el evento que la constituye es el incumplimiento de susobligaciones de una de las partes que emergen de un contrato bilateral y que va envueltaen todo contrato bilateral .

Características.a. Es un elemento de la naturaleza de los contratos bilaterales, es decir, sin ser

esencial se entiende pertenecerle sin necesidad de una cláusula especial, de ahíque las partes pueden perfectamente eliminarla de un contrato bilateral.

b. Opera en los contratos bilaterales, que son aquellos en los que ambas partes seobligan recíprocamente una a favor de la otra. La condición resolutoria tácita esconsecuencia de esa reciprocidad que debe existir en todo contrato bilateral. Sinembargo, hay autores como Luís Claro Solar que sostienen que también es posible que opere en algunos contratos unilaterales, por ejemplo:

1. La prenda civil. Es un contrato real porque se perfecciona mediante laentrega de la cosa empeñada y es unilateral, porque sólo resulta obligado el

acreedor prendario a restituir la cosa empeñada. Según el artículo 2396inciso tercero si el acreedor prendario abusa de la prenda el deudor tendráderecho a exigir la restitución inmediata de la cosa empeñada lo que segúndon Luís Claro Solar es la condición resolutoria tácita que está operando eneste contrato. Frente a esto, Rene Aveliuk dice que acá no hay resolución,sino que ante el incumplimiento por parte del acreedor prendario de unaobligación accesoria de cuidar y de conservar la cosa se estaríaproduciendo una suerte de caducidad del plazo que es la que autoriza aldeudor prendario para exigir anticipadamente la restitución de la cosa.

2. En el comodato. Es un contrato real porque se perfecciona en virtud de laentrega de la cosa, pero además es un contrato unilateral porque sólo

resulta obligado el comodatario quién debe restituir la especie prestada.Según el artículo 2077, el comodatario debe emplear la cosa para el usoconvenido y a falta de estipulación para el uso ordinario de las cosas de su


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clase. Pero si el comodatario emplea la cosa para una finalidad diferentedeberá indemnizar los perjuicios que causa el comodante, el cual tendráderecho a pedir la devolución anticipada de la cosa. Claro Solar señala queestaría operando la condición resolutoria tácita y frente a esto, Aveliukseñala que se trataría de una suerte de caducidad del plazo frente al

incumplimiento del comodatario de esta obligación accesoria del empleo dela especie.

c. Como condición presenta las siguientes características:1. Es resolutoria2. Es tácita.3. Es una condición negativa, consiste en que algo no acontezca.4. Es de origen legal.5. Es simplemente potestativa depende de un hecho voluntario del deudor.

Fundamento. En doctrina se han señalado los siguientes fundamentos:

a. La teoría de la causa. Según ésta en los contratos bilaterales la causa de laobligación de cada parte ésta en la obligación de su contraparte. En consecuenciasi una de las partes no ha cumplido con sus obligaciones a la obligación de sucontraparte le estaría faltando la causa.

Críticas a esta opinión.

A. La causa dice relación con los requisitos para que exista un acto jurídico o sea paraque nazca a la vida del derecho, en cambio, la condición resolutoria tácita dicerelación con la ejecución o sea el cumplimiento de un contrato bilateral.

B. Relacionado con lo anterior la causa es necesaria para que el acto exista, encambio la condición resolutoria tácita al decir relación con el cumplimiento de lasobligaciones que nacen de un contrato bilateral parte de la base de que se trata deun contrato que ya existe, y que por lo tanto, cumple con todos los requisitos deexistencia.

b. La equidad . Si en un contrato bilateral una de las partes ha cumplido y la otra no sedice que sería equitativo que el contratante diligente pudiera solicitar al juez dejar sin efecto el contrato, o bien pedir el cumplimiento forzado. De manera que nosería equitativo exigir que permanezca vinculado a ese contratante negligente.

Crítica a esta opinión. Se dice que el argumento de la equidad es algo muy vago y que endefinitiva la equidad debiera estar presente en todas las instituciones del derecho.

c. La voluntad supuesta de las partes. El legislador ha interpretado la voluntad de laspartes entendiendo que si esas hubiesen previsto la posibilidad del incumplimientohabrían establecido exactamente éste derecho optativo para el contratantediligente de solicitar el cumplimiento forzado o la resolución del contrato.

d. La interdependencia de las obligaciones que nacen de un contrato bilateral . Lareciprocidad propia de todo contrato bilateral implica que todo lo que acontece

respecto de la obligación de una de las partes necesariamente repercute en laobligación de su contraparte.


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Requisitos:

1. contrato bilateral.2. contratante diligente.3. contratante negligente.

4. imputabilidad del contratante negligente.5. mora del deudor según algunos autores6. sentencia judicial

1. contrato bilateral. Es aquel que ambas partes se obligan recíprocamente, como lacompraventa, la permutación, el arrendamiento, el mandato, etc.

2. contratante diligente. Es aquél que ha cumplido con su obligación o está llano acumplirla.

Precisiones.

a. Si ninguno de los contratantes ha cumplido, ni está llano a cumplir en virtud delartículo 1552 se entiende que ninguno está en mora, de manera que faltaría unrequisito para que opere la condición resolutoria tácita.

b. Estar llano a cumplir no significa solamente tener la intención de querer cumplir,sino que además significa que esa intención se haya exteriorizado mediantehechos positivos, es decir, tiene que haber un principio de ejecución. Por ejemplo:si se trata de cumplir un contrato de promesa de compraventa de un bien raíz hayprincipio de ejecución si se envía a la notaría la minuta del contrato decompraventa.

3. contratante negligente. Es aquél que no ha cumplido, no está llano a cumplir ni tieneuna condición suspensiva pendiente o un plazo suspensivo pendiente para cumplir.

Problema: ¿cualquier incumplimiento independientemente de su magnitud autoriza al contratante diligente para demandar la resolución? Articulo 1489

Opiniones.

A. Mayoritariamente se ha entendido que el acreedor está facultado para demandar laresolución frente a cualquier incumplimiento, aunque éste sea insignificante por las

siguientes razones: el principio de la identidad y de la integridad del pago . En virtud del

primero, o sea de la identidad el deudor paga solamente si cumple con lodebido y no si cumple con una cosa distinta, y en virtud del segundo, laintegridad, el pago debe ser total. En consecuencia, si no se cumple conestos principios derechamente hay incumplimiento, y el contratantediligente podrá demandar la resolución del contrato.

el artículo 1489 no ha distinguido entre los distintos tipos deincumplimiento. En consecuencia, cualquier de ellos autoriza a demandar la resolución del contrato.


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B. Una opinión minoritaria sostiene que sólo un incumplimiento de cierta entidad autorizaa demandar la resolución, pero esta opinión ha sido fundada de manera diferente por distintos autores.

1. Luís Claro Solar señala que esta materia se encuentra regida por la equidad más

que por el rigor de la ley, y no sería equitativo que se resolviera el contrato frente aun incumplimiento insignificante.2. Augusto Algüela Alguita, señala que si el incumplimiento es insignificante el

contratante diligente carece de interés procesal para demandar la resolución delcontrato.

3. El profesor Álvaro Quintanilla, señala los siguientes argumentos para sostener quesólo el incumplimiento de cierta entidad autoriza al contratante diligente ademandar la resolución:

1) a parte de los principios de la identidad y la integridad del pago operan otrosprincipios como la conservación del contrato, la buena fe, y la reprobación delabuso del derecho. En virtud del primero, se busca mantener o conservar un

contrato de ahí que por ejemplo se admite la nulidad parcial; en virtud del segundoprincipio, no sería actuar de buena fe si el contratante diligente demanda laresolución frente a un incumplimiento insignificante; y en virtud del tercero, si elcontratante diligente demanda la resolución frente a un incumplimientoinsignificante estaría ejerciendo su derecho de forma abusiva.

2) El código en diversas disposiciones cada vez que ha regulado hipótesis deresolución frente a un incumplimiento a exigido que ese incumplimiento sea de unacierta entidad, por ejemplo:

a. Evicción parcial. Articulo 1852 inciso cuarto.b. Vicios redhibitorios. Artículos 1858 numero dos y 1868.c. Arrendamiento. Articulo 1926 inciso segundo y 1928 inciso tercero.d. Venta en relación a la cabida. 1832.

4. Imputabilidad del contratante negligente . Esto quiere decir, que el incumplimientodel contratante negligente se ha debido a su culpa o dolo, lo que resulta evidenteen nuestro sistema que ha consagrado un régimen de responsabilidad subjetiva, envirtud del cual, los factores de atribución de responsabilidad son la culpa o el dolo.

5. Mora el deudor, según algunos autores . La mora es el retardo imputable al deudor que persiste después de haber sido requerido por el acreedor haciéndole saber

que su incumplimiento le está causando daño. El articulo 1489 no exigeexpresamente la mora, pero ésta es un requisito para que opere la indemnizaciónde perjuicios y como la condición resolutoria tácita autoriza a demandar indemnización de perjuicios, algunos autores estiman que sería necesaria laconstitución en mora; otros autores, sostienen que la constitución en mora sólosería un requisito si el contratante diligente demanda la indemnización de perjuiciospero si solo demanda cumplimiento o resolución, no sería necesaria.

6. Sentencia judicial. A diferencia de la condición resolutoria ordinaria, la condiciónresolutoria tácita opera en virtud de una sentencia judicial porque ha partir delincumplimiento surge un derecho optativo para el contratante diligente quién puede

demandar el cumplimiento o la resolución, si puede demandar el cumplimiento esporque la resolución no ha operado.


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Problemas.

1. ¿Que ocurre si ambos contratantes son negligentes?

Opiniones.

a. Algunos autores estiman que no procede la condición resolutoria tácita.

Argumentos.

1. Si ambos contratantes son negligentes, ninguno de ellos está constituido en moraen virtud de la excepción de contrato no cumplido. Articulo 1552, en consecuencia,faltaría un requisito para que proceda la condición resolutoria tácita.

2. Alessandri sostiene que la condición resolutoria tácita tiene por objeto restablecer el equilibrio o reciprocidad que debe existir en todo contrato bilateral. Pero si

ambos contratantes son negligentes ya están en una condición de equilibrio oreciprocidad, de manera que no sería procedente la condición resolutoria tácita.

3. A lo largo del código encontramos diversas disposiciones en las cuales se exige laconstitución en mora del deudor, por ejemplo: en la compraventa artículo 1826 y1873.

b. para otros autores procede la condición resolutoria tácita.

Argumentos.1. si la condición resolutoria tácita procede cuando una contratante es negligente con

mayor razón debiera proceder cuando ambos son negligentes.2. si leemos el artículo 1489 no se exige como requisito de la condición resolutoria

que el deudor esté constituido en mora, en consecuencia no procede aplicar elartículo 1552.

3. este sería un caso que no ha sido resuelto expresamente por el legislador, es decir,se trataría de una laguna legal que procedería llenar de acuerdo a la equidad y siambos contratantes son negligentes, ello está demostrando que no tienen ningúninterés en seguir vinculados, si esto es así, lo justo sería que ambos contratantespudiesen resolver el contrato, pero eso sí sin indemnización de perjuicios.

2. ¿Que ocurre que si en el rol del contratante diligente hay varias personas? ¿Podríanunas demandar el cumplimiento y otras la resolución?

Se ha entendido que todos ellos deben actuar de consuno, debido a que se trata depeticiones incompatibles, ahora el código no lo señala expresamente pero se llega a estaconclusión aplicando el artículo 1526 número 6.

3. ¿Qué ocurre en aquellos casos en los que se advierte una necesidad de colaboración?

Pensemos por ejemplo, que Pedro encarga a Juan que haga una escultura el precio es de5 millones de pesos que Pedro paga de inmediato, acuerdan que la escultura estará lista

en 3 meses y además que Pedro proporcionará el mármol para que Juan haga laescultura. Si Pedro entrega el mármol una semana antes que venza el plazo de 3 meses y


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evidentemente Juan no alcanza a terminar la escultura: ¿puede pedro demandar laresolución del contrato fundado en el incumplimiento de Juan?

Se ha entendido que el contratante diligente no puede demandar la resolución porquefaltaría la imputabilidad del contratante negligente el cual no estaría constituido en mora,

el contratante diligente estaría actuando de mala fe, estaría ejerciendo abusivamente suderecho.

4. Una vez demandada la resolución: ¿puede el contratante negligente enervar la acciónresolutoria pagando al contratante diligente?

Opiniones.1. Parte de la doctrina ha estimado que si, porque el artículo 310 del código deprocedimiento civil al reglamentar las excepciones anómalas contempla entre otras elpago efectivo de la deuda cuando se funda en un antecedente escrito, y esta excepción

puede oponerse durante toda la secuela del juicio hasta antes de la citación para oír sentencia en primera instancia y hasta antes de la vista de la causa en segunda instancia.En consecuencia, el contratante negligente tiene todas esas oportunidades para pagar yoponer la excepción de pago.

2. el contratante negligente no puede enervar la acción resolutoria.

Argumentos.

a. el artículo 1489 concede un derecho optativo al contratante negligente y deaceptarse la opinión contraria la opción correspondería al contratantenegligente.

b. El artículo 310 del código de procedimiento civil está regulando laoportunidad procesal para oponer la excepción de pago, pero no laoportunidad para pagar, ya que ésta disposición se aplica tratándose de unpago que se había hecho antes de iniciarse el juicio. Esto porque el artículo310 del código de procedimiento civil es una norma adjetiva que no puedeestar alterando lo dispuesto en una norma sustantiva como es el artículo1489 del código civil.

3° forma que puede adoptar la condición resolutota tácita: el pacto comisorio.

Reglamentación. Articulo 1877 a 1880.

Concepto. Es la condición resolutoria tácita que las partes estipulan expresamente, esdecir, es el hecho futuro e incierto del cual depende la extinción de un derecho en el queel evento constitutivo de la condición es el incumplimiento de sus obligaciones de una delas partes.

Clases de pacto comisorio. Distinguimos: pacto comisorio simple y pacto comisoriocalificado.

1. Pacto comisorio simple. Es aquél en el que se estipula que se resolverá el contrato encaso de no cumplirse lo pactado.


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Efectos. Son los mismos que los de la condición resolutoria tácita, ya que el artículo 1878señala que este pacto no priva al vendedor de la elección de acciones contempladas en elartículo 1873, esto es, cumplimiento o resolución.

2. Pacto comisorio calificado. Es aquél en que se estipula que el contrato se resolverá

ipso facto en caso de no cumplirse lo pactado.

Requisitos.a. debe ser explicitado.b. Debe señalarse que el contrato se resolverá ipso facto en caso de

incumplimiento, no es necesario usar una formula sacramental, sino quepuede emplearse cualquier expresión que denoten esta misma idea, por ejemplo: se resolverá ipso iure, de pleno derecho, sin más trámite, etc.

Efectos. Según el artículo 1879 el comprador puede hacer subsistir el contrato pagando amás tardar dentro de las 24 horas subsiguientes a la notificación judicial de la demanda.

Precisiones.

a. el plazo para pagar es de 24 horas y no de un día . Porque aunquecronológicamente sean lo mismo los plazos de días vencen a la medianoche del último día del plazo; en cambio en este caso el plazo vence exactamente a las 24horas. Por ejemplo: si se notifica la demanda hoy día a las 9 de la mañana y elplazo fuese de un día se podría pagar hasta mañana a la medianoche, pero comoel plazo es de 24 horas sólo se puede pagar hasta mañana a las 9 de la mañana.

b. Si el acreedor se rehúsa recibir el pago se puede recurrir al pago por consignación .c. El pago debe ser total.d. El pago debe reunir todos los demás requisitos del pago .

¿Cómo opera el pacto comisorio calificado?

El profesor aveliuk señala que se necesita de un juicio, por las siguientes razones:

1. el artículo 1879 señala que el comprador puede pagar dentro de las 24 horassiguientes a la notificación de la demanda. En consecuencia debe haber un juicio.

2. el artículo 1878 señala el pacto comisorio no priva al vendedor de la elección deacciones del artículo 1873, es decir, el vendedor podría demandar el cumplimiento;

lo que demuestra que la resolución no se produce ipso iure. Además el artículo1878 no distingue entre pacto comisorio simple y calificado, de manera que seentiende que se aplica a ambos.

3. el artículo 1879 autoriza al comprador para hacer subsistir el contrato lo quedemuestra que la resolución no ha operado ipso iure.

¿Cuando se produce la resolución?

Opiniones.1. algunos autores señalan que desde el momento que transcurre el plazo de 24

horas sin que el comprador haya pagado.

2. otros como Somarriba señalan que la resolución se produce ipso facto, pues esaes la intención de las partes.


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3. otros sostienen que cuando la sentencia judicial queda firme y ejecutoriada porquese necesita de juicio éste necesariamente debe concluir con una sentencia quetenga fuerza de cosa juzgada.

Prescripción del pacto comisorio

Excepción: el plazo será de 4 años:

a) si las partes hubieren acordado un plazo mayor a 4 añosb) si las partes no hubieren estipulado plazo alguno

Art. 1880. El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes, si no pasare decuatro años, contados desde la fecha del contrato.Transcurridos estos cuatro años, prescribe necesariamente, sea que se haya estipuladoun plazo más largo o ninguno.

Observación. Estos plazos se cuentan desde la fecha del contrato y esto podría generar un problema ya que puede ocurrir que la obligación este sujeta a alguna modalidadsuspensiva por ejemplo que la obligación va a ser exigible transcurridos 5 años desde lacelebración del contrato,

¿Qué ocurre en este caso?, se pregunta esto porque la acción estaría prescrita antesque la obligación se haga exigible, pero como el pacto comisario es lo mismo que lacondición resolutoria tácita por tanto la acción que nace de la acción resolutoria tacita seaplica las normas generales según el 1489, y se aplica el artículo 2515 prescribe al cabode 5 años desde que se hizo exigible la condición

Pactos comisorios

¿Pueden las partes estipular un pacto comisorio en relación a la obligación delvendedor o en contratos diversos a la compraventa? Se pregunta esto porque elcódigo regulo al pacto comisorio a propósito de la compraventa y a propósito de laobligación del comprador de pagar la el precio y ello debido a una razón histórica ya queasí estaba regulado por el derecho romano, se ha entendido que si en principio de laautonomía de la voluntad o la autonomía privada.

Excepciones:a. en aquellos contrato en que el legislador ha establecido imperativamente

ciertos plazos para la terminación de un contrato, por ejemplo, elarrendamiento de predios urbanos ya que en este caso el legislador aconcedido al arrendatario por el plazo de 2 meses contado desde lanotificación judicial de la demanda.

b. tratándose de un contrato de transacción, el fundamento se encuentra enque la transacción es un equivalente jurisdiccional por lo tanto debeproporcionar certeza y resulta que el pacto comisorio es una condiciónresolutoria y por lo mismo esencialmente incierta.


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Efectos del pacto comisorio en contratos diversos de la compraventa, los autoresdiscuten si en estos casos el pacto comisorio va a producir los mismos efectos que losque señala el código de los Art. 1877 a 1880 o si produce propios

Opiniones

1. Para algunos produce los mismos efectos que los que señala el código incluyendoel plazo de 24 horas para pagar y las reglas especiales en materia de prescripción

2. Otros autores señalan que produce los mismos efectos salvo el plazo de 24 horaspara pagar que seria privativo de la compraventa

3. Para otros produce los mismos efectos salvo el plazo de 24 horas para pagar y lasreglas especiales en materia de prescripción que solo operarían en lacompraventa.

Efectos de la condición resolutoria

a) pendiente:1. el acto jurídico va a producir todos sus efectos como si fuese puro y

simple2. como consecuencia el deudor condicional es titular del derecho y

por lo tanto puede enajenar y gravar la cosa objeto de la obligacióncondicional, pero sujeta en principio a la misma condición

b) fallida: el derecho del deudor condicional se consolida y si había enajenado la cosaes esa enajenación la que se consolida

c) cumplida: en este caso se produce el efecto denominado resolución

La resolución Es el efecto de la condición resolutoria cumplida

Observación. La condición resolutoria independientemente de la forma que asuma o sease trate de una condición resolutoria ordinaria, una condición resolutoria tacita o un pactocomisorio, una vez cumplida produce este efecto llamado resolución

¿Cuales son estos efectos?

Hay que distinguir 1. lo que ocurre entre las partes2. lo que ocurre respecto de terceros

I. lo que ocurre entre las partes, la condición resolutoria cumplida opera con efectoretroactivo, es decir se entiende que el deudor condicional nunca tuvo derechossobre la cosa de ahí que debe restituir todo lo que haya recibido bajo tal condición, amenos que la condición haya sido establecida en beneficio exclusivo del acreedor condicional quien podrá si quiere renunciarla y si el deudor lo exige será obligado amanifestar su determinación Art. 1487

Situación de los frutos: por regla general los frutos no se restituyen frente a esto, losautores han comentado que esta solución no es jurídica porque si la condición resolutoria


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cumplida opera con efecto retroactivo se entiende que el deudor condicional nunca hatenido derechos sobre la cosa y resulta que los frutos pertenecen al dueño pero en estecaso no existiría fundamento jurídico para que el deudor condicional retenga los frutos deahí que se ha dicho que el fundamento es pragmático por las siguientes razones:

a) evita la engorrosa operación de cuantificar los frutos que tendrían que restituirse b) constituye un incentivo para que el deudor condicional conserve la cosa y la hagaproducir frutos pues sabe que si se cumple la condición resolutoria por lo menostiene derecho a conservar los frutos en cambio si tuviese que restituirlos no tendríaningún incentivo y probablemente no aria producir frutos a la cosa.

Excepciones

- el testador, el donante, las partes o la ley pueden establecer que se restituyan los frutos,por ejemplo, a propósito de la compraventa el Art.1875 establece que en caso deresolverse este contrato por el no pago del precio el comprador debe restituir los frutos y

esa restitución va a depender de que parte del precio no se hay pagado si no pago nadadel precio debe restituir todos los frutos en cambio si hizo un pago parcial del precio deberestituir los frutos en proporción a aquella parte que no pago.

II. estos surgen cuando el deudor condicional enajena o grava la cosa objeto de laobligación condicional mientras esta pendiente la condición y esto lo puede hacer porque es el titular del derecho mientras esta pendiente la condición, pero cumplidala condición interesa saber si la resolución va a afectar o no a esos terceros enesta materia hay que distinguir entre lo que sucede entre los bienes mueble y los inmuebles:

a) tratándose de bienes muebles: según el Art. 1490 si el que debe una cosa mueble aplazo o bajo condición suspensiva o resolutoria la enajena no habría derecho reivindicarlasobre terceros poseedores de buena fe, en consecuencia, la resolución solo va a afectar aterceros de mala fe para estos efectos se entiende por buena fe la ignorancia de laexistencia de la condición resolutoria y por mala fe el conocimiento de la existencia de lacondición resolutoria

Precisiones

a. se trata de una buena fe subjetiva pues dice relación con la convicción o

conocimiento interno que tiene el sujeto b. aplicando las reglas generales se entiende que la buena fe se presume.

Análisis del 1490

1. Si el que debe, los autores discuten si están bien empleadas o no estas expresiones:

Opiniones.

1. Alessandri sostiene que están mal empleadas porque mientras la condiciónresolutoria esta pendiente el deudor condicional nada debe si no que simplemente

tiene la cosa.


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2. Claro Solar señala que estas expresiones están bien empleadas porque cumplidala condición resolutoria como esta opera con efecto retroactivo se entiende quenunca la debió.

2. una cosa mueble a plazo: lo autores señalan que no es correcto hablar el que debe

una cosa a plazo porque seria un usufructuario porque seria un mero tenedor de maneraque en tal carácter no puede estar enajenado la cosa

3. bajo condición suspensiva: estas expresiones tampoco son correctas porquemientras la cosa suspensiva este pendiente solo hay un germen de derecho que no eseficiente para enajenar

4. o resolutoria: esta expresión si esta bien empleada

5. la enajena: ¿Qué derechos quedan dentro de la expresión enajenación?a) el dominio indiscutidamente esta contemplada

b) derecho real de herencia , no esta incorporado porque recae sobre unauniversalidad jurídica que no puede ser calificada de mueble o inmueble

c) usufructo no esta incorporado porque tiene una regla especial en el Art.806 quese refiere a la resolución del derecho del constituyente que va a afectar a todosusufructuario este de buena o de mala fe

d) uso y habitación no esta considerados por cuanto están sujetos a una reglaespecial que es el Art.812 y que hace aplicable el 806

e) servidumbres e hipoteca s no están considerador porque estos derechos solorecaen sobre inmuebles

f) lo mismo ocurre respecto del censog) prenda , no esta considerado porque esta sujeto a una norma especial que es el

Art.2406 que habla de la resolución del derecho del constituyente que extingueel derecho real de prenda y afecta a todos los acreedores prendarios estén debuena o de mala fe.

Comentario. Los autores señalan que la correcta redacción del articulo 1490 sería: “si elque tiene una cosa mueble bajo condición resolutoria la enajena no habrá derecho dereivindicarla contra terceros poseedores de buena fe”.

2) tratándose de bienes inmuebles. Según el artículo 1491 para que la resolución afecte a

terceros tratándose de inmuebles se necesita:a) que la condición resolutoria conste en el título.b) Que el titulo se haya otorgado por escritura pública.c) Que el titulo se encuentre inscrito.

Problemas:

1) la condición resolutoria tácita consta en el título. Se ha entendido que la condiciónresolutoria tácita va constar en el título si éste da cuenta de un contrato bilateral en el queexisten obligaciones pendientes.

2) ¿los requisitos que el título conste por escritura pública y que el título seencuentre inscrito son copulativos o disyuntivos?


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Opiniones.

a) algunos autores estiman que son copulativos.

Argumentos.

A. necesariamente se va a requerir la inscripción porque el artículo 1491 habla deenajenación y enajenar implica hacer la tradición y como se trata de bienesinmuebles la tradición requiere de inscripción.

B. Pero además el conservador de bienes raíces sólo inscribe escrituras públicas.C. En consecuencia, no basta la sola escritura pública porque ella no es suficiente

para que haya enajenación y tampoco basta la sola inscripción prescindiendo de laescritura pública, ya que ésta inscripción supone necesariamente la existencia deuna escritura pública.

b) otros autores estiman que las expresiones: “ inscrito u otorgado por escritura pública”que emplea el artículo 1491 son correctas, es decir, se trata de requisitos disyuntivos,porque ésta disposición debe ser interpretada en función de la enajenación y si seobserva cuales los derechos a que se refiere ésta disposición advertiremos que por reglageneral se necesita de la inscripción para la enajenación, salvo el caso de lasservidumbres activas, ya que la tradición de éstas se hace por la sola escritura pública enla que el tradente manifiesta su voluntad de constituirla y el adquirente ha aceptado.

3) ¿qué ocurre si la condición no consta en el título respectivo sino que uninstrumento posterior?

Debe entenderse que en principio no consta en el título a menos que se cumpla con losrequisitos del artículo 1707, esto es:

a) que la contraescritura conste por escritura públicab) que se toma razón del contenido de la contraescritura al margen de la matriz de la

escritura cuyas disposiciones se modifican.c) Que esa misma anotación marginal conste en el traslado o copia en cuya virtud

actúa el tercero.

4) ¿reunidos los requisitos el artículo 1491 debe entenderse que el tercero estaba

de mala fe? Opiniones.

a. algunos autores estiman que no, porque sólo de este modo se entiende que elcódigo haya hecho la distinción entre bienes muebles e inmuebles. Si el criteriopara que la resolución afecte a terceros hubiese sido el mismo no tendría sentidohaber separado a los muebles de los inmuebles en dos disposiciones distintas.

b. Otros autores estiman que el tercero si está de mala fe, porque si la condiciónresolutoria consta en el título y éste se encuentra inscrito u otorgado por escritura pública el tercero estaba en condiciones de saber de la existencia de la condición

resolutoria, es decir, sabía o debía saber que la condición resolutoria existía y endefinitiva sino tomo conocimiento de la existencia de la condición resolutoria ello sedebió a su propia negligencia. La razón de haber separado de los muebles de los


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cambio, el artículo 885 número 1 se refiere en particular a la resolución de lasservidumbres.

Comentarios.1. el artículo 1491 no incurre en dos errores que si tiene el artículo 1490, estos son:

que el que debe una cosa a plazo y el que debe una cosa bajo condiciónsuspensiva.

2. los autores señalan que la redacción correcta del artículo 1491 sería: “si el quetiene un inmueble bajo condición resolutoria lo enajena o lo grava con hipoteca ocenso sólo habrá derecho a reivindicarlo cuando la enajenación o gravamenconstaba en el título respectivo otorgado por escritura pública e inscrito en su caso.”

La acción de resolución.

Concepto. Es aquella que tiene por objeto que se declare judicialmente sin efecto un

contrato por haber operado una condición resolutoria tácita o un pacto comisorio.

Observación. La acción resolutoria sólo nace cuando ha operado una condiciónresolutoria tácita o un pacto comisorio, porque la condición resolutoria ordinaria opera depleno derecho.

Elementos.

1. sujeto activo. Es el contratante diligente.2. sujeto pasivo. Es el contratante negligente.3. objeto pedido. Es el que se deje sin efecto un contrato.4. causa de pedir. El incumplimiento de las obligaciones emanadas de un contrato

bilateral.

Características.

1. es una acción personal.2. es una acción patrimonial3. es transferible.4. es transmisible.5. es renunciable, porque mira al interés individual del acreedor, y no está prohibida

su renuncia.Problema: la condición resolutoria tácita y el pacto comisorio conceden un derechooptativo al contratante diligente quién puede demandar cumplimiento o resolución; por otro lado, la renuncia puede ser expresa o tácita: ¿si el contratante diligente demandael cumplimiento eso significa que tácita está renunciando a la acción resolutoria? Se ha entendido que el ejercicio de la acción de cumplimiento no implica una renunciatácita a la acción resolutoria, porque lo normal sería demandar primero el cumplimiento,ya que si una persona ha contratado con otra lo ha hecho con la intención que su contraparte cumpla en razón del interés que tiene en el contrato. Siendo esto así, resultarazonable pensar que primero se pida el cumplimiento y sólo en el caso en que no sea

posible obtenerlo se demande la resolución. En la práctica como se trata de peticionesincompatibles se pide el cumplimiento y su subsidiariamente la resolución.


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Acción resolutoria y acción reivindicatoria. En estricto rigor jurídico la acciónreivindicatoria sólo va a surgir cuando se haya acogido la acción resolutoria, ya que esconsecuencia de ésta el que las partes deban ser restituidas al estado anterior al que sehallaban al momento de contraer la obligación condicional, de manera que sólo entoncesel derecho estará en su patrimonio para perseguir la cosa que se encuentra en manos de

un tercero.

Sin embargo, desde un punto de vista práctico esta solución no resulta aconsejableporque el juicio en que se discute la resolución puede demorar muchos años tiempo en elcual el tercero habrá adquirido por prescripción toda vez que a él no le empecé lasentencia dictada en el juicio resolutorio pues no ha sido parte en ese juicio. Por estarazón lo que se hace es ejercer ambas acciones conjuntamente. Puesto que no setrata de acciones incompatibles y de esta manera se interrumpe la prescripción respectodel tercero que está poseyendo la cosa.

objetos del derecho ( completo)

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