o (novo) regime jurídico dos contratos celebrados à distância e fora do estabelecimento comercial

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O NOVO REGIME JURDICO DOS CONTRATOS CELEBRADOS DISTNCIA E FORA DO ESTABELECIMENTO COMERCIAL

Breves Notas sobre

Informaes pr-contratuais Direito de livre resoluo Depreciao do bem

AUTOR: MIGUEL PIMENTA DE ALMEIDA Outubro, 2014 com reviso


www.miguelpimentadealmeida.pt

2

PALAVRAS-CHAVE

Consumidor Vendas distncia Compra e venda Informaes pr-

contratuais Direito de livre resoluo Depreciao do bem

RESUMO

O novo regime jurdico dos contratos celebrados distncia e fora do

estabelecimento comercial entrou em vigor, no nosso ordenamento jurdico, em

Junho de 2014. Sofreu uma transformao significativa no que toca aos direitos do

consumidor, mas se por um lado beneficiou-o, por exemplo, a forma e informaes

pr-contratuais, por outro, alguns que j se encontravam consolidados foram

diminudos. Foram analisados alguns aspectos pertinentes: as informaes pr-

contratuais, o direito de livre resoluo e a devoluo do bem e sua depreciao.

Por fim, embora no exaustivo, foca algumas particularidades importantes

comparando com o anterior regime jurdico, de modo a estabelecer um quadro

comparativo.



3

1 ENQUADRAMENTO NORMATIVO

Recentemente, por imposio da Directiva n. 2011/83/UE, do Parlamento

Europeu e do Conselho, de 25 de Outubro de 2011, entrou em vigor um novo

regime relativo aos direitos dos consumidores, atravs do Decreto-Lei n. 24/2014,

de 14 de Fevereiro, visando os contratos celebrados distncia e fora do

estabelecimento comercial. , desta forma, revogado o anterior que permaneceu

no nosso ordenamento jurdico durante mais de uma dcada, o Decreto-Lei n

143/2001, de 26 de Abril.

1 Breve evoluo histrica

1 diploma:

A primeira regulamentao sobre as modalidades de venda ao domiclio e

por correspondncia, surge-nos atravs do Decreto-Lei n 272/87 de 03 de Julho,

transportando a Directiva n. 85/577/CEE, do Conselho, de 20 de Dezembro.

Foram consagrados alguns princpios dos direitos dos consumidores relativos aos

negcios jurdicos fora dos estabelecimentos comerciais. Paralelamente viria a

acompanhava o regime de proteco dos consumidores, criado pela Lei n. 29/81,

de 22 de Agosto.

2 diploma:

Com a Directiva 97/7/CE do Parlamento Europeu e do Conselho, de 20 de

Maio de 1997, veio reforar a proteco dos consumidores em matria de

contratos celebrados distncia, fruto das modificaes, modernizao e nas

modalidades nas relaes entre comerciantes e consumidores. Desta

correspondncia entre as directivas comunitrias, surge o Decreto-Lei

n.143/2001, de 26 de Abril. Ao longo de treze anos, surgiram trs alteraes: em

2008, por fora do regime jurdico das prticas comerciais desleais das empresas

nas relaes com os consumidores, conforme o Decreto-Lei n 57/2008, de 26 de

Maro, pelo Decreto-Lei n 82/2008, de 20 de Maio, motivado pelo incumprimento



4

do prazo de reembolso por parte do fornecedor ao consumidor aps o direito de

resoluo e a ltima, em 2009, pelo Decreto-Lei n 317/2009, de 30 de Outubro,

que aprovou o regime jurdico relativo ao acesso actividade das instituies de

pagamento e prestao de servios de pagamento.

3 diploma o actual regime:

Com a Directiva n. 2011/83/UE, do Parlamento Europeu e do Conselho, de

25 de Outubro, harmonizou-se e aproximou a legislao dos Estados Membros

com o intuito de manter um correcto funcionamento do mercado tal como a defesa

do consumidor. Transpondo esta directiva surge o Decreto-Lei n. 24/2014, de 14

de Fevereiro, revogando o diploma anterior.

Este novo regime, entrou em vigor em 13 de Junho de 2014, teve a sua

primeira alterao no ms seguinte, atravs da Lei n 47/2014 de 28 de Julho, que

para alm de proceder quarta alterao do regime legal aplicvel defesa dos

consumidores - Lei n. 24/96, de 31 de Julho, completa a transposio da Directiva

n. 2011/83/UE do Parlamento Europeu e do Conselho, de 25 de Outubro de 2011,

e entrou em vigor a 29 de Julho de 2014.

2 O anterior e o novo regime1

2.1 Introduo s principais alteraes

2.1.1 Estrutura normativa

2.1.1.1 Anterior regime

Neste regime encontrava-se dividido em oito captulos. Sendo os captulos

II e III, versando os tipos contratuais: contratos celebrados distncia e contratos

ao domiclio e outros equiparados. Nos captulos IV e V, s vendas automticas e

vendas especiais espordicas; captulo VI, constavam as modalidades proibidas

1 Quando referimos ANTERIOR REGIME remetemo-nos para o Decreto-Lei n.143/2001, de 26/04 com as respectivas

alteraes at sua revogao e NOVO REGIME para o Decreto-Lei n. 24/2014, de 14/02 com a actual redaco.



5

de venda de bens ou de prestaes de servios e no captulo VIII, visava as

infraces, fiscalizao e sanes. E, por fim, no captulo I encontrvamos o

objectivo e mbito de aplicao e Captulo VIII as disposies finais e transitrias.

2.1.1.2 Novo regime

Neste regime encontra-se dividido em seis captulos. Sendo o captulo II,

destinado aos contratos celebrados distncia e dos contratos celebrados fora do

estabelecimento comercial e o captulo III regulada outras modalidades de vendas.

O captulo V, encontramos a fiscalizao, instruo dos processos e aplicao de

coimas e, por fim, o capitulo I, as disposies gerais e o captulo VI as disposies

finais e transitrias.

2.1.2 Sntese comparativa

A primeira grande modificao consiste na unio, no mesmo regime, os

contratos celebrados distncia e os contratos fora do estabelecimento comercial.

No anterior regime, regulava de uma forma autnoma os contratos

celebrados distncia (cap. II, art 2 a 12) dos contratos ao domiclio e outros

equiparados (cap. III, art 13 a 20). Em cada um dos tipos contratuais, para alm

do captulo autnomo, tinha a sua prpria definio, excluso de aplicao,

informao, forma, direito de livre resoluo, efeitos de resoluo, entre outros. No

novo regime, esta diviso inexistente e contempla no mesmo captulo (cap. II,

arts 4 a 21), as respectivas particularidades em cada tipo contratual. Para alm

disso, a denominao de contratos ao domiclio e outros equiparados passa a

contratos fora do estabelecimento comercial.

Presentes nestas modificaes esto as disposies gerais do captulo I.

No anterior regime, apenas num artigo (art 1) constavam o objecto, mbito de

aplicao e as definies mas apenas de consumidor e fornecedor (Art 1/3). As

restantes encontravam-se nos respectivos captulos dos tipos de contratos (art 2

e 13). Actualmente, nas disposies gerais, constam: o objecto (Art 1), o mbito

(Art 2) e as definies (Art 3), desta ltima, constam todas as definies do

diploma, ficando assim compiladas num s artigo.



6

As vendas automticas (cap. IV) e vendas especiais espordicas (cap. V),

eram anteriormente reguladas autonomamente, no novo diploma, encontramo-las

presente no mesmo captulo - outras modalidades de venda (cap. III), sendo as

primeiras previstas no Art 22 e ss e as restantes no Art 25 e ss.

As modalidades proibidas de vendas de bens ou de prestao de servios

(cap. VI), viu ser revogada, atravs do DL n 57/2008 de 26 de Maro, a totalidade

dos artigos com a excepo das vendas ligadas (art 30). Actualmente, continua a

existir em captulo autnomo (cap. IV), agora apenas como prticas proibidas, o

que faz sentido.

Referente s infraces, fiscalizao e sanes (cap. VII), no anterior,

actualmente, pouco altera, passando a fiscalizao, contra-ordenaes e sanes

(cap. V). As infraces e sanes aplicveis (art 32) so agora consideradas

contra-ordenaes (art 31).

As disposies finais e transitrias (cap. VIII), onde contemplava a

contagem dos prazos (art 35) e norma transitria (art 35) das vendas

automticas deixa de existir. Como tal, no novo regime, consagra a informao ao

consumidor e resoluo extrajudicial de litgios (art 33).

2.1.2 Do novo regime alteraes ao diploma

2.1.2.1 Entrada em vigor

O novo regime entrou em vigor no dia 13 de Junho de 2014 (art 35),

revogando a totalidade do anterior diploma (art 34) at aquela data. Embora o

diploma tenha sido publicado no Jornal Oficial em 14 de Fevereiro, conforme Dirio

da Repblica n 52 da 1 srie, existindo desta forma, vacatio legis de quatro

meses.

A data da entrada em vigor corresponde da Directiva 2011/83/UE, tendo

sido imposto aos Estados-Membros para se aplicar as novas regras. No havendo

regime transitrio, aplica-se a todos os novos contratos celebrados a partir daquela

data. No obstante, o novo regime, igualmente se aplica s alteraes a contratos



7

anteriores, por exemplo, uma alterao de contrato onde seja celebrado um novo

contrato2. O mais usual, nos contratos de telecomunicaes.

2.1.2.2 A primeira alterao

A primeira alterao resulta da Lei n 47/2014 de 28 de Julho que entrou em

vigor a 29 de Julho. Como acima referido, esta alterao veio complementar a

Directiva n. 2011/83/UE. No entanto, sobre o novo regime, sofreu alteraes,

nomeadamente a revogao do art 18 cujo preceito regulava os pagamentos por

carto de crdito ou de dbito. Das restantes alteraes, substitui-se o termo

Leilo por Hasta pblica (Art 3/j e, por conseguinte, Art 4/6 e Art 17/1 j)); o

requisito de forma nos contratos celebrados distncia, por telefone (art 5/7) e

aqui com impacto caso seja o consumidor a contactar o profissional; a violao do

dever de informao, alterao das alneas (art 15/5 a) i)); alterao da meno

do artigo (art 16); e acrescentado o mbito s assinaturas publicaes

peridicas com as respectivas particularidades (art 2/2 n)). Este diploma, alterou

a Lei da Defesa do Consumidor que careceu de republicao, no entanto, a

doutrina3, considera que era prefervel adoptar uma nova lei, de modo a permitir

uma fcil interpretao do diploma.

2 Conforme, JORGE MORAIS CARVALHO e JOO P. PINTO-FERREIRA, Contratos celebrados distncia e fora

do estabelecimento comercial- Anotaes ao Decreto-lei n 24/2014, de 14 de fevereiro, Almedina, Coimbra, 2014, pp. 202, que do como exemplo uma alterao de contrato, com novo perodo de fidelizao. 3 Para JORGE MORAIS CARVALHO e JOO P. PINTO-FERREIRA, Contratos celebrados distncia , cit., pp. 200, consideram que era prefervel adoptar uma nova Lei da Defesa do Consumidor.



8

2 O NOVO REGIME JURDICO

2.1. As informaes pr-contratuais

2.1.1.- Enquadramento

O direito da informao ao consumidor encontra-se consagrado na nossa

constituio, no Art 60 - Direitos dos Consumidores, com a seguinte redaco

Os consumidores tm direito qualidade dos bens e servios consumidos,

formao e informao, (), bem como reparao de danos, conforme o n 1.

Os consumidores so titulares de direitos constitucionais equiparveis a direitos,

liberdades e garantias e, por conseguinte, encontram-se inseridas nos direitos

fundamentais. Paralelamente, a norma constitucional, impe deveres aos

fornecedores relativamente aos consumidores em matria de informao, sendo

esta crucial nesta relao4.

No regime jurdico das Clausulas Contratuais Gerais (CCG)5, afiguram-se

dois deveres: o dever de comunicao (art 5) e dever de informao (art 6),

representando desta forma, para INOCNCIO GALVO TELLES6, preceitos de

aplicao na doutrina geral, com remisso para o art 573 do Cdigo Civil (CC).

Ainda sobre o dever de esclarecimento pr-contratual, ALMENO DE S7 considera

exigvel e caso se justifique o dever de informao, pois revela dessa forma a boa-

f das partes conforme previsto no Art 227 do CC.

Como se trata de uma relao de consumo e porque compete o Estado

garantir aqueles direitos com a criao de normas legislativas, surge, a Lei de

Defesa do Consumidor (LDC)8 e, de acordo com o art 8, sob a epigrafe, Direitos

de informao em particular, impe ao () fornecedor de bens ou prestador de

servios deve, tanto na fase de negociaes como na fase de celebrao de um

contrato, informar o consumidor de forma clara, objetiva e adequada, a no ser

4 Conforme anotao ao Art 60 da CRP, GOMES CANOTILHO e VITAL MOREIRA Constituio da Repblica Portuguesa - Anotada - Volume I - Artigos 1 a 107, Coimbra Editora, Coimbra, 2007, pp. 780 e 781. 5 Clausulas Contratuais Gerais Decreto-Lei n 446/85 de 25 de Outubro, que teve a 6 reviso em 2001. 6 INOCNCIO GALVO TELLES, Manual dos Contratos em Geral, 4 edio, Coimbra, Coimbra Editora, 2010, pp. 320 e 321. 7 ARMNIO S, Clusulas Contratuais Gerais e Directiva sobre Clusulas Abusivas, 2 edio, Coimbra, Almedina, 2001, pp. 60 e 61. 8 Lei de Defesa do Consumidor Lei n 94/96 de 31 de Julho, que teve a 6 reviso em 2014.



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que essa informao resulte de forma clara e evidente do contexto (), n 1.

Desta forma cumpre a consagrao constitucional em matria de informao e

proteco ao consumidor perante o profissional (fornecedor de bens ou prestador

de servios).

2.1.2- Novo Regime

A informao pr-contratual nos contratos, encontra-se prevista no Art 4

do novo diploma e reproduz o art 6 da Directiva 2011/83/UE com a designao

de requisitos de informao, no anterior regime tambm se encontrava no art 4,

mas como Informaes prvias.

Este preceito impe o dever do profissional facultar ao consumidor, na sua

declarao negocial, um conjunto de informaes mnimas de um modo claro e

compreensvel. Nesta informao deve constar no s a identificao do

profissional mas tambm a forma e contedo que visar a celebrao do contrato.

A finalidade consiste em garantir a proteco do consumidor face ausncia da

presena fsica mas tambm a presso exercida pelo profissional. Neste

seguimento, JORGE MORAIS CARVALHO9, acrescenta que o consumidor encontra-se

numa patamar de debilidade e, como tal, impe-se ao profissional que fornea os

elementos de identificao tal como as clusulas do contrato que ir ser celebrado.

2.1.3- O novo elenco das informaes pr-contratuais

Comparativamente ao anterior regime, o elenco das informaes pr-

contratuais foi aumentado consideravelmente. A questo que se suscita se

efectivamente far sentido se apresentado, ao consumidor, um elenco exaustivo

de informaes10.

O Art 4 do novo diploma, contem todos os elementos obrigatrios que

devem constar para celebrao do contrato que no pode ser alterado

unilateralmente, excepto por acordo expresso e anterior celebrao, mas que

correspondem a um contedo mnimo que deve contar na declarao negocial.

9 JORGE MORAIS CARVALHO, Manual de Direito do Consumo, 2 edio, Almedina, Coimbra, 2014, pp. 140 e 141. 10 JORGE MORAIS CARVALHO e JOO P. PINTO-FERREIRA, Contratos celebrados distncia , cit., pp.55, fazem referncia s opinies de GERAINT HOWELLS e REINER SCHULZE, Overwiew of the Proposed Consumer Rights Directive e a ANNETTE NORDHAUSEN SCHOLLESS, Information Requirements.



10

Existe preceito, no n 1, divide-se em duas partes: a identificao do

profissional e a sua localizao geogrfica (al. a) e b)) e o restante elenco (da al. c)

al. z)), destina-se s prprias condies e matria da declarao negocial.

De facto e de modo a suscitar a confiana do consumidor, a informao

completa do profissional, parece-nos enquadrar aquilo que j se discutia na

doutrina, pois considera-se determinante para a celebrao do contrato mas,

tambm, tem como objectivo estabelecer forma de contacto com o profissional11.

No meio social e econmico, nas ltimas dcadas, constatamos um crescimento

galopante de contratos celebrados distncia e fora do estabelecimento, e

contratos celebrados quer por telefone e vendedores porta-a-porta, foram

ganhando popularidade e hbito, marcando assim posio nas relaes

comerciais com o consumidor. Ainda mais recente, deparamo-nos com um

marketing cada vez mais agressivo por telefone ou atravs da internet, seja por

correio electrnico, websites e no menos nas redes sociais.

No entanto, a ausncia de um espao fsico do profissional, continua a

causar preocupao aos consumidores mais cautelosos. De facto, uma realidade

econmica, a existncia de inmeras empresas que disponibilizam os seus

produtos online para vender ao consumidor, sejam pequenas, mdias ou grandes

empresas, as chamadas lojas virtuais ou lojas online. Desta forma, a verificao

da existncia de algum contacto ou tambm loja fsica associada ao site, para

alm dos habituais formulrios de contacto onde so omissos os dados da

empresa, requerem algum cuidado por parte do consumidor mas no deve ser

alheio ao legislador, pese embora, previsto na contratao electrnica, a lei

obrigava a indicao do endereo do profissional12. No antigo regime, a informao

do profissional apenas era exigida quando existisse pagamento antecipado.

Referente s informaes pr-contratuais, parece-nos igualmente favorvel

que o profissional informe o consumidor determinadas informaes: prazo do

direito de livre resoluo, caso se aplique, e associado a esta, a disponibilizao

do formulrio para esse efeito, embora no obrigatrio; eventuais custos e

encargos que decorram e a durao do tempo de contrato. Com este novo regime,

a inexistncia do cumprimento da informao por parte do profissional, no que toca

11 JORGE MORAIS CARVALHO e JOO P. PINTO-FERREIRA, Contratos celebrados distncia , cit., pp. 56; ELSA DIAS OLIVEIRA, A Proteco dos Consumidores nos Contratos Celebrados atravs da Internet, Coimbra, Almedina, 2002, pp. 68 e 69. 12 Comrcio Electrnico no Mercado Interno e Tratamento de Dados Pessoais DL n 7/2004 de 07 de Janeiro, que teve a 3 reviso em 2012.



11

aos custos ou encargos, o consumidor no obrigado a suporta-los. De notar que

se trata de um nus e no um dever e, por conseguinte, no reveste um acto ilcito

punvel com contra-ordenao13.

O nus de prova incumbe ao profissional, conforme previsto no n 7,

embora, o regime das CCG, no art 5, n 3, j previsse essa incumbncia ao

predisponente.

No que concerne viso da panplia de informaes pr-contratuais, temos

que ter sempre presente que o consumidor a parte mais fraca nesta relao

bilateral e, na nossa opinio, o direito informao, deve ser o mais completo

possvel. Neste caso a quantidade significa qualidade, pois s desta forma, ser

possvel a realizao da garantia da tutela do consumidor.

3.1 Direito de livre resoluo

3.1.1.- Contexto normativo

A resoluo do contrato encontra-se prevista nos arts. 432 e ss do CC, e

consiste na extino da relao contratual por declarao unilateral de um dos

contraentes, baseada num fundamento ocorrido posteriormente celebrao do

contrato, conforme MENEZES LEITO14. No entanto, neste regime jurdico em

estudo, trata-se de uma excepo a este princpio geral, visando desta forma

proteger o consumidor que a parte mais fraca da relao15.

Esta figura entrou no nosso ordenamento jurdico, atravs do DL n 272/87,

transpondo a Directiva 85/577/CEE. Actualmente, a designao de direito de livre

resoluo, encontra-se presente no novo regime (art. 10) sendo tambm usado

no anterior regime (art 6) e direito de resoluo (art 18).

Transpondo a Directiva 2011/83/UE, arts 9 e 10, o art 10 do diploma,

estabelece o prazo e as condies referente ao direito de livre resoluo. Nesse

seguimento, o art 11, estabelece o exerccio e seus efeitos e, por fim, as

obrigaes do profissional, no art 12.

13 JORGE MORAIS CARVALHO e JOO P. PINTO-FERREIRA, Contratos celebrados distncia , cit., pp. 64. 14 LUS MANUEL TELES DE MENEZES LEITO, Direito das Obrigaes, Volume II, 7 edio, Coimbra, Almedina, 2010, pps 104 e 105. 15 PEDRO ROMANO MARTINEZ, Da Cessao do Contrato, 2 edio, Coimbra, Almedina, 2006, pp. 287.



12

O direito de livre resoluo, nos contratos celebrados distncia e fora do

estabelecimento comercial, assenta na vontade unilateral do consumidor, no

decorrer do prazo fixado por lei, sem invocar qualquer motivo, podendo livremente

resolver o contrato, sob qualquer forma, estando sujeito, posteriormente, a

determinados direitos e deveres.

3.1.2.- Direito de Arrependimento

Opta, JORGE MORAIS CARVALHO, pelo uso de direito de arrependimento invs

de direito de livre resoluo, apresentando uma anlise critica aos elementos:

fonte, prazo, preo, unilateralidade e fundamento. Acrescenta, por fim, que a

denominao utilizada no a melhor para este regime, apresentado dois

argumentos: o associar ao modelo geral de resoluo e, sendo um regime

especfico, deveria ser adoptada outra terminologia16. Para PEDRO ROMANO

MARTINEZ17, o direito de arrependimento consiste no direito de o consumidor se

arrepender e pr termo atravs da resoluo do contrato.

Comungamos pela mesma opinio doutrinria, o direito de

arrependimento, seria a frmula mais correcta tanto do ponto de visto jurdico

como na apreenso por parte do consumidor.

Na generalidade, o consumidor, julga que o direito de livre resoluo,

encontra-se presente em todas as modalidades de compra e venda ou prestao

de servios e, mais grave, confunde igualmente os prazos e o teor dos diplomas18.

De facto, as associaes de consumo, tm feito um esforo adicional de

esclarecimento sobre esta matria, bem como as autoridades e organismos19.

A existncia deste direito garantido ao consumidor, prende-se pelos motivos

relacionados com presso existente por parte do profissional ou a inexistncia do

contacto fsico com os bens e servios, cujos fundamentos se centralizam em

quatro grupos principais20: tcnica agressiva; desconhecimento sobre bem ou

16 JORGE MORAIS CARVALHO e JOO P. PINTO-FERREIRA, Contratos celebrados distncia , cit., pp. 92; JORGE MORAIS CARVALHO, Manual de Direito do Consumo, 2 edio, cit., pp. 110 e 111. 17

PEDRO ROMANO MARTINEZ, Da Cessao do Contrato, cit., pp. 287. 18 Basta uma pequena pesquisa pela internet, nomeadamente em fruns e redes sociais de queixa, onde os

consumidores opinam livremente prestando informaes erradas ou mal enquadradas no ponto de vista jurdico. 19

Exemplos: DECO, www.deco.proteste.pt/tecnologia/nc/dicas/comprar-pela-net-sem-perder-direitos/2, visitada a 05.10.2014; ANACOM, http://anacom.inbenta.com/consumidores/?content_id=675, visitada a 05.10.2014; Direco-

Geral do Consumidor, http://www.consumidor.pt, visitada a 05.10.2014 20 JORGE MORAIS CARVALHO, Manual de Direito do Consumo, 2 edio, cit., pp. 113, refente aos grupos de fundamentos, o autor, remete para outros autores., pp 115.



13

servio; proteco do consumidor tendo em apreo o contexto socioeconmico e

proteco dos concorrentes.

Decorre da letra da lei, o art 10, n1, sem necessidade de invocar o

motivo, est subjacentes os fundamentos referidos, o consumidor nada tem que

justificar, basta apenas demonstrar a sua vontade livremente. De realar que esta

vontade no pode ser condicionada por outro factor, por exemplo, se o bem

adquirido estiver defeituoso, se estiver danificado, se for outro produto diferente do

adquirido, se a prestao de servios for deficiente, entre outras razes. Se assim

fosse, a ratio da norma, isto , o arrependimento, ou cooling-off period

(arrefecimento), no faria sentido.

3.1.3 Invocao de motivo expresso

No estando o consumidor obrigado a invocar qualquer motivo, questiona-

se se o mesmo, ao exercer o direito de livre resoluo apresente, nessa mesma

declarao, alguma justificao, ou seja, se na declarao invocar algum motivo

que no se traduz num verdadeiro arrependimento. Como exemplo: o consumidor

invoca o direito de livre resoluo, apresentando como justificao que o bem

recepcionado encontra-se avariado.

Neste caso, a declarao valida? A resposta tem que ser negativa. Pese

embora o preceito do art. 10, n 3, considere que sempre exercido o direito de

livre resoluo, quando a declarao enviada dentro do prazo, no nos parece

que se aplique hiptese em apreo.

Neste prisma, o consumidor no est livremente a exercer um direito mas,

efectivamente, a denunciar expressamente outra vontade que no a espectvel e

totalmente incompatvel com a ratio do art 10 e, como tal, no se afigura no

exerccio do direito de livre resoluo, como tal, esse outro motivo consume a

essencialidade deste direito. In casus, a denncia do defeito do bem, foi a

motivao real, isto , o consumidor pretendeu adquirir aquele bem mas a sua

vontade ficou condicionada a um elemento externo. Nesta vertente, competir ao

profissional, nesta linha orientadora, assegurar e accionar todos os mecanismos

que tiver ao seu dispor com vista a assegurar a manuteno do contrato tais como



14

a reparao, substituio, reduo adequada do preo ou a resoluo do

contrato21, considerando-se assim denunciada a inconformidade.

A mesma questo pode ser analisada de outra forma. Como exemplo, se

esse mesmo consumidor, exercer o direito de livre resoluo e na declarao no

invocar nenhum motivo, mas o bem, quando recepcionado pelo profissional,

encontra-se avariado. Ora, decorre da norma prevista no art 14, n 2, que o

consumidor pode ser responsabilizado pela depreciao do bem, resultando assim

numa consequncia negativa. Desta forma, no lhe permitir, usufruir

normalmente a utilizao desse mesmo bem.

Neste tipo de contratos, aquisio de bens, o contrato produz efeitos

tpicos, no entanto, existindo um direito de arrependimento, que uma clusula

resolutiva22 destinada ao consumidor que poder devolver no caso de desagrado,

mas tambm legal e potestativa cujos efeitos, embora incertos e futuros, exercidos

pelo consumidor23. Na transmisso da propriedade est associada a transferncia

do risco, que se verifica no momento da concentrao, ou seja, na entrega do bem

pois o consumidor que fica com a posse da coisa.

3.2 Formas de exercer o direito de arrependimento

3.2.1 Contexto normativo

Uma das novidades neste regime, a existncia de um modelo, facultado

ao consumidor pelo profissional, para exercer o direito de livre resoluo, conforme

previsto no art 11, n 1 e Anexo B ao diploma. No entanto, in fine do n 1, poder

exerce-lo atravs de qualquer outra forma desde que inequvoca. No n 2,

exemplifica alguns meios como: carta, contacto telefnico, devoluo do bem ou

outra forma desde que sujeita a prova, incumbindo ao consumidor a prova, n 5.

Se for possvel atravs de um site da internet do profissional, este caber a

recepo da declarao da resoluo, em suporte duradouro, no prazo de 24

horas.

21 Venda de bens de consumo e das garantias a ela relativas DL n 67/2003 de 08 de Abril, com 2 verso em 2008. 22

PEDRO ROMANO MARTINEZ, Da Cessao do Contrato, cit., pp. 289. 23

JORGE MORAIS CARVALHO, Manual de Direito do Consumo, 2 edio, cit., pps. 166 e 167.



15

3.2.2 Forma

No anterior regime, nos termos do art 6, n 5, impunha o requisito de

validade para o exerccio de livre resoluo, isto , a declarao teria que ser

expedida atravs de uma carta registada com aviso de recepo.

Na vigncia desse diploma, defendia JORGE MORAIS CARVALHO, que essa

forma correspondia a uma formalidade ad probationem, servindo apenas de prova

do exerccio, e no de formalidade ad substantium24, mas, mesmo assim aquela

formalidade ad probationem nem se enquadra numa carta registada com aviso de

recepo25. Tambm nesta defesa, PEDRO ROMANO MARTINEZ, estranhava que a

exigncia da forma pois diversa dos termos gerais prevista no art 436, n 1, do

CC, ou seja, a declarao produz efeitos aquando da expedio mesmo quando

ainda no recepcionada e conhecida pelo destinatrio26.

No entanto, pese embora a lei exigisse esse formalismo, na prtica

corrente, o profissional aceitava o direito de livre resoluo por qualquer via, desde

que assumisse a forma escrita e assinada pelo consumidor27, assumia-se assim,

uma interpretao restritiva da norma.

Com o novo diploma, cabe ao consumidor, escolher a forma de como

exercer ao direito de arrependimentos, no entanto, no caber ao profissional

impor o tipo de forma que pretende, sob pena de considerar-se nula28, por fora do

art 29 do diploma, pois se tal ocorresse seria uma limitao aos direitos do

consumidor.

Independentemente da forma expressa ou at por forma tcita atravs da

devoluo do bem, esta nova norma, veio beneficiar o consumidor.

24

JORGE MORAIS CARVALHO, Comrcio Electrnico e Proteco dos Consumidores, Themis Revista da Faculdade de Direito da UNL, Ano VII, n. 13, 2006, pp. 59. 25

JORGE MORAIS CARVALHO, Manual de Direito do Consumo, 1 edio, Almedina, Coimbra, 2013, pps. 135 e 136. 26

PEDRO ROMANO MARTINEZ, Da Cessao do Contrato, cit., pp. 288. 27

Neste sentido, corresponde ao que defendia, JORGE MORAIS CARVALHO, Manual de Direito do Consumo, 1 edio, cit., pp. 136. 28

Tal como defendem JORGE MORAIS CARVALHO e JOO P. PINTO-FERREIRA, Contratos celebrados distncia , cit., pp.108; JORGE MORAIS CARVALHO, Manual de Direito do Consumo, 2 edio, cit. pp. 164.



16

3.2.3 Meios de prova escrita

Compete ao consumidor, nos termos do Art 11, n 5, a prova que exerceu

o seu direito de arrependimento. No entanto, caso tenha sido exercida de forma

escrita, parece-nos mais fcil a forma de prova, no entanto, caso seja via telefone

ou outro meio de difcil prova, tornar-se- complexa.

Se o direito de arrependimento, seja atravs do modelo disponibilizado pelo

profissional ou qualquer escrito em que tenha expressamente essa inteno, o

meio de prova, pode assumir diversas formas. Se for por correspondncia postal, o

aviso de recepo; por fax, embora cada vez menos usual, o relatrio de envio; por

endereo electrnico, o aviso de entrega e/ou recibo de leitura; pessoalmente,

atravs de um duplicado assinado ou assinado e carimbado pelo profissional, caso

exista estabelecimento fsico; ou outro meio escrito de comprovativo.

Referente ao envio por endereo electrnico, a questo , tendencialmente,

mais complexa. Nem todos os servidores de endereo electrnico, permitem uma

funcionalidade operacional que comprove a recepo ou a leitura da mensagem

enviada ao profissional. O habitual, em situaes de litgios em cenrios anlogos,

o profissional contra-argumentar que nunca recepcionou e, como tal, no pde

tomar conhecimento de qualquer assunto que tenha sido remetido ou que o

servio de endereo electrnico, encontrava-se com inmeros problemas de

recepo e envio. Nesta vertente, consideramos que estas meras justificaes,

so facilmente sanadas. Atravs de meios informticos, a questo da prova,

resolvida atravs da impresso fsica do texto enviado pelo correio electrnico

enviado outra parte. No obstante, a mensagem do correio electrnico impresso,

torna-se documento. Em suma, o consumidor nunca poder ser limitado nem

desprotegido face a esta situao.

Neste sentido, tal como analisado pela doutrina29, o meio mais adequado de

modo a exercer o direito de arrependimento, ser pelo envio de carta registada

com aviso de recepo, remetendo o modelo disponibilizado pelo profissional.

29

JORGE MORAIS CARVALHO, Manual de Direito do Consumo, 2 edio, cit. pp. 164.



17

4.1 A devoluo do bem

4.1.1. A depreciao do bem

O art 14, sob a epgrafe inspeco e manipulao do bem, no se

previa no anterior regime e, como tal, merecedor de uma anlise cuidada. Da

lei geral, determina que, numa compra e venda, a propriedade transfere-se por

mero efeito do contrato.

A norma impe ao consumidor deveres de cuidado inspeccionar, com o

devido cuidado, a natureza, as caractersticas e o funcionamento do bem, n 1,

podendo exercer o direito de arrependimento, no entanto, atribui-lhe

responsabilidade pela depreciao do bem bem como exceder a

manipulao que habitualmente admitida em estabelecimento comercial n

2, por fim, nunca poder ser responsabilizado caso o profissional no informe o

direito de livre resoluo, n 3.

A imposio de o consumidor no usar normalmente o bem um nus

que visa evitar a consequncia de ser responsabilizado pela sua

desvalorizao30.

No que concerne depreciao do bem, no se encontra uma

definio no elenco do art 3 do diploma. No quotidiano, encontramos uma

correspondncia, em lato sensu, como uso ou desgaste no decorrer do tempo

visando a diminuio do valor do bem. No entanto, devemos de enquadrar a

definio ao contexto do diploma. E, desta forma, consideramos que a

depreciao do bem deva ser definida como qualquer inconformidade na

qualidade, desempenho ou utilizao do bem, que se colocado novamente no

trfico comercial, possa o futuro comprador (consumidor) invocar a reparao,

substituio, resoluo ou a reduo do preo desse bem ao profissional.

Extramos essa definio, no prprio contexto da norma, quando

estabelece um padro-tipo de vendas presenciais em estabelecimentos

comerciais. Nestes casos, consoante o tipo e a natureza do bem, permitido

30

Neste sentido, trata-se de uma situao jurdica passiva em que a consequncia negativa a

responsabilidade da depreciao, conforme JORGE MORAIS CARVALHO e JOO P. PINTO-FERREIRA, Contratos celebrados distncia , cit., pp. 117



18

visualizar, mexer, analisar e at experimentar de modo a suscitar forte

motivao de aquisio.

4.1.2. A responsabilidade do consumidor

Decorre do art 13, n 3, que deve o consumidor conservar os bens de

modo a poder restitu-los nas devidas condies de utilizao. Aps a

restituio do bem, caber ao profissional analisar o bem recepcionado de

modo a verificar as devidas condies. Neste seguimento, a nossa anlise,

incidir sobre a determinao da responsabilidade do consumidor, para efeitos

do art 14, n 2.

Tal como supra referido, definimos o conceito de depreciao. No

entanto, caso seja enquadrvel, existir responsabilidade imputvel ao

consumidor. Ou seja, pode o profissional exigir uma quantia monetria para

este efeito ao consumidor.

No existe uma frmula especfica prevista na lei nem um valor de

referncia e, como tal, deve ser adoptado um critrio de razoabilidade nos usos

em matria de consumo. Este critrio, podemos extrair da parte final do n 2 do

Art 13. No obstante, no poder ser exigvel a totalidade preo do bem sob

considerar-se que existiu padecimento ou inutilizao da coisa.

De modo a no existir arbitrariedade e pactuar com a insegurana

jurdica na tutela do consumidor, cabe ao profissional, para alm de invocar o

seu direito, provar o dano fazendo a respectiva prova, nos termos gerais. Caso

o consumidor decline de forma expressa ou tcita essa responsabilidade,

caber ao profissional, exercer a faculdade de invocar o seu direito atravs de

meios judiciais ou extrajudiciais.

4.2. A devoluo dos pagamentos recebidos

4.2.1 Dentro dos 14 dias

Um dos deveres do profissional consiste na devoluo, no prazo de 14

dias, conforme previsto no art 12, n 1, de todos os pagamentos recebidos e



19

custos de entrega. Contudo, pode exercer o direito de reteno quando no for

recebido o bem ou no for apresentada prova da devoluo.

Caso seja invocada a responsabilidade, nos termos do art 14, n 2,

nunca o profissional, pode exercer o direito de reteno dos pagamentos

recebidos. A norma impede que haja direito de reteno excepto nos casos

previstos deste diploma, e por conseguinte, se o profissional j recepcionou e

inspeccionou o bem, afastamos de imediato essa hiptese.

Coloca-se a questo, caso o consumidor acate esta responsabilidade,

como dever proceder a este ressarcimento. Tendo em vista a celeridade e

economizar os custos e recursos bem como existindo uma reciprocidade de

crditos, defendemos que as partes podem recorrer compensao voluntria

ou contratual31.

O profissional quando exige a responsabilidade ao consumidor, est a

comunicar e a exercer o seu direito que julga t-lo e de acordo com a sua

avaliao, significa assim que no est a propor uma compensao prevista

nos art 847 e ss do CC. Paralelamente e com a finalidade referida, poder ser

convencionada a compensao, entre o valor dos pagamentos recebidos

(reembolso) e o valor monetrio da depreciao. No entanto, caber ao

consumidor, optar ou no por essa alternativa.

No novo regime, como o prazo de reembolso de 14 dias, muito inferior

ao do anterior regime que previa 30 dias, esta soluo tem que ser limitada aos

factores temporais. Deste a recepo e avaliao do bem, notificao ao

consumidor e eventual aceitao ou rejeio daquele, , tendencialmente,

muito limitado para ser resolvida dentro do prazo previsto. A comunicao da

responsabilidade pelo profissional no suspende aquele prazo nem poder

considerar o silncio ou demora da resposta por parte do consumidor como

forma de aceitao.

Se at vspera do terminus do prazo, existir ausncia de resposta do

consumidor, dever o profissional devolver todos os montantes pagos, de

acordo com a norma. Paralelamente, como j referimos, poder accionar

31

Sobre esta figura, vede, PIRES DE LIMA E ANTUNES VARELA, Cdigo Civil Anotado, Volume II, 4 edio revista e actualizada reimp., Coimbra, Coimbra Editora, 2011, pp 133; ALMEIDA COSTA, Noes Fundamentais de Direito Civil, 5 edio, Coimbra, Almedina, 2009, pp 342.



20

outros mecanismos para exercer a tutela do seu direito mas, mesmo assim,

obrigado a restituir os montantes pagos, por fora na norma imperativa.

4.2.2 Aps os 14 dias

Se o profissional no devolver os montantes pagos dentro dos 14 dias,

ficar obrigado a devolver, dentro do prazo de 15 dias, em dobro. Por exemplo,

se o preo do bem foi de 200 , o profissional deve devolver o dobro desse

valor, 400 .

Mesmo que haja incumprimento no prazo de devoluo, o consumidor

sempre credor face quele crdito. Se este reconhecer a responsabilidade da

depreciao do bem, aps o prazo e na situao de incumprimento do

profissional, devemos reformular aquele montante. Retomando o exemplo: o

preo do bem foi de 200 , da avaliao do profissional considerou que a

depreciao seria avaliada em 50 . Ento, nesta sentido, o clculo de

referncia ser o resultado daquela diferena (150 ) em dobro (300 )

Se o consumidor assumiu a sua responsabilidade perante o bem

depreciado, isto , reconheceu que o bem j no valia o mesmo preo que

havia adquirido, no far sentido, valorizar esse mesmo bem como no

existindo qualquer depreciao. Seria uma contradio se assim fosse. O valor

do bem adquirido deixou de operar com o consentimento expresso do

consumidor, ou seja, a aceitao da sua responsabilidade.



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