lições de direito do ambiente iii

Eduardo Mendes Simba Lies de Direito do Ambiente

1

SUMRIOS DESENVOLVIDOS DE DIREITO AMBIENTAL

CAPITULO I - INTRODUO

1.1 - Conceito de ambiente

O dicionrio1 define o ambiente como envolvente, o que

rodeia os corpos por todos os lados ou tudo aquilo que

envolve os seres vivos e as coisas. Esta definio

demasiadamente ampla e vaga para os objectivos desta

disciplina jurdica, na medida em que o direito regula todas a

componentes e circunstncias que envolvem o homem. Isto

implicaria dizer que todo o direito seria direito do ambiente.

Trata-se de um conceito que no serve para o direito do

ambiente.

Neste caso, h que se encontrar um conceito de ambiente que

seja til para o direito do ambiente, devendo ser menos

amplo que o conceito do dicionrio. Para tal, discutem-se dois

conceitos de ambiente, sendo o conceito de ambiente numa

dimenso ampla e o conceito de ambiente numa dimenso

1 Dicionrio de Lngua Portuguesa. Texto Editores (2006)


2

estrita. Ou seja, pode se falar de conceito amplo e estrito de

ambiente.

Por um lado, o conceito estrito de ambiente inclui apenas os

elementos naturais do ambiente, como gua, ar, solo, subsolo

fauna e flora. Por outro lado, o conceito amplo inclui no s

os componentes ambientais naturais (gua, ar, solo, subsolo

fauna e flora), mas tambm os componentes ambientais

construdos (patrimnio artstico, cultural, histrico e

econmico-social). Isto , no inclui apenas os elementos do

ambiente natural, mas tambm os elementos do ambiente

construdo. Ainda assim, este conceito de ambiente menos

amplo que o conceito do dicionrio.

O conceito amplo tem a vantagem de oferecer um sistema

global de interpretao completa do mundo e da vida, assim

como de todos os factores que integram o mundo natural que

esto relacionados em interaco contnua e profunda. Mas

tambm, tem a desvantagem de ser encarada a partir de

muitos pontos de vista, que podem tornar o discurso jurdico

ambguo e duvidoso.

Grande parte da doutrina tem optado por um conceito estrito

de ambiente como sendo mais operacional ao direito,

justificando a sua posio ideia de que quando foram

lanadas as bases da proteco jurdica do ambiente e do seu

desenvolvimento, o que estava em jogo era a garantia da

preservao e manuteno dos elementos ambientais


3

naturais. Mas, no esta a posio da LBA. A LBA define o

ambiente como

O conjunto dos sistemas fsicos, qumicos, biolgicos e suas

relaes dos factores econmicos, sociais e culturais com efeito

directo ou indirecto, mediato ou imediato sobre os seres vivos e a

qualidade de vida dos seres humanos.

Esta definio corresponde a um conceito amplo de ambiente.

Nesta definio, esto includos quer os elementos do

ambiente natural quer os elementos do ambiente construdo.

uma definio que nos parece ser mais operacional ao

direito, na medida em que permite ter uma viso mais

completa sobre as matrias a serem reguladas pelo Direito

Ambiente. Esta definio legal consentnea ideia de

desenvolvimento sustentvel, permitido a integrao dos

factores econmico, social e ambiental. O conceito

desenvolvimento sustentvel, como veremos mais adiante,

norteia as normas do direito do ambiente, tendo uma grande

influncias na sua formulao e implementao.

1.2 O problema da pr-compreenso do direito

ambiental

Na abordagem desta problemtica debatem-se duas

doutrinas: a concepo antropocntrica e a concepo

ecocntrica.


4

A concepo antropocntrica defende que se forem

comprometidos os elementos naturais do ambiente, a

existncia do homem ou pelo menos as suas condies

mnimas de existncias estariam postas em causa. Ou seja,

de acordo com esta teoria a tutela do ambiente tem como

pano de fundo a defesa de valores distintos ao ambiente,

como a vida e sade humanas. Para os antropocentrista, a

gesto ambiental deve colocar as necessidades dos seres

humanos no centro de todas as prioridades. Esta posio

defendida no Relatrio de Brundtland ao definir o conceito de

desenvolvimento sustentvel e na seco 2 (2) da Lei sobre

Gesto Ambiental da frica do Sul2.

A concepo ecocntrica pretende proteger o ambiente em si,

como um novo valor autnomo, o que est em causa a

comunidade bitica e respectivo ambiente no vivo como um

novo valor jurdico emergente. Trata-se de uma tutela do

ambiente que no esconde em si tutela de outros valores

como a vida e a sade humana. O ambiente, neste caso,

tutelado em si e de per si.

Contudo, o n. 2 do art. 3. adopta uma posio intermdia,

na medidas em que estabelece que

2 Environmental management must place people and their needs at the forefront of its concern, and serve their physical, psychological, developmental, cultural and social interests equitably.


5

devido o respeito aos princpios do bem estar a toda populao,

proteco, preservao e conservao do ambiente e ao uso

racional dos recursos naturais, cujos valores no podem ser

subestimados em relao a interesses meramente utilitrios.

Nesta disposio podemos afirmar a adopo de um

antropocentrismo que no afasta o ecocentrismo.

1.3 O ambiente como bem jurdico

As revolues industriais que introduziram a mquina

vapor por exemplo, e o consequente desenvolvimento

tecnolgico e do crescimento demogrfico que tiveram como

consequncia o aumento do consumo e da procura pelos

recursos naturais. Esta procura gerou uma crescente presso

da actividade humana sobre o ambiente causando sobre si

numerosos impactos negativos. Estes acontecimentos

colocaram na ordem do dia a questo da sustentabilidade dos

recursos naturais.

Para garantir a sustentabilidade dos recursos naturais, assim

como preservar e promover o ambiente, houve necessidade de

elevar o ambiente qualidade de bem jurdico digno de tutela

jurdica enquanto valor em si.


6

Segundo Canotilho (1998:197), o bem jurdico a expresso

de um interesse, da pessoa ou da comunidade, na

manuteno ou integridade de certo estado, objecto ou bem

em si mesmo reconhecido como socialmente relevante e por

isso juridicamente reconhecido como valioso.

Nesta perspectiva, a tutela do ambiente embora possua uma

dimenso individual deve sempre ser visto como um bem

jurdico da colectividade. Neste caso, fala-se da socializao

do ambiente relevante para a ideia de interesse social ou

colectivo da comunidade.

No est em causa a tutela de valores como a vida, a sade

ou a propriedade das pessoas, mas sim a tutela imediata de

valores ambientais, visto que o ambiente actualmente um

bem jurdico protegido de forma autnoma.

A transcendncia do ambiente aos interesses individuais a ele

conexos permite que a sua dimenso colectiva seja

irredutvel. No se pode reduzir a tutela do ambiente, tutela

da vida, sade, patrimnio e desenvolvimento econmico e

tecnolgico. Embora estes valores possam ser prosseguido

pela tutela estabelecida por uma norma ambiental, no quer

dizer que este seja o fim nico e imediato desta tutela. O fim


7

imediato a proteco do ambiente em si. Os recursos

naturais hoje j no pode ser utilizados sem regras, tem uma

tutela jurdica de modo a tornar a sua utilizao de mais

racional e sustentvel. Por isso, o ambiente tem consagrao

jurdico-constitucional (artigo 39. da CRA).

1. 3 O conceito de Direito do Ambiente

A ecologia como fonte de normao, no pode deixar de ser a

base de interpretao na aplicao da norma.

Para Peres Moreno, o Direito do Ambiente o ordenamento

jurdico que garante e disciplina o gozo colectivo inerente aos

bens ambientais zelando pela sua integridade.

A pare deste Autor, Joo Ferreira Reis apresenta um conceito

estrito de Direito do Ambiente. Para o Autor, o Direito do

Ambiente um sistema de normas jurdicas que tm

especialmente em vista as relaes do homem com o meio,

prosseguindo os objectivos de conservao da natureza,

manuteno dos equilbrios ecolgicos, salvaguarda do

patrimnio gentico, proteco dos recursos naturais e o

combate as diversas formas de poluio. Este um conceito

que atende ao conceito em sentido restrito de ambiente,

porque parte-se do pressuposto de que os elementos

artificiais do conceito amplo de ambiente so abordados por

outras disciplinas jurdicas, como o direito do ordenamento


8

do territrio, direito do urbanismo, direito do patrimnio

histrico e cultural, entre outros.

Em sentido contrrio, Fernando dos Reis Condesso define o

direito do ambiente como um conjunto de normas jurdicas

que enquadram o relacionamento dos homens com os

elementos naturais e artificiais do ambiente, que

condicionam directa ou indirectamente os seres vivos em

geral e a qualidade humana. Este conceito perfilha a ideia de

conceito amplo de ambiente, adoptando uma viso

antropocntrica que no exclu a proteco da natureza,

essencialmente da prpria vida do homem e a sua qualidade,

assim como a subsistncia do gnero humano. Para o Autor,

o direito do ambiente um direito de matriz ecolgica,

tendencialmente paranatural, na medida em que no

apenas antropocntrica e do presente mas protege cada vez

mais os seres vivos e a natureza enquanto tal. Afirma-se que

Condesso defende um antropocentrismo ecolgico que rejeita

a viso instrumentalizadora, economicista ou utilitarista da

natureza ao considerar que o ambiente deve ser tutelado pelo

direito como tal e que a sua preservao tambm constitui

uma condio da realizao da dignidade da pessoa humana.


9

1.4 - Caractersticas do direito ambiental

1.4.1 - Direito novo

No se pode estranhar a existncia de normas jurdicas que

protegem o ambiente desde os tempos recuados, pois o

homem polui a natureza desde milnios. Destaca-se a

existncia de tabus e situaes relacionadas com a gesto

durvel dos recursos naturais, como o caso da agricultura

praticada em regimes de pousios em algumas regies e

culturas do pas.

Francois Ost aponta a existncia do direito florestal nascido

na Babilnia em 1900 a.c; o cdigo hitita redigido de 1380

1346 a.c. que contem disposies relativas a poluio da

gua. Outras legislaes milenares so as recomendaes

imperial para a conservao de florestas da dinastia Chow

(1.122 a.c 255 a.c). Acresce-se a criao da primeira reserva

natural de 1370 a.c. criada pelo fara Ackenatanou. No sec.

III foi publicada a primeira lei de proteco de diferentes

espcies de animais selvagens por edito do Imperador Indiano

Asoka .

Apesar disto, o direito ambiental tal como hoje se concebe

um direito constitudo por normas crescentes. um direito

novo, isto , ainda no sedimentado, cuja a dogmtica de


10

conceptualizao comeou a densificar-se a partir da dcada

de 70.

Em Angola, a nvel do direito positivo, s a partir da LC de

1992 e da Lei das Actividades Geolgicas e Mineiras que

comea a ser colocada a problemtica da tutela do ambiental.

A nvel do ensino, o Direito Ambiente s includo como

disciplina curricular com o surgimento das Universidades

Privadas, nos anos de 1999 2000. A Universidade Agostinho

Neto como sendo a primeira universidade em Angola continua

a no ter a disciplina de Direito do Ambiente no seu plano

curricular. A Universidade Metodista de Angola incluiu esta

disciplina no seu currculo em conjunto com o Direito do

Urbanismo, sendo leccionadas pela primeira vez, no ano

lectivo de 2011.

1.4.2 Direito disperso

O Direito do Ambiente um direito disperso por estar

constitudo por um nmero extenso de diplomas normativos.

Esta disperso dificulta a codificao do direito do ambiente.

Devido a sua horizontalidade tem muitas normas avulsas ou

extravagantes, isoladas em diplomas que visam regular

muitos aspectos da vida social, das actividades humanas

nomeadamente do campo econmico, sanitrio, ordenamento

territorial, urbanismo, patrimnio cultural, habitao.


11

1.4.3 Direito Experimental e Revisvel

um direito experimental e revisvel por natureza (dado o

aprofundamento contnuo dos conhecimentos sobre a

ecologia e as tecnologias para responder aos vrios

problemas) e pelas limitaes da sua concretizao

(confiscada pela gnese negocial das suas normas de

contedo mnimo normalmente toleradas pelas organizaes

econmicas, mas distintas do que, no momento normativo, j

se devia considerar necessrio, em face das exigncias

ecolgicas)

um direito de complexidade crescente e evolutivo, por ser

de base ecolgica, ao passo que o seu objecto depende e

influenciado pela ecologia.

1.4.4 Autonomia do Direito do Ambiente

A questo da autonomia do direito ambiental no tem sido

pacfica. Duas correntes tm discutido esta questo: os

negativistas e positivistas. Os negativistas rejeitam

autonomia ao direito ambiental, afirmando-o como sendo um

conjunto de normas e de institutos pertencentes aos vrios

ramos de direito reunidos pela sua funo instrumental, por

regular o comportamento do homem em relao ao meio.


12

Em defesa desta perspectiva destaca-se:

a) Michael Prieur que defende o direito ambiental um

direito de reagrupamento.

b) Diogo Figueiredo defende que enquanto direito ecolgico

no se deve conferir autonomia cientfica por lhe faltar

princpios jurdicos e mtodos prprios, situando-se este

direito num ramo de direito meramente informativo. No

devemos concordar com esta afirmao, pois como mais

adiante veremos o direito ambiental est norteado por

princpios prprios que s so estudados neste ramo de

direito, assim como um mtodo especfico.

c) Tochio Mukai afirma que a natureza interdisciplinar do

direito ambiental afasta a sua caracterizao como um

ramo de direito autnomo, face aos lugares de destaque

que tm as normas de direito privado e do direito penal

nesta rea do saber. um direito horizontal que cobre

os diferentes ramos de direito (privado, pblico e

internacional) e um direito de interaces que tende a

penetrar em todos os sectores do direito para neles

introduzir ideias ambientais.

d) Para Sousa Franco, o direito ambiental apenas um

conjunto horizontal e materialmente determinada de

tpicos princpios, regras e situaes jurdicas


13

pertencentes a diversos ramos de direito (direito

constitucional, administrativo, financeiro, civil).

e) Ainda dentre os negativistas, Vasco da Pereira da Silva

questiona a autonomia cientifica do Direito Ambiental

mas reconhece a sua autonomia pedaggica. Sustenta o

Autor que apesar de o Direito Ambiental comear a dar

os primeiros passos para a formao de uma dogmtica

prpria (veja-se o desenvolvimento da doutrina de

princpios prprios e procedimentos administrativos

especficos e autnomos como o da AIA e do

licenciamento ambiental) o factor aglutinador (defesa do

ambiente) que se move ao lado deste no pode ser visto

como fundamento bastante para se reconhecer

autonomia dogmtica ou cientifica ao direito ambiental

que, na sua perspectiva, continua a ser amplamente

tributrios do estudo das questes ambientais, de

acordo com a metodologia prpria de cada ramo de

direito acrescendo-se ainda o seu carcter

multidisciplinar. Para justificar a autonomia pedaggica

do Direito Ambiental, Vasco Pereira da Silva sustenta-se

oo facto de ser um ramo de direito estudado como

disciplina nos diversos currculos acadmicos das mais

diversas faculdades de direito do mundo.

J para os positivistas, o direito ambiental um ramo de

direito autnomo. Nesta perspectiva destaca-se Gomes


14

Canotilho que ao defender a autonomia dogmtica e

sistemtica deste ramo de direito ressalta a sua autonomia

relativa por entender ser um direito que implica

necessariamente a reviso dos institutos, das tcnicas e

instrumentos dogmticos clssicos de outros ramos de

direito.

No mesmo sentido Fernando Condesso ressalta que um

ramo de direito tendencialmente autnomo apesar de

manter fortes relaes com outros ramos de direito, donde

resultam as normas que constituem o seu objecto.

No se deve, porm, perder de vista a ideia de que todo

direito interdisciplinar at mesmo porque os chamados

ramos do direito clssico no sobrevivem sem recorrer a

conceitos e a experincia de outros ramos de direito ou de

cincias no jurdicas. Veja-se o fenmeno da publicizao

da esfera privada e da privatizao da esfera pblica no

mbito das relaes do direito civil e o direito

administrativo.

Assim o direito ambiental estabelece relaes com os

seguintes ramos do direito:

A) Direito Internacional Pblico - no qual se sobressai o

direito internacional ambiental cujas normas so

consideradas verdadeiras fontes do direito interno

ambiental. Ou seja, o Direito do Ambiente evoluiu a


15

partir de Direito Internacional do Ambiente e mantm

forte relaes com o Direito Internacional Pblico por

fora dos artigos 13. e 26. da CRA.

B) Direito Constitucional - a Lei Constitucional da

Repblica de Angola consagra um conjunto de

normas e princpios constitucionais que do lugar ao

chamado direito constitucional ambiental.

C) Direito Penal - neste ramo de direito encontram-se

normas penais que formam o direito sancionatrio

ambiental, pois em diversas legislaes at mesmo na

Lei de Bases do Ambiente encontramos disposies

que apontam para tipificao de certos

comportamentos lesivos ao ambiente como crimes

ambientais. Esta a viso do ante-projecto de cdigo

penal.

D) Direito Econmico, Financeiro e Fiscal - onde se

colocam um novo paradigma de relacionamento entre

a economia e a ecologia ressaltando princpios como o

do poluidor pagador, do desenvolvimento sustentvel

e do uso racional dos recursos naturais.

E) Direito civil - a sua relevncia para o direito

ambiental dos dias de hoje bastante e resulta do

surgimento do chamado direito civil ambiental,

bastando olhar para o efeito para as figuras da

responsabilidade civil por danos ambientais.

F) Direito administrativo - grande parte das normas do

direito ambiental so tributrias no direito


16

administrativo, veja-se a prpria ideia do

procedimento de licenciamento ambiental, de

avaliao do impacto ambiental que so verdadeiros

procedimentos administrativos especiais, assim como

da organizao e funcionamento dos rgos e servios

da administrao pblica com competncias em

matria ambiental

Segundo Condesso, existem certas especificidades que

permitem justificar a autonomia do direito ambiental, a

saber:

a) Especificidade em termos de valor protegido -

o bem jurdico ambiente enquanto valor

protegido pelo direito do ambiente tutelado de

forma autnoma como bem da comunidade dos

viventes, abrangendo valores e interesses

integrantes do interesse geral da sociedade.

b) Especificidade em termos do seu contedo -

um direito que implica direitos de outros seres

vivos que no apenas o homem, assim como de

seres vindouros, que ainda no existem

(perspectiva do desenvolvimento sustentvel).

um direito que no se limita regular as relaes

entre os homens mas tambm deste com a

natureza.


17

c) Especificidade na conteno dos objectivos -

os objectivos necessrios do direito ambiental

tm cedido em parte, quando envolvem

interesses economicamente poderosos ao

compromisso entre as empresas e o Estado. Por

isso, um direito negociado, no seu contedo e

vacatio legis, por vezes, muito extensa quando

no protelada. o caso do desenvolvimento

sustentvel cujo mrito informador tem

revitalizado a proteco do bem ambiente que

muitas vezes camufla a aceitao pelas

autoridades pblicas de presses econmicas no

campo da poluio e envenenamento para alm

do admissvel (ex: veja-se como exemplo o caso

da agricultura qumica causadora do fenmeno

das doenas cancergenas). um direito que

no vive do necessrio mas do tolervel.

d) Especificidades em termos de princpios

fundamentais - o direito ambiental est

informado por princpios que no so estudados

no mbito de outros ramos de direito. Veja-se a

ttulo de exemplo, os princpios da preveno,

precauo, da correco na fonte, do poluidor

pagador, do desenvolvimento sustentvel, do


18

uso racional dos recursos naturais, dentre

outros.

e) Especificidades em termos do contributo de

todos os ramos clssicos do direito e da sujeio

intensas das aquisies das cincias da

natureza

1.4.5 - Direito de interveno radical

um direito de interveno radical porque tem que ir a raiz

da coisa, a origem, a fonte das poluies. por fora desta

caracterstica que se fala dos princpios da correco na

fonte, da preveno e precauo

1.4.6- Direito estratgico

um direito estratgico porque exige intervenes

programadoras e panificadoras para atingir os seus

objectivos. Por isso, se afirma que um direito prospectivo

porque s se concebe a partir da necessidade de se proteger o

no direito das geraes actuais de prejudicar o direitos

ambientais dos homens e seres vivos do amanha.

1.4.7- Direito de sancionamento administrativo e

criminal

um direito de sancionamento administrativo e criminal

porque para tornar efectivas as suas prescries recorre

varias vezes as sanes administrativas (multas, embargo e


19

apreenses) e as sanes criminais penais.


20

CAPITULO II - A CONSTITUIO AMBIENTAL

2.1- Introduo

A Constituio funciona como a base do nosso ordenamento

jurdico, pois nela encontramos um conjunto de normas e

princpios que o norteia. Neste captulo, vamos procurar

estudar como alguns Pases da SADC abordam a questo

ambiental nas respectivas Constituies, nos quais

escolhemos a Nambia, frica do Sul e Moambique.

Trataremos tambm de analisar como a LC de 1992 e a CRA

abordam a questo ambiental, estabelecendo as diferenas

entre as disposies pertinentes LC de 1992 e CRA de 2010,

seguindo-se de um estudo aprofundado do art. 39. da CRA

de 1992.

2.2 - A questo ambiental nas constituies de alguns

pases da SADC

2.2.1 Nambia

A nvel da frica Austral, a Nambia, logo que alcanou a

independncia em 1990, foi precursora na consagrao da

questo ambiental na respectiva Constituio. Distintamente

de outras constituies nas quais a questo ambiental est

prevista no captulo referente s liberdades e direitos

humanos fundamentais, a Constituio Namibiana prev a


21

tutela do ambiente no captulo dos princpios sobre as

polticas do Estado, nos seguintes termos:

The State shall actively promote and maintain the welfare of the people

by adopting, inter alia, policies aimed at the following:

()

(I) maintenance of ecosystems, essential ecological processes and

biological diversity of Namibia and utilization of living natural resources

on a sustainable basis for the benefit of all Namibians, both present and

future; in particular, the Government shall provide measures against the

dumping or recycling of foreign nuclear and toxic waste on Namibian

territory.3

Segundo Glasewisk (2009:71), embora tenha jogado um papel

importante na formulao da poltica e legislao ambiental

da Nambia, esta norma ainda no foi invocada em Tribunal.

2.2.2 Moambique

A Constituio Moambicana consagra o direito do ambiente

no captulo referente aos direitos econmicos, sociais e

culturais, ao lado, nomeadamente, dos direitos de

propriedade, educao, sade, habitao e urbanizao. O

art. 90. desta Constituio estabelece o seguinte:

1. Todo o cidado tem o direito de viver num ambiente equilibrado e o

dever de o defender.

3 Artigo 95 da Constituio Namibiana


22

2. O Estado e as autarquias locais, com a colaborao das

associaes de defesa do ambiente, adoptam polticas de defesa

do ambiente e velam pela utilizao racional de todos os recursos

naturais.

2.2.3 frica do Sul

A Constituio de Sul Africana prev os direitos ambientais

na seco 24 localizada no captulo o Bill of Rights, nos

seguintes termos:

(1) Everyone has the right:

(a) to an environment that is not harmful to their health or well-being; and

(b) to have the environment protected, for the benefit of present and future

generations, through reasonable legislative and other measures that: (i) prevent

pollution and ecological degradation; (ii) promote conservation; and (iii) secure

ecologically sustainable development and use of natural resources while

promoting justifiable economic and social development.

Alm do seu papel na formulao e implementao da legislao e

da poltica ambiental na frica do Sul, esta constitui uma das

poucas disposies constitucionais relativas tutela do ambiente na

SADC que j foi numerosas vezes invocada em Tribunal. O que

considera-se um exemplo a ser seguido noutros pases da SADC.

2.3 O ambiente na LC de 1992 (art. 24.)

A LC de 1975 e as respectivas revises no fizeram qualquer

aluso questo ambiental. Em termos constitucionais, a


23

questo ambiental foi pela primeira vez adoptada na LC de

1992. O art. 24. desta LC estabelecia:

1. Todos os cidados tm o direito de viver num ambiente sadio e no

poludo.

2. O Estado adopta as medidas necessrias a proteco do ambiente

e das espcies da flora e da fauna nacionais em todo territrio

nacional e a manuteno do equilbrio ecolgico.

3. O Estado pune os actos que lesem directa ou indirectamente ou

ponham em perigo a preservao do meio ambiente.

Apesar desta consagrao constitucional do ambiente, LC de

1992 no fez qualquer referncia expressa ao

desenvolvimento sustentvel. Para a Professora Coelho

(2007:664-665), ainda que no tivesse referncia expressa na

LC de 1992, o princpio do desenvolvimento vinha claramente

consagrado na LC nos artigos 1, 7,4 9, 5 106 e 11/3.7 Com

4 . Ser promovida e intensificada a solidariedade econmica, social e cultural

entre todas as regies da Repblica de Angola, no sentido do desenvolvimento

comum de toda a Nao angolana.

5 . O Estado orienta o desenvolvimento da economia nacional com vista a

garantir o crescimento harmonioso e equilibrado de todos os sectores e regies

do pas, a utilizao racional e eficiente de todas as capacidades produtivas e

recursos nacionais, bem como a elevao do bem estar e qualidade de vida dos

cidados.

6 . O sistema econmico assenta na coexistncia de diversos tipos de

propriedade, gozando todos de igual proteco. O Estado estimula a

participao, no processo econmico, de todos os agentes e de todas as formas

de propriedade (pblica, privada, mista, cooperativa e familiar), criando as

condies para o seu funcionamento eficaz no interesse do desenvolvimento

econmico nacional e da satisfao das necessidades dos cidados.


24

efeito, a LC estabelece o objectivo do progresso social no art.

1 e depois do desenvolvimento econmico e social. Mas,

afirma a Professora Coelho, se atendermos aos trs

componentes do desenvolvimento sustentvel (econmico,

social e ecolgico), indubitvel que a LC se preocupou com a

vertente econmica do desenvolvimento (crescimento

harmonioso e equilibrado) e tratou-o essencialmente a

propsito do estatuto das empresas, muito embora o elenco

de direitos fundamentais8 e a sua garantia jurdica (art. 43) e

material (art. 50) tambm sejam relevantes em matria do

desenvolvimento, no sentido abrangente e inclusivo de

desenvolvimento comum de toda a Nao angolana (art.

7).

Ainda que, em termos jurisprudencial, esta disposio no

tenha sido invocada em tribunal, jogou um papel

fundamental na elaborao da poltica e legislao sobre a

gesto ambiental e dos recursos naturais.

2.4 O ambiente na CRA (art. 39.)

A CRA estabelece a proteco do ambiente e dos recursos

naturais como uma das tarefas fundamentais do Estados

7 . 3. O Estado incentiva o desenvolvimento da iniciativa e da actividade

privada, mista, cooperativa e familiar criando as condies que permitam o

seu funcionamento, e apoia especialmente a pequena e mdia actividade

econmica, nos termos da lei.

8 . Arts 18-52.


25

(art. 21., al. m)). Alm disso, consagra genericamente a

questo ambiental no captulo II, referente aos direitos,

liberdades e garantias fundamentais, particularmente na

seco I deste captulo atinente aos direitos e liberdades

individuais e colectiva onde est localizado o art. 39.. este

art. estabelece que,

1. Todos tm o direito de viver num ambiente sadio e no poludo,

bem como o dever de o defender e preservar.

2. O Estado adopta as medidas necessrias proteco do

ambiente e das espcies da flora e da fauna em todo o territrio

nacional, manuteno do equilbrio ecolgico, correcta

localizao das actividades econmicas e explorao e

utilizao racional de todos os recursos naturais, no quadro de

um desenvolvimento sustentvel e do respeito pelos direitos das

geraes futuras e da preservao das diferentes espcies.

3. A lei pune os actos que ponham em perigo ou lesem a

preservao do ambiente.

2.5 Comparao do art. 24. da LC com o art. 39 da CRA

O artigo 39. da CRA continuou a consagrar o mesmo

pensamento filosfico do art. 24. da LC. Porm, o contedo

do art. 39. mais amplo que do artigo 24.. Se no, vejamos:

a) O art. 24. restringe a titularidade do direito de viver

num ambiente sadio e no poludo apenas a cidado

angolanos, da presente gerao, enquanto a utilizao

do termo todos no seguido do cidado implica


26

afirmar que o art. 39. estende a titularidade destes

direitos tambm aos estrangeiros que se encontrem no

territrio nacional.

b) Distintamente do art. 24., o artigo 39. alm de conferir

direito ao ambiente, impe a todos o dever de defender e

preservar o ambiente.

c) Enquanto o n. 2 do art. 39. refere expressamente o

desenvolvimento sustentvel, correcta localizao das

actividades econmicas, explorao e utilizao racional

de todos os recursos naturais e o respeito pelos direitos

das geraes futuras e da preservao das diferentes

espcies, o art. 24. evita referncia a estes elementos.

2.6 Significado do art. 39.

2.6.1 Todos tm o direito.

2.6.1.1 Direitos dos seres humanos e outros entes?

A utilizao do termo todos no art. 39., levanta muitas

questes do ponto de vista ambiental.

Desde logo uma questo tica e filosfica a de saber se o

termo todos inclui os seres humanos apenas ou se tambm

engloba outros seres vivos ou mesmo o ambiente no vivos. A

outra questo a de saber o termo todos se limita a


27

presente gerao ou se tambm susceptvel de abarcar as

futuras geraes.

Respondendo a primeira questo, as teorias do deep

ecology9 e do eco-centrismo extremo defendem que os

direitos ambientais so titulados por todos os seres vivos,

incluindo os seres humanos. Regan (citado por Glazewski,

2009:73) afirma que apenas os seres com valor inerente tm

direito.

Contrariamente, os antropocentristas defendem que os

direitos ambientais dizem apenas respeito aos seres

humanos. Embora a Constituio e a LBA (art. 3/2) tenham

adoptado uma perspectiva intermdia entre o ecocentrismo e

o antropocentrismo10, esta posio parece ser a que tem

acolhimento na nossa ordem jurdica. Segundo Glazewski

(2009:73) os direitos reconhecidos a outros seres que no

sejam os humanos, so actualmente considerados em todos

os ordenamentos jurdicos, num ponto de vista moral do que

9 Ecologia profunda. Simba (2011:35) explica a teoria do deep ecology nos

seguintes termos: To characterize this theory, Naess (quoted by Pete9)9

defined seven principles9. The second principle refers to the ethos of

biospherical egalitarianism. Pete9, citing Mathews, describes this principle as

an ethic of interrelatedness, according to which all forms of life are equally

entitled to live and blossom. Human beings are not morally privileged in any

way in this ecological scheme of things other life forms are just morally

considerable as we are

10 No sentido de no subestimar os valores ambientais a interesse meramente

utilitrios.


28

jurdico. Contudo a CRA, LBA e demais legislao impem a

todos o dever de respeitar e preservar as espcies da fauna e

da flora.

Quanto a segunda questo, a CRA reconhece na parte final

do n. 2 do art. 39. direitos s futuras geraes. Esta posio

de afirmao das futuras geraes como novos sujeitos de

direitos ao ambiente constitui uma das grandes novidades

que este texto constitucional nos apresenta, se bem que esta

reflexo tenha j encontrado respaldo no direito costumeiro

de alguns povos Bantu que afirma a terra como um elo de

ligao entre os antepassado e a presente geraes, sendo

esta simplesmente gestora delas em benefcio das futuras

geraes (Altuna:145).

2.6.1.2 Todos o problema da legitimidade

processual

O termo todos levanta tambm o problema de legitimidade

que a sua verso tradicional adoptada no artigo 26. do CPC

pode constituir um obstculo s pessoas individualmente

consideradas ou organizadas em associaes de interporem

aces em defesa do ambiente ou dos direitos das futuras

geraes. Nos termos deste art. do CPC, a pessoa tem que

demonstrar ao Tribunal algum grau de interesse pessoal ou


29

patrimonial na interposio de uma aco cvel ou do

contencioso administrativo.

O art. 74. da CRA respeitante aco popular resolve

definitivamente este problema, ao estabelecer que:

Qualquer cidado, individualmente ou atravs de associaes

de interesses especficos, tem direito aco judicial, nos casos

e termos estabelecidos por lei, que vise anular actos lesivos

sade pblica, ao patrimnio pblico, histrico e cultural, ao

meio ambiente e qualidade de vida, defesa dos

consumidores, legalidade dos actos da administrao e

demais interesses colectivos.

Esta disposio corresponde um instrumento de

concretizao do dever de defender e preservar o ambiente

que a parte final do n. 1 do art. 39. da CRA impe a todos.

Embora entenda-se que o art.74. pretendeu atribuir o direito

de aco popular apenas aos cidados nacionais.

2.6.1.3 Todos O problema da fora jurdica do

direito ao ambiente.

O problema aqui levantado no sentido de saber se o direito

ao ambiente tem aplicao com efeito vertical ou apenas com


30

efeito horizontal11. Ou seja, ser que este direito vincula

apenas o Estado ou se vincula tambm os particulares.

A expresso da parte final do n. 1 do art. 39., segundo qual,

todos tm o dever de defender e preservar o ambiente pode

implicar a ideia de que este direito pode vincular tanto o

Estado como os particulares.

Contudo, esta questo est claramente absolvida no art.

28./1, nos termos do qual:

1. Os preceitos constitucionais respeitantes aos direitos, liberdades e garantias fundamentais . vinculam todas as entidades pblicas e privadas.

Isto quer dizer que os direitos ambientais podem ser directa e

imediatamente aplicado nas disputas entre particulares ou

entre o Estado e particulares. Relativamente s disputas

entre particulares, veja-se nos casos do direito de vizinhana

em um particular causa poluio atmosfrica susceptvel de

afectar negativamente o direito de outra pessoa de viver num

ambiente sadio e no poludo.

Em termos jurisprudenciais, na frica do Sul, o Juiz, no

Woodcarb case12, corroborou com esta posio, afirmando

11 Glazewski (2009:74) distingue os direitos de aplicao horizontal e verticais.

12


31

que uma contraveno Atmospheric Pollution Prevention

Act 45 of 1965 (Lei sobre a Preveno da Poluio

Atmosfrica) constitua uma violao do direito do queixoso

em viver num ambiente no prejudicial sua sade e bem

estar nos termos da Constituio Transitria da frica do Sul,

de 1994.

2.6.2 Natureza dos direitos ambientais na CRA

A abordagem da natureza dos direitos ambientais passa pela

abordagem genrica da natureza dos direitos.

Tradicionalmente, os direitos humanos fundamentais esto

divididos em 3 geraes ou categorias. Os direitos da primeira

gerao ou direitos azuis so os direitos civis e polticos dos

indivduos nos quais inclumos os direitos a vida, a

igualdade, integridade fsica e liberdade de associao. So

direitos que impem ao Estado ou outras entidades o dever

de absterem-se de praticar actos que atentem contra o seu

contedo, no requerendo do Estado qualquer aco positiva

para a sua realizao.

Os direitos da segunda gerao so os direitos econmicos,

sociais e culturais que, entre outros, incluem os direitos

alimentao, trabalho, assistncia mdica e habitao. Estes

direitos requerem uma aco positiva do Estado para a sua

realizao. Estes so os chamados direitos programticos


32

cuja aplicao pelos Tribunais tem sido controversa. Os

direitos da terceira gerao ou os direitos verdes so

aqueles exercitveis como direitos de um grupo nos quais

incluindo os direitos ao desenvolvimento, direitos ambientais

e o direito paz. So os direitos dos povos ou de

solidariedade ou seja, so mais direitos colectivos do que

individuais. So direitos dos povos e de solidariedade.

Os direitos ambientais atravessam todas as geraes13. Ou

seja pode ser includo na primeira, segunda e terceira

geraes, podendo assim, ter uma dimenso positiva e

negativa.

A dimenso negativa destes direitos impe a todos os

interessados o dever de praticarem actos que atentem contra

o seu contedo. Esta dimenso est afirmada na expresso

utilizada na primeira parte do n. 1 e no n. 2, todos do art.

39. da CRA14 bem como na localizao dos direitos

ambientais na CRA. Conforme vimos anteriormente, a CRA

consagra os direitos ambientais no captulo II, referente aos

direitos, liberdades e garantias fundamentais,

particularmente na seco I deste captulo atinente aos

13 Para mais discusses, vide Simba (2011:18), Kidd (2009:19); Birnie et al.

(2009:271-272); Glazewisk (2005:70, 72 e 75) que categorizam os direitos

ambientais e do desenvolvimento sustentvel nos direitos de primeira,

segunda e terceira geraes.

14 Todos tm o direito de .


33

direitos e liberdades individuais e colectivas. Ou seja esta

seco parece tratar dos direitos da primeira e da terceira

geraes. Enquanto direitos da primeira gerao, os direitos

ambientais tm uma dimenso de direitos individuais

pertencente a cada membro da comunidade.

Os direitos ambientais so direitos de terceira gerao. Alm

da localizao deste direito, esta afirmao reforada pelo

disposto no n. 74. da CRA. Este art. caracteriza os direitos

ambientais como sendo um direito difuso ao qual se confere o

direito de aco a todos os cidados, individualmente

considerados ou associados em organizaes de defesa de

interesses especficos. Os direitos difusos so aqueles que

pertencem a todos. Os direitos ambientais tm esta natureza,

pois o ambiente pertence a todos. Nesta vertente, os direitos

ambientais so direitos colectivos, pertencentes

comunidade, a grupos ou ao Estado.

Na dimenso positiva, os direitos ambientais impem ao

Estado o dever de praticar actos tendentes a sua realizao.

Este sentido est espelhados no n. 2 do art. 39. da CRA,

segundo o qual

O Estado adopta a medidas necessrias

Este enunciado indica que os direitos ambientais so tambm

direitos de realizao progressiva. Ou seja, afirma-se aqui o

carcter de direito econmico e social aos direitos ambientais.


34

2.6.3 - Todos tm um direito de viver num

ambiente

A CRA refere-se de forma genrica ao ambiente nos artigos

21., al. m) e 39., mas no define o ambiente. O ambiente

est definido no n. 2 do anexo da LBA, segundo o qual

o ambiente o conjunto dos sistemas fisicos, qumicos,

biolgicos e suas relaes e dos factores econmicos, sociais e

culturais com efeito directo ou indirecto, mediato ou imediato

sobre os seres vivos e a qualidade de vida dos seres humanos.

Esta definio de ambiente, mais uma vez, corresponde a

conceito amplo de ambiente susceptvel de abarcar os

elementos naturais e construdos do ambiente.

2.6.4 De viver num ambiente sadio e no poludo

Muitas disposies constitucionais que tratam do direito a

sade e proteco social (art. 77.), habitao e qualidade

de vida (art. 85.) e justia social (90.) podem ser invocadas

em aces onde se discutam questes ambientais.

O n. 21 do anexo da LBA define a poluio como sendo a

deposio no ambiente de substncias ou resduos,

independentemente da sua forma, bem como a emisso de

luz, som e outras formas de energia, de tal modo e em


35

quantidade tal que o afecta negativamente. Este particular

ambiente pode causar danos a sade de uma pessoa. Veja-se

os casos de poluio das guas, do ar ou depsito de

substncias ou resduos perigosos numa dada rea.

Contudo, importa distinguir a sade referida no artigo 39.

da do art. 77. da CRA. A sade referida no art. 39. mais

ampla que a referida no art. 77., podendo abarcar inclusive

os casos de sade do 77.. Este termo sade refere-se ideia

nebulosa de qualidade do ambiente cuja garantia da

responsabilidade do Ministrio do Ambiente. Foi este tipo de

sade que foi invocada no Verstappen case no qual foi

solicitado um Tribunal Sul Africano que ordenasse s

autoridades locais a cessao do depsito de resduos slidos

nas proximidades das residncias dos requerentes que

estavam a afectar seriamente a sua sade. Distintamente, o

direito a sade do art. 77. se refere ao direito assistncia

mdica e medicamentosa sob responsabilidade do Ministrio

da Sade.

Ligado ao ambiente sadio, embora no previsto

expressamente no art. 39., o direito qualidade de vida

previsto no art. 85.. O n. 24 do anexo da LBA define a

qualidade de vida como o resultado da interaco de

mltiplos factores no funcionamento das sociedades

humanas que se traduz no bem-estar fsico, mental e social e

na afirmao cultural do individuo. Este direito mais


36

amplo que o direito de viver num ambiente sadio, podendo

abarcar direitos atinentes ao acesso a gua, alimentao,

sade, lazer, habitao e saneamento bsico. Este direito diz

respeito a natureza e personalidade das pessoas, podendo

ainda abarcar as ideias de essncia do ambiente e sentido de

integridade ambiental, no sentido de que devemos utilizar o

ambiente numa maneira moralmente responsvel. A

jurisprudncia Sul Africana, referiu-se ao direito a qualidade

de vida no Hichange Case no qual o Juiz afirmou que

ningum obrigado a trabalhar num ambiente de fedor e

que, do seu ponto de vista, um ambiente contaminado de H2S

adverso ao bem-estar.

2.6.5 O Estado adopta medidas necessrias ..

A grande questo que se coloca a de saber que medidas

devem ser adoptadas. Mais uma vez, no BP Southern Africa e

no Grootboom cases, a jurisprudncia Sul Africana

respondeu a esta questo. No primeiro caso, o Juiz afirmou

que as medidas que devem ser adoptadas pelo Estado devem

ser capazes de facilitarem a realizao de direitos. No

segundo caso, o Juiz afirmou que ao Estado requere-se que

tome medidas legislativas racionais e outra medidas. As

medidas legislativas no parecem constituir cumprimento do

mandato constitucional. Meras medidas legislativas no so

suficientes. O Estado obrigado a actuar de modo a alcanar

o resultado requerido, e as medidas legislativas devem ser


37

necessariamente suportadas pelas polticas e programas

apropriadas e bem direccionados a implementar pelo

Executivo. Estas polticas e programas devem ser racionais

quer na sua concepo quer na sua implementao. A

formulao de um programa apenas o primeiro passo para

que o Estado cumpra com as suas obrigaes. O programa

deve ser tambm racional na sua implementao. Se o

programa no for implementado de forma racional no

constituir cumprimento das obrigaes do Estado.

Contudo, as medidas necessrias tomar devem passar

necessariamente pelas medidas legislativas, regulamentares,

judiciais, formulao e execuo de polticas, planos,

programas, projectos e aces, criao de institutos pblicos

e fundos para execuo destas medidas.

2.6.5 - O Estado adopta as medidas necessrias

.. correcta localizao das actividades

econmicas

A correcta localizao das actividades econmica garantida

pelos instrumentos de ordenamento do territrio previstos na

LOT, nomeadamente, Principais Opes do Ordenamento do

Territrio Nacional, Planos Provinciais e Inter-provinciais,

Planos Municipais e Inter-minicipais e Planos Sectoriais e

Especiais. Estes instrumentos permitem que os terrenos

sejam classificados e qualificados de acordo com a natural


38

aptido dos solos. Por exemplo, uma rea potencialmente

apta para a agricultura ou destinada a fins de conservao da

natureza no poder, por determinao destes instrumentos,

ser utilizada para a implantao de uma cidade ou

explorao mineira.

2.6.6 - O Estado adopta medidas necessrias ..

explorao e utilizao racional de todos os recursos

naturais.

Esta disposio constitucional constitui uma clara afirmao

do princpio da sustentabilidade e do uso sustentvel,

racional e sbio dos recursos naturais. Segundo a Professora

Coelho (2007: 96-97), o uso sustentvel dos recursos

naturais refere-se sua utilizao a taxas e segundo mtodos

que no conduzam ao esgotamento ou degradao desses

recursos no longo prazo, mantendo assim o seu potencial

para satisfazerem necessidades das geraes actuais e

futuras.

A Professora aponta ainda a Carta Mundial da Natureza que

impe algumas regras sobre a utilizao dos recursos

naturais que garantem o uso sustentvel, a saber: (i) os

recursos vivos no devem ser usados excedendo-se a sua


39

capacidade natural de regenerao; (ii) a produtividade dos

solos deve ser mantida ou reforada atravs de medidas que

salvaguardem a sua fertilidade no longo prazo e o processo

orgnico de decomposio, e previnam a eroso e outras

formas de degradao; (iii) os recursos, incluindo a gua, que

no so consumidos quando usados devem ser reutilizados

ou reciclados; (iv) os recursos no renovveis que sejam

consumidos quando so usados devem ser explorados com

restries, tendo em considerao a sua abundncia, as

possibilidades racionais de os converter para consumo, e a

compatibilidade entre a sua explorao e o funcionamento

dos sistemas naturais.

A nvel interno, a LRBA estabelece o uso racional e

sustentvel dos recursos biolgicos como sendo um dos fins

do ordenamento de pesca (art. 8./a)). Para concretizao

deste disposto a LRBA prev os planos de ordenamento de

pescas (art. 11. - 18.), capturas totais admissveis - TAC

(art. 19. - 20.), as quotas de pescas (art. 21. - 24.) e o

limite de esforos de pescas (art. 25. - 30). As TACs, por

exemplo, so definidas pelo art. 1./17 da LRBA como a

quantidade limite de uma dada espcie ou sub-espcie de

recursos biolgicos aquticos que pode ser capturada num

dado perodo de tempo sem pr em perigo a conservao e a

renovao sustentvel do recurso. A ideia de uso sustentvel

constitui a parte central desta definio e garante que os

recursos biolgicos aquticos no seja explorados at ao seu


40

esgotamento. Neste caso, por exemplo, a fixao das TACs

no permite que o carapau seja explorado taxas e mtodos

que no garante a sua capacidade natural de regenerao.

2.6.7 O Estado adopta medidas .no quadro de um

desenvolvimento sustentvel e do respeito pelos direitos

das geraes futuras e da preservao das diferentes

espcies

Estes aspectos sero abordados no quadro do princpio do

desenvolvimento.

2.6.7 A lei pune os actos que ponham em perigo ou

lesem a preservao do ambiente.

Parece-nos que as medidas punitivas que a CRA se refere so

as chamadas comand-and-control, onde inclumos as

medidas criminais, cveis e administrativas. Alm destas

medidas, a lei pode adoptar outros mecanismos no

sancionatrios que garantem uma eficaz aplicao da

legislao ambiental, como o caso dos incentive-based

measures e voluntaries measures. Estas matrias sero

aprofundas capitulo V.

lições de direito do ambiente iii

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