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1 LEGALE – MBA EM DIREITO DO TRABALHO E PREVIDENCIÁRIO COM ÊNFASE NO DIREITO ACIDENTÁRIO Teoria Geral dos Recursos / Embargos de Declaração / Recurso Ordinário Professor Doutor: Rogério Martir Doutor em Ciências Jurídicas e Sociais, Advogado especializado em Direito Empresarial e Direito do Trabalho, Professor Universitário, Pós Graduação, MBA e de Cursos Preparatórios Para Carreiras Jurídicas, Sócio da Martir Advogados Associados - Consultoria Jurídica Empresarial e para o Terceiro Setor. www.martir.com.br / (11) 2455-5067 / (11) 99965-9237 (WhatsApp)

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LEGALE – MBA EM DIREITO DO TRABALHO

E PREVIDENCIÁRIO COM ÊNFASE NO

DIREITO ACIDENTÁRIO

Teoria Geral dos Recursos / Embargos de

Declaração / Recurso Ordinário

Professor Doutor: Rogério Martir

Doutor em Ciências Jurídicas e Sociais, Advogado especializado em Direito Empresarial e Direito do Trabalho, Professor Universitário, Pós Graduação, MBA e de Cursos Preparatórios Para Carreiras Jurídicas, Sócio da Martir Advogados Associados - Consultoria Jurídica Empresarial e para o Terceiro Setor.

www.martir.com.br / (11) 2455-5067 / (11) 99965-9237 (WhatsApp)

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Bloco I

Bloco I

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Teoria Geral dos Recursos;

• O recurso representa o meio hábil à impugnação de uma decisão judicial ofertada em determinada instância. O art. 893 da CLT prevê os seguintes recursos de origem estritamente Trabalhista :

a-) Embargos no TST;

b-) Recurso Ordinário;

c-) Recurso de Revista;

d-) Agravo: este poderá ser ainda de Instrumentoou de Petição

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Teoria Geral dos Recursos

• Existem ainda os recurso de aplicação e previsão originária da Constituição Federal e do CPC como fonte subsidiária (Extraordinário / Adesivo).

• Temos também o recursos previstos nos regimentos internos dos Tribunais, os Agravos Regimentais.

• Os recursos previstos no Processo Trabalhista, em específico a CLT, possuem como prazo unificado 8 (oito) dias contados da publicidade da intimação da decisão calculados em dias corridos.

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Teoria Geral dos Recursos

• Os recursos obrigatoriamente devem cumprir os requisitos / pressupostos que recaem cobre os mesmos, sendo estes de caráter extrínsecos e intrínsecos como estaremos estudando de forma minuciosa.

• Temos ainda um Juízo de admissibilidade (a quo) e um Juízo de julgamento (ad quem).

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Teoria Geral dos Recursos

• O Juízo de admissibilidade é aquele que recebe originariamente o recurso e realiza exclusivamente a análise dos pressupostos de admissibilidade, podendo remeter os autos ao Juízo de julgamento se processado corretamente, ou ainda, reter o recurso, negando seguimento ao mesmo, vedando a sua apreciação no Tribunal competente.

• Por isso os recursos são compostos de duas peças

1.ª Petição de Interposição

2.ª Razões ou Minuta de recurso.

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Teoria Geral dos Recursos

• Os recursos trabalhistas possuem exclusivamente efeito devolutivo, ou seja, proferida uma decisão esta poder ser executada imediatamente de forma provisória, art. 899 da CLT.

• A regra é a possibilidade de execução provisória, mas pode ser conquistado o efeito suspensivo através de tutela provisória de urgência nos moldes do NCPC.

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Requisitos/Pressupostos Extrínsecos e

Intrínsecos;

• Os pressupostos extrínsecos são aqueles que obrigatoriamente todos os recursos precisam ter para serem devidamente processados e julgados pelo Tribunal competente.

• Os pressupostos Intrínsecos dizem respeito ao recurso em específico, de forma individualizada basicamente versando sobre a matéria de debate no recurso, suas limitações e específicas condições, uma vez que não presentes o recurso não segue para efetivo julgamento.

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Requisitos/Pressupostos Extrínsecos e Intrínsecos;

• Neste primeiro momento vamos estudar os pressupostos extrínsecos, sendo que os intrínsecos serão debatidos na abordagem do recurso específico nos tópicos que seguem:

• PREVISÃO LEGAL: o recurso deve estar expressamente previsto em lei.

• ADEQUAÇÃO: existe um recurso apropriado para cada momento processual.

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Requisitos/Pressupostos Extrínsecos e Intrínsecos;

• SUCUMBÊNCIA: para recorrer a parte deve ter sido vencida totalmente ou em parte.

• TEMPESTIVIDADE: o recurso tem que ser interposto dentro do prazo legal sob pena de ser considerado intempestivo.

• PREPARO: o preparo diz respeito ao recolhimento das custas processuais e do depósito recursal no caso da Reclamada, não preparado será considerado deserto.

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Custas e Depósito Recursal

• CUSTAS: (art. 789, CLT): serão pagas sempre pelo vencido, seja o Reclamante ou a Reclamada no importe de 2% sobre o valor da condenação ou ainda sobre o valor da causa quando julgado o processo improcedente.

• No caso de interposição de recurso, a parte vencida deverá recolher as custas e comprovar o recolhimento dentro do prazo recursal (art. 789, § 1º, CLT) para que o mesmo seja recebido no Juízo de admissibilidade.

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Custas, Depósito Recursal e Gratuidade;

• DEPÓSITO RECURSAL

• O empregador ao recorrer deve, obrigatoriamente, efetuar o depósito recursal na conta vinculada ao Juízo (Guia de depósito Judicial), a fim de garantir o juízo (RO – R$ 9.513,16 / RR outros R$ R$ 19.026,32.

• A forma de recolhimento dos valores para cada recurso toma como base o valor da condenação e os recursos utilizados no processo, nos precisos termos da Súmula 128 do TST:

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Custas, Depósito Recursal e Gratuidade;

• Súmula 128 (TST) - Depósito recursal.

I - É ônus da parte recorrente efetuar o depósito legal, integralmente, em relação a cada novo recurso interposto, sob pena de deserção. Atingido o valor da condenação, nenhum depósito mais é exigido para qualquer recurso.

II - Garantido o juízo, na fase executória, a exigência de depósito para recorrer de qualquer decisão viola os incisos II e LV do art. 5º da CF/1988. Havendo, porém, elevação do valor do débito, exige-se a complementação da garantia do juízo.

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Custas, Depósito Recursal e Gratuidade;

• III - Havendo condenação solidária de duas ou mais empresas, o depósito recursal efetuado por uma delas aproveita as demais, quando a empresa que efetuou o depósito não pleiteia sua exclusão da lide.

• GRATUIDADE:

• Os beneficiários da justiça gratuita (deve ser postulada e deferida em Sentença ou ainda decisão no Tribunal), não precisam realizar o pagamento das custas e do depósito recursal.

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Custas, Depósito Recursal e Gratuidade;

• ÍNDICE DE CORREÇÃO

• Por força da Reforma Trabalhista a CLT prevê o

índice de correção do depósito recursal:

• Art. 899... § 4o O depósito recursal será feito em

conta vinculada ao juízo e corrigido com os

mesmos índices da poupança.

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Custas, Depósito Recursal e Gratuidade;

• REDUÇÃO PELA METADE (Reforma)

• Nova possibilidade:

• § 9o O valor do depósito recursal será reduzido

pela metade para entidades sem fins lucrativos,

empregadores domésticos, microempreendedores

individuais, microempresas e empresas de

pequeno porte.

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Custas, Depósito Recursal e Gratuidade;

• ISENÇÃO (Reforma)

• 899... § 10. São isentos do depósito recursal os

beneficiários da justiça gratuita, as entidades

filantrópicas e as empresas em recuperação

judicial.

• E ainda a União, os Estados, o Distrito Federal, os

Municípios e respectivas autarquias e fundações

públicas federais, estaduais ou municipais que não

explorem atividade econômica e o Ministério Público

do Trabalho (art. 790-A, incisos I e II, CLT).

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Custas, Depósito Recursal e Gratuidade;

• SUBSTITUIÇÃO (Reforma)

• O que era uma tendência na prática e aceito pela

jurisprudência não pacificada tornou-se uma

realidade:

• § 11. O depósito recursal poderá ser substituído

por fiança bancária ou seguro garantia judicial.”

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Formatação dos Recursos

• A Petição de Interposição destinada ao juízo de admissibilidade que proferiu a decisão recorrida é composto basicamente de três partes:

• 1- Endereçamento;

• 2- Qualificação (Reclamante/Requerente; Reclamada

/Requerida; Peça processual e fundamento)

• 3- Pedido (recebimento e remessa ao Tribunal)

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Formatação dos Recursos nos Termos da Lei e Peculiaridades;

• As Razões ou ainda Minutas (agravos) por sua vez possuem 6 partes:

• 1- Denominação;

• 2- Qualificação (partes / processo de origem)

• 3- Saudação e Referência

• 4- Preliminar (em tópicos fatos e fundamentos)

• 5- Mérito (em tópicos fatos e fundamentos)

• 6- Pedido / Considerações Finais (reforma da decisão)

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Embargos de Declaração

• Trata-se de expediente comum às partes (Art. 897-A CLT), em face de sentença ou de acórdão que apresentem vícios nos seguintes moldes:

• Art. 897-A Caberão embargos de declaração da

sentença ou acórdão, no prazo de cinco dias, devendo

seu julgamento ocorrer na primeira audiência ou sessão

subsequente a sua apresentação, registrado na certidão,

admitido efeito modificativo da decisão nos casos de

omissão e contradição no julgado e manifesto

equívoco no exame dos pressupostos extrínsecos do

recurso.

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Embargos de Declaração

• ERRO MATERIAL

• § 1o Os erros materiais poderão ser corrigidos de

ofício ou a requerimento de qualquer das

partes.

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Embargos de Declaração

• VÍCIOS CONFORME A CLT

• Omissão;

• Contradição;

• Manifesto Equivoco (pressupostos extrínsecos/

admissibilidade);

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Embargos de Declaração

• OBSCURIDADE – NCPC (Art. 15 CPC / 769 CLT)

• Art. 1.022. Cabem embargos de declaração contra

qualquer decisão judicial para:

• I - esclarecer obscuridade ou eliminar contradição;

• II - suprir omissão de ponto ou questão sobre o qual

devia se pronunciar o juiz de ofício ou a

requerimento;

• III - corrigir erro material.

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Embargos de Declaração

• EFEITO MODIFICATIVO

• § 2o Eventual efeito modificativo dos embargos de

declaração somente poderá ocorrer em virtude da

correção de vício na decisão embargada e desde que

ouvida a parte contrária, no prazo de 5 (cinco)

dias.

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Embargos de Declaração

• INTERRUPÇÃO DO PRAZO

• § 3o Os embargos de declaração interrompem o prazo

para interposição de outros recursos, por qualquer das

partes, salvo quando intempestivos, irregular a

representação da parte ou ausente a sua assinatura.

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Embargos de Declaração

• Os Embargos, também, são cabíveis com o fim de prequestionar matérias para o Recurso de Revista e Recurso Extraordinário, sob pena de preclusão.

• Mesmo não obtendo resposta por parte do Tribunal em face do pedido de prequestionamento, o fato de ter sido utilizado os Embargos de Declaração neste sentido já cumpre o pressuposto de admissibilidade (intrínseco)

• A competência é sempre do Juiz prolator da sentença ou acórdão (relator), no entanto, não se aplica o princípio da identidade física do Juiz.

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Recurso Ordinário

• Com base no artigo 895 da CLT é o recurso interposto das decisões terminativas ou definitivas proferidas pelas Varas do Trabalho.

• Também é cabível das decisões definitivas dos Tribunais Regionais do Trabalho, em processos de sua competência originária, tanto para dissídios individuais, como coletivos (Súmula nº 158 do TST).

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Recurso Ordinário

• Cabe também a interposição de Recurso Ordinário das decisões que encerram relação processual sem o julgamento de mérito.

• O efeito do recurso é meramente devolutivo, possibilitando a execução provisória através da extração de carta de sentença.

• IMPORTANTE: Leva a debate no Tribunal competente tanto matéria fática quanto de direito, na formatação clássica dos recursos.

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Recurso Ordinário

• POSSIBILIDADE DE RETRATAÇÃO

• O NCPC em seu Art. 487 § 7.º admite por força supletiva e subsidiária a retratação do Juízo “a quo” diante do alegado no Recurso Ordinário. Inclusive a IN 39/2016 do TST tem este entendimento.

• Art. 485 .... (NCPC)

• § 7o Interposta a apelação (Leia-se RO) em qualquer dos casos de que tratam os incisos deste artigo, o juiz terá 5 (cinco) dias para retratar-se.

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Recurso Ordinário

• Art. 485. O juiz não resolverá o mérito quando:

• I - indeferir a petição inicial;

• II - o processo ficar parado durante mais de 1 (um)

ano por negligência das partes;

• III - por não promover os atos e as diligências que

lhe incumbir, o autor abandonar a causa por mais

de 30 (trinta) dias;

• IV - verificar a ausência de pressupostos de

constituição e de desenvolvimento válido e regular

do processo;

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Recurso Ordinário

• V - reconhecer a existência de perempção, de

litispendência ou de coisa julgada;

• VI - verificar ausência de legitimidade ou de

interesse processual;

• VII - acolher a alegação de existência de convenção

de arbitragem ou quando o juízo arbitral reconhecer

sua competência;

• VIII - homologar a desistência da ação;

• IX - em caso de morte da parte, a ação for

considerada intransmissível por disposição legal; e

• X - nos demais casos prescritos neste Código.

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Recurso Ordinário

• AÇÃO CAUTELAR PARA CONCESSÃO DE EFEITO SUSPENSIVO

• A jurisprudência dos nossos tribunais caminham no sentido de que em exceção à regra (apenas efeito devolutivo) o EFEITO SUSPENSIVO pode ser alcançado através de Ação Cautelar com esta finalidade.

• Pelo NCPC uma Tutela Provisória de Urgência Cautelar, que iremos estudar amplamente em momento oportuno.

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Recurso Ordinário

• SUSTENTAÇÃO ORAL NO TRIBUNAL

• Conforme estudado o Tribunal é a última instancia fática do processo, assim sendo, na Seção de Julgamento será ofertado as partes sempre que solicitado o direito a sustentação oral pelo prazo de 10 minutos podendo ser estendido por mais 5 minutos se a matéria for relevante (art. 100 do R.I. – TRT 02)

• O agendamento da sustentação poderá ser realizado previamente (antecipação), mas não é obrigatório, bastando comparecer antes da seção e solicitar (art. 102 do R.I. – TRT 02).

• Momento único!!

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Recurso Ordinário

• SÚMULAS DO TST ENVOLVENDO O RECURSO ORDINÁRIO:

• Súmula nº 158 do TST - Ação Rescisória Trabalhista – Recurso - Da decisão do Tribunal Regional do Trabalho, em ação rescisória, cabível é o recurso ordinário para o Tribunal Superior do Trabalho, em face da organização judiciária trabalhista.

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Recurso Ordinário

• Súmula nº 201 do TST - Decisão do Tribunal Regional do Trabalho em Mandado de Segurança - Recurso – Prazo - Da decisão do Tribunal Regional do Trabalho em mandado de segurança cabe recurso ordinário, no prazo de 8 (oito) dias, para o Tribunal Superior do Trabalho, correspondendo igual dilação para o recorrido e interessados apresentarem razões de contrariedade.

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Recurso Ordinário

• Súmula nº 393 do TST - RECURSO ORDINÁRIO.

EFEITO DEVOLUTIVO EM PROFUNDIDADE. ART.

1.013, § 1º, DO CPC DE 2015. ART. 515, § 1º, DO CPC DE

1973. (nova redação em decorrência do CPC de 2015) –

Res. 208/2016, DEJT divulgado em 22, 25 e 26.04.2016

• I - O efeito devolutivo em profundidade do recurso

ordinário, que se extrai do § 1º do art. 1.013 do CPC

de 2015 (art. 515, §1º, do CPC de 1973), transfere ao

Tribunal a apreciação dos fundamentos da inicial ou

da defesa, não examinados pela sentença, ainda que

não renovados em contrarrazões, desde que relativos

ao capítulo impugnado.

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Recurso Ordinário

• II - Se o processo estiver em condições, o tribunal, ao

julgar o recurso ordinário, deverá decidir desde logo

o mérito da causa, nos termos do § 3º do art. 1.013 do

CPC de 2015, inclusive quando constatar a omissão

da sentença no exame de um dos pedidos.

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Contrarrazões

• Nos termos do art. 900 da CLT, as contrarrazões ou ainda contraminuta (agravo) representam a resposta do recorrido ao recurso apresentado após ser intimado, ou seja, o exercício do contraditório, o que é feito no mesmo prazo destinado ao recurso

• Em sua essência as contrarrazões possuem característica de faculdade da partes e não obrigação, mesmo porque não possui qualquer pena pela não apresentação das mesmas.