interpretaÇÃo, validade, vigÊncia e eficÁcia da...

23/05/2015

INTERPRETAÇÃO,

VALIDADE, VIGÊNCIA E EFICÁCIA

DA NORMA TRIBUTÁRIA

Fabiana Del Padre Tomé Mestre e Doutora PUC/SP

Professora PUC/SP e IBET

Fabiana Del Padre Tomé – [email protected]

Sobre os métodos

e seus resultados

Fabiana Del Padre Tomé

Positivismo

• Conjunto de conhecimentos, de estudos de um

valor universal, caracterizados por um objeto e

um método determinados, e fundados sobre

relações objetivas verdadeiras.

• Postulado da objetividade.

• Augusto Comte: sumo sacerdote do positivismo


Positivismo jurídico

• Decorre do desprestígio das teorias do direito natural e

da substituição das normas de caráter religioso pelas

leis estatais.

• Separação entre direito e moral – Hans Kelsen.

• Metodologicamente, o positivismo jurídico representa

uma opção pela neutralidade do intérprete do direito,

sustentando que ele não deve se posicionar

relativamente aos conteúdos das normas, mas apenas

descrevê-los, extraindo o conteúdo posto pela vontade

do legislador.

• Aplicação: dedutibilidade


Notícia de 18 de maio de 2013

Jornal A Folha

“Juízes poderão ser substituídos por computadores.

Num futuro próximo os aplicativos de computador aprenderão a tomar

decisões judiciais. Além do mais, segundo dizem os cientistas, os

servidores da justiça eletrônicos irão pronunciar sentenças de forma

mais imparcial e argumentada do que o homem.

As pesquisas provaram que os veredictos são frequentemente

influenciados por problemas familiares do juiz, estado da saúde e até

uma refeição antes da sessão.

Alguns programas de computador capazes de tomar decisões judiciais já

existem. De acordo com os cientistas, num futuro próximo todas as leis

passarão a ser elaboradas com vista a serem utilizadas ulteriormente

por computadores.” (Destaquei)


Consequencialismo utilitarista

Isso não serve como norte

interpretativo do direito!!!


Pensamento complexo e a

necessidade de método

“Todo o conhecimento opera por

selecção de dados significativos e

rejeição de dados não significativos:

separa (distingue ou desune) e une

(associa, identifica); hierarquiza (o

principal, o secundário) e centraliza

(em função de um núcleo de noções

mestras).”


Constructivismo lógico-

semântico

• Método: reduzir os complexos linguísticos

a elementos básicos, com o fim de facilitar

a compreensão de seu significado.

• Não se confunde, porém, com a filosofia

analítica, pois sofre forte influência do

culturalismo. Daí porque recebe o nome,

também, de postura hermenêutico-

analítica.


Constructivismo lógico-

semântico

• Lourival Vilanova, sobre a cultura: “aos

objetos físicos se conferem significações,

que partem de sujeitos (seus criadores ou

receptores), que entre si, por causa ou em

consequência dessas significações,

estendem uma teia de inter-relações

sociais”.

• Construção de sentido pelo intérprete.


Interpretar é “construir”

• O texto jurídico, antes de ser jurídico, é texto.

• O ato de interpretar implica construir sentido.

• Na interpretação não se “extrai” o sentido, conteúdo e alcance da lei.

• Vejamos os vocábulos e “seus” sentidos:

CASA

OLINGUITO


• Olinguito, é um mamífero. É uma espécie com

hábitos noturnos e vive nas árvores. Faz parte

da família que também incluem os guaxinins e

os quatis.


O que faz com que uma construção

de sentido não seja arbitrária?

• Princípio dialógico (Bakhtin).

• O discurso não é individual.

• A comunicação não é via de mão única.

• A língua é dialógica: decorre de relações intersubjetivas, historicamente postas.

• Modalidades de dialogismo:

- polifônico: dialogismo explícito

- monofônico: dialogismo oculto

• Todo texto é um tecido de muitas vozes.


O percurso gerador de sentido


CF

B---------------------------

------------------------------

------------------------------

------------------------------

------------------------------

------------------------------

------------------------

LEI

A--------------------------

-----------------------------

-----------------------------

-----------------------------

-----------------------------

-----------------------------

-----------------------------

LEI

B---------------------------

------------------------------

------------------------------

------------------------------

------------------------------

------------------------------

------------------------------

S1 - Plano de Expressão

(enunciados prescritivos)

leitura interpretação

S2 - Plano Proposicional

(significações isoladas)

H C S3 - Plano Normativo

(normas jurídicas)

N1

N2 v N3

N4

S4 - Plano de Sistematização

(relação entre normas)

A base de cálculo é o valor venal do imóvel

O contribuinte é o proprietário

referenciais

contexto

Planos da

interpretação jurídica

A sociedade e o direito como

sistemas comunicacionais

• Criação do direito / autopoiese / inadmissibilidade da

interpretação econômica do direito

não-comunicação

jurídico

político econômico

Sistema social

comunicação


Direito como sistema autopoiético

Nada ingressa no sistema do direito que não seja pelo

modo por ele próprio prescrito: a forma normativa.

Sem norma, um fato não adquire qualificação de fato

jurídico: fato social fato econômico fato jurídico

SS

C

SJSJ


Segurança jurídica

no sistema autopoiético

Decorre do relacionamento entre o sistema jurídico e o ambiente:

1) garante que os assuntos sejam tratados exclusivamente de acordo com o código do direito (lícito/ilícito);

2) confere certa previsibilidade, em razão do conteúdo prescrito pelos programas do direito (os programas estabelecem em que hipóteses uma comunicação é qualificada como lícita e em quais é tida por ilícita – programa condicional “se... então”).


O produto do ato de interpretar

• Interpretação autêntica

desempenhada pelo aplicador do direito (judiciário,

legislativo, executivo, particular)

produto: norma jurídica

• Interpretação não autêntica

efetuada por quem não detém competência para aplicar

a norma jurídica (cientista)

produto: proposição jurídico-descritiva


Validade como

“compatibilidade”

• Validade Existência

• Validade seria atributo da norma que foi produzida

segundo o que prescreve outra norma.

• Para ser válida, a norma deveria existir previamente.


Validade como relação de

pertinência

• Valer é a especial forma de existir da norma, não

havendo que se distinguir existência de validade.

• Falar em “norma inexistente” é uma contradição em

termos, pois se nunca existiu, nunca foi norma. Seria

como dividir a classe “ser humano” em duas subclasses:

a dos existentes e a dos inexistentes, caso em que

inexistente não é ser humano.

• Como a norma passa a existir? Aprovação segundo

procedimento previsto e por autoridade competente.


Alternativa para propósitos

metodológicos

• Perspectiva dos intérpretes autênticos, produtores de

novas normas jurídicas

(o direito como ele é)

X

• Perspectiva dos intérpretes não-autênticos,

produtores de proposições descritivas

(o direito como deve ser)


Considerações sobre a validade

como existência

• Pressupostos: produção por autoridade competente e

mediante procedimento apropriado. Qual a amplitude de

tais requisitos?

• Crítica à distinção entre inconstitucionalidade formal X

material.

• Declaração de inconstitucionalidade: se veiculada em

ADI, pode falar-se em lei nati morta?

– Antes da declaração de inconstitucionalidade, a norma efetivamente produziu efeitos jurídicos. Por isso, não dá para falar que a lei “nasceu morta”.


• Decisão em ADI com efeitos ex tunc

• Decisão em ADI com modulação de efeitos

• Coisa julgada sobre a constitucionalidade de norma

impositiva tributária X posterior declaração de

inconstitucionalidade em ADI


Vigência

• Qualidade das normas jurídicas que estão prontas para

produzir efeitos.

• Vacatio legis: diz respeito à vigência.

• Atecnia do legislador ao referir-se à eficácia. Ex:

Art. 87 da Lei nº 9.430/1996 - “Esta lei entra em vigor

na data de sua publicação, produzindo efeitos

financeiros a partir de 1º de janeiro de 1997”.


Vigência

Paulo de Barros Carvalho

• Vigência = qualidade da

norma produzir efeitos

• Vigência plena ou parcial

Tércio Sampaio Ferraz Jr.

• Vigência = tempo de validade da norma (período entre o momento em que ela entra em vigor até sua revogação)

• Vigor = qualidade da norma quanto à sua força vinculante, independente da vigência.


Revogação

• Qual seu objeto?

• Atinge a validade, a vigência ou a eficácia?

• Revogação expressa X tácita


Eficácia

• Eficácia = possibilidade de a norma produzir

efeitos concretos.

• A investigação quanto aos motivos que geram

essa possibilidade leva à identificação de três

eficácias distintas: técnica, jurídica e social.


Eficácia jurídica

D ( F S’ R S” ) Eficácia jurídica: diz respeito a etapa do mecanismo

lógico da incidência.

Processo pelo qual, efetivando-se o fato previsto no antecedente, projetam-se os efeitos prescritos no consequente (relação de implicação; causalidade jurídica).

– É qualidade do fato (antecedente da norma).

– É o atributo do fato jurídico de desencadear os efeitos que lhe são próprios.


Eficácia técnica

Eficácia técnica: característica da norma segundo a qual, acontecido o Fjt, irradiam-se os efeitos jurídicos correspondentes, sem qualquer obstáculo que o impeça.

– A ineficácia técnica pode ser: (i) positiva ou (ii) negativa; (iii) sintática ou (iv) semântica.

– Ineficácia positiva: presença obstáculo que impede a propagação dos efeitos jurídicos, inibindo a incidência. Ex: resolução do Senado, emitida nos termos do art. 52, X, da CRFB.

– Ineficácia negativa: ausência de elemento imprescindível à propagação dos efeitos. Ex: normas não auto-aplicáveis.


– Ineficácia técnico-sintática:

ausência (negativa) ou presença (positiva) de norma jurídica, figurando como óbice à aplicação de outra norma jurídica.

– Ineficácia técnico-semântica:

obstáculo de ordem material, ausente ou presente (ex: ausência de funcionário público, de documento apropriado para a autuação fiscal etc.).


Eficácia social

– Eficácia social ou efetividade: diz respeito aos

padrões de acatamento com que a comunidade

responde aos mandamentos de uma ordem jurídica

dada. É eficaz a norma cuja disciplina foi

concretamente seguida pelos destinatários.

– Não é conceito jurídico, interessando aos domínios

das indagações sociológicas, mais precisamente a

Sociologia Jurídica.


QUESTÕES DE PLENÁRIO


1. Que significa afirmar que uma norma “N” é válida?

Norma criada por autoridade incompetente, mas

segundo o procedimento previsto em lei, é válida?

Norma criada por autoridade incompetente, mas sem

observância do procedimento previsto em lei é válida?

Critérios de análise: estático X dinâmico

Pressupostos de validade como elementos de controle da

validade.


Critérios\

datas

11/10/2009 01/11/2009 01/02/2010 01/04/2010 01/07/2010

É válida

É vigente

Incide

Apresenta

eficácia

jurídica


Critérios\

datas

11/10/2009 01/11/2009 01/02/2010 01/04/2010 01/07/2010

É válida não sim sim sim não

É vigente não não sim sim não

Incide não não não sim não

Apresenta

eficácia

jurídica

não não não sim não


3. Compete ao legislativo a positivação de interpretações?

Existe lei puramente interpretativa? Tem aplicabilidade o

art. 106, I, do CTN, ao dispor que a lei tributária

interpretativa se aplica ao fato pretérito? Como confrontar

esse dispositivo do CTN com o princípio da

irretroatividade?

Enunciado jurídico prescritivo X Norma jurídica


Obrigada!

[email protected]

www.fabianadelpadretome.com.br


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