guerra fiscal ou legÍtimo exercÍcio de competÊncia tributÁria pelos entes federados? cristiane...

““GUERRA FISCAL” OU LEGÍTIMO EXERCÍCIO GUERRA FISCAL” OU LEGÍTIMO EXERCÍCIO DE COMPETÊNCIA TRIBUTÁRIA PELOS ENTES DE COMPETÊNCIA TRIBUTÁRIA PELOS ENTES

FEDERADOS? FEDERADOS?

Cristiane MendonçaProfessora Adjunta da UFES

Procuradora do Município de Vitória e Advogada Ex-Secretária da Fazenda do Estado do Espírito Santo

2 (duas) PREMISSAS:2 (duas) PREMISSAS:

• CRFB/88:CRFB/88: Fundamento de Validade do Fundamento de Validade do Sistema Jurídico Nacional.Sistema Jurídico Nacional.

• FEDERAÇÃO:FEDERAÇÃO: Cláusula Pétrea da CRFB/88 Cláusula Pétrea da CRFB/88 [§ 4.º do art. 60] – Núcleo Imutável da [§ 4.º do art. 60] – Núcleo Imutável da

Constituição [ao lado de 03 (três) outras]: i) Constituição [ao lado de 03 (três) outras]: i) Voto direto, secreto, periódico e universal; ii) Voto direto, secreto, periódico e universal; ii) Tripartição de funções; iii) Direitos e garantias Tripartição de funções; iii) Direitos e garantias individuais.individuais.

ELEMENTOS DE UMA FEDERAÇÃO:ELEMENTOS DE UMA FEDERAÇÃO:

• Autonomia PolíticaAutonomia Política [Competência para Editar [Competência para Editar Normas Jurídicas e para Auto-Constituição]Normas Jurídicas e para Auto-Constituição]

• Participação na Formação da Vontade NacionalParticipação na Formação da Vontade Nacional [por [por meio do Senado Federal]meio do Senado Federal]

• Autonomia FinanceiraAutonomia Financeira [Capacidade de Instituir e de [Capacidade de Instituir e de Cobrar os seus Próprios Tributos]Cobrar os seus Próprios Tributos]

SEM AUTONOMIA FINANCEIRA NÃO HÁ FEDERAÇÃO

IMPORTÂNCIA DOS ESTADOS NO CENÁRIO IMPORTÂNCIA DOS ESTADOS NO CENÁRIO NACIONALNACIONAL

i) ESTADOS NÃO SÃO PORÇÕES ORGÂNICAS DA UNIÃO FEDERAL

ii) DEMONSTRAÇÃO DE EFICIÊNCIA ADMINISTRATIVA E ARRECADATÓRIA PELOS ESTADOS: REDUÇÃO DAS DESIGUALDADES REGIONAIS

iii) EXEMPLO DO ESTADO DO ESPÍRITO SANTO

Gráfico 1 - Evolução da (in)suficiência Gráfico 1 - Evolução da (in)suficiência financeira do ESfinanceira do ES

Fonte de Pesquisa: Revista Gestão Fiscal do Espírito Santo: Aprendizado para o futuro – SEFAZ – ESFonte de Pesquisa: Revista Gestão Fiscal do Espírito Santo: Aprendizado para o futuro – SEFAZ – ESDisponível em: Disponível em: http://www.aequus.com.br/cartilhas/Projeto_Fazenda.pdf

http://www.aequus.com.br/cartilhas/Projeto_Fazenda.pdf

Gráfico 2 - Evolução da arrecadação do ICMS no Gráfico 2 - Evolução da arrecadação do ICMS no Estado do Espírito Santo e no conjunto dos Estado do Espírito Santo e no conjunto dos

Estados do BrasilEstados do Brasil



Gráfico 3 - Proporção da dívida consolidada Gráfico 3 - Proporção da dívida consolidada líquida em relação à receita corrente líquida do líquida em relação à receita corrente líquida do

Estado do ESEstado do ES



Gráfico 4 - Evolução da despesa com investimento Gráfico 4 - Evolução da despesa com investimento em relação à receita total disponível do ES e do em relação à receita total disponível do ES e do

conjunto dos Estados do Brasilconjunto dos Estados do Brasil



Tabela 1 – Investimentos por Tabela 1 – Investimentos por fontefonte

Investimento total por fonte de recurso no estado do ES (em mil)

Ano Caixa do tesouro Convênios Operações de

crédito Outras fontes Total

2000 153.753 74.776 14.222 3.032 245.784 2001 208.855 57.726 33.988 2.464 303.032 2002 123.538 49.145 91.277 7.655 271.616 2003 78.279 35.154 29.348 7.091 149.871 2004 204.353 26.729 3.519 11.341 245.942 2005 464.429 20.380 8.735 26.312 519.855 2006 773.636 20.224 25.563 15.897 835.320 2007 665.938 28.039 119.893 26.161 840.031 2008 796.592 47.475 94.420 17.397 955.885 2009 1.029.620 33.257 183.670 14.841 1.261.388 2010 495.384 52.391 170.890 13.196 731.861 2011 873.896 59.411 149.428 25.594 1.108.329



A competência do legislador complementar fixada no art. A competência do legislador complementar fixada no art. 155, §2.º, XII, “g” da CRFB/88 e a [constitucional??] “Regra 155, §2.º, XII, “g” da CRFB/88 e a [constitucional??] “Regra

da Unanimidade” do §2.º do art. 2.º da LC 24/75da Unanimidade” do §2.º do art. 2.º da LC 24/75

Art. 155. Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir impostos sobre:...........................................................§ 2.º. O imposto previsto no inciso II atenderá ao seguinte:...........................................................XII. cabe à lei complementarcabe à lei complementar:............................................................g) regular a forma como, mediante regular a forma como, mediante deliberação dos Estados e do Distrito deliberação dos Estados e do Distrito Federal, isenções, incentivos e Federal, isenções, incentivos e benefícios fiscais serão concedidos e benefícios fiscais serão concedidos e revogadosrevogados. (Grifamos)

LC de n.º 24/75:LC de n.º 24/75:

Art. 2.º [...]............................................................ § 2.º. A concessão de benefícios A concessão de benefícios dependerá sempre de decisão dependerá sempre de decisão unânime dos Estados unânime dos Estados representadosrepresentados; a sua revogação total ou parcial dependerá de aprovação de quatro quintos, pelo menos, dos representantes presentes.

A CRFB/88 NÃO EXIGE, A CRFB/88 NÃO EXIGE, EM MOMENTO EM MOMENTO ALGUMALGUM, “UNANIMIDADE” NO ÂMBITO , “UNANIMIDADE” NO ÂMBITO

DO CONFAZDO CONFAZ

• A despeito de o STF já ter se manifestado quanto à recepção do § 2.º do art. 2.º da LC n.º 24/75 e referendado a necessidade de consenso entre os entes federados [Estados e DF] para a concessão de benefícios fiscais em sede de ICMS, não parece ser não parece ser essa, essa, data maxima veniadata maxima venia, a melhor exegese do , a melhor exegese do Texto Constitucional de 1988.Texto Constitucional de 1988.

A UNANIMIDADE É A UNANIMIDADE É INCOMPATÍVELINCOMPATÍVEL COM O COM O PRINCÍPIO CONSTITUCIONAL DEMOCRÁTICO PRINCÍPIO CONSTITUCIONAL DEMOCRÁTICO

[A DEMOCRACIA PRESSUPÕE MAIORIA x [A DEMOCRACIA PRESSUPÕE MAIORIA x MINORIA]MINORIA]

i. o quorum para alterar o Texto Constitucional de 1988 é de 3/5 em cada uma das Casas Legislativas [art. 60, § 2.º da CRFB/88];

ii. o quorum para editar leis complementares é de maioria absoluta [art. 69 da CRFB/88];

iii. o julgamento, em geral, no âmbito do Excelso STF e dos Egrégios Tribunais pátrios se dá por maioria simples;

iv. a declaração de inconstitucionalidade de LEI ou ato normativo do Poder Público se dá pelo voto da maioria absoluta dos membros dos Tribunais [art. 97 da CRFB/88];

v. a escolha do Presidente da República se dá, em primeiro turno, por meio de maioria absoluta de votos (não computados os em branco e os nulos), e, em segundo turno , pela maioria de votos válidos [art. 77, §§ 2.º e 3.º da CRFB/88].

A EXIGÊNCIA DE CONSENSO NO CONFAZ PARA A A EXIGÊNCIA DE CONSENSO NO CONFAZ PARA A CONCESSÃO DE INCENTIVOS DE ICMS POR PARTE DOS CONCESSÃO DE INCENTIVOS DE ICMS POR PARTE DOS ESTADOS-MEMBROS É ANTI-DEMOCRÁTICA, VIOLA AS ESTADOS-MEMBROS É ANTI-DEMOCRÁTICA, VIOLA AS

BASES DO NOSSO REGIME DE GOVERNO E AMESQUINHA BASES DO NOSSO REGIME DE GOVERNO E AMESQUINHA A ESSÊNCIA DA FORMA DE ESTADO FEDERADAA ESSÊNCIA DA FORMA DE ESTADO FEDERADA..

A concessão de benefícios fiscais relativos A concessão de benefícios fiscais relativos ao ICMS pelos Estados é faceta da ao ICMS pelos Estados é faceta da Competência Legislativo-TributáriaCompetência Legislativo-Tributária

e vem sendo efetuada por grande parte dos vem sendo efetuada por grande parte dos entes federados, entes federados, NA AUSÊNCIA DE UMA NA AUSÊNCIA DE UMA POLÍTICA NACIONAL DE DESENVOLVIMENTOPOLÍTICA NACIONAL DE DESENVOLVIMENTO, , como forma de como forma de atrair investimentos para os atrair investimentos para os seus territórios,seus territórios, de gerar emprego e rendade gerar emprego e renda e, e, por via de conseqüência, por via de conseqüência, de proporcionar de proporcionar maior arrecadaçãomaior arrecadação ...

SITUAÇÃO ATUAL E CENÁRIOS POSSÍVEIS:SITUAÇÃO ATUAL E CENÁRIOS POSSÍVEIS:

NO ÂMBITO DO STF:NO ÂMBITO DO STF:

i) Julgamento da ADPF de n.º 198 proposta i) Julgamento da ADPF de n.º 198 proposta pelo Governador do DF pelo Governador do DF [que tem como Relator

o Min. Dias Toffoli]

ii) Edição da Súmula Vinculante de n.º 69 pelo ii) Edição da Súmula Vinculante de n.º 69 pelo STFSTF

Fundamento: Violação aos princípios democrático, princípios democrático, federativo e da proporcionalidade.federativo e da proporcionalidade.Pedido Liminar: suspensão da eficácia do § 2.º do art. suspensão da eficácia do § 2.º do art. 2.º e do art. 4.º da LC de n.º 24/75 [2.º e do art. 4.º da LC de n.º 24/75 [não concedidonão concedido].].Pedido Principal: declaração de inconstitucionalidade declaração de inconstitucionalidade de ambos os dispositivos legaisde ambos os dispositivos legais.Parecer do MPF: Pela improcedência da Ação. Manifestações de vários Estados [admitidos como amici curiae] pela improcedência [SP] e pela procedência da ADPF [MA, TO, MS e MT] e pela e pela “suspensão” ou “cancelamento” da PSV de n.º 69“suspensão” ou “cancelamento” da PSV de n.º 69. .

PSV n.º 69 do STF:PSV n.º 69 do STF:Fundamento de Validade para a sua Edição:Art. 103-A. [......................................................] Art. 103-A. [......................................................]

§ 1.º. § 1.º. A súmula terá por objetivo a validade, a A súmula terá por objetivo a validade, a interpretação e a eficácia de normas determinadasinterpretação e a eficácia de normas determinadas, , acerca das quais haja controvérsia atual entre órgãos acerca das quais haja controvérsia atual entre órgãos judiciários ou entre esses e a administração pública que judiciários ou entre esses e a administração pública que acarrete grave insegurança jurídica e relevante multiplicação acarrete grave insegurança jurídica e relevante multiplicação de processos sobre questão idêntica.de processos sobre questão idêntica.TEXTO: “QualquerQualquer isenção, incentivo, redução de alíquota ou de base de cálculo, crédito presumido, dispensa de pagamento ou outro benefício fiscal relativo ao ICMS, concedido sem prévia aprovação em convênio celebrado no âmbito do CONFAZ, é inconstitucional”.

Problemas Relacionados à Edição da PSV de n.º 69 Problemas Relacionados à Edição da PSV de n.º 69 pelo E. STF pelo E. STF ALÉM DA MANIFESTA INOBSERVÂNCIA ALÉM DA MANIFESTA INOBSERVÂNCIA

DO § 1.º DO ART. 103-A DA CRFB/88DO § 1.º DO ART. 103-A DA CRFB/88: : Modulação dos Efeitos da SV n.º Modulação dos Efeitos da SV n.º

6969Lei n.º 11.417/06

Art. 4.º A súmula com efeito vinculante tem eficácia imediata, mas o Supremo Tribunal Federal, mas o Supremo Tribunal Federal, por decisão de 2/3 (dois terços) por decisão de 2/3 (dois terços) dos seus membros, poderá dos seus membros, poderá restringir os efeitos vinculantes restringir os efeitos vinculantes ou decidir que só tenha eficácia a ou decidir que só tenha eficácia a partir de outro momentopartir de outro momento, tendo em vista razões de segurança jurídica ou de excepcional interesse público.

Continuidade do Trâmite dos Continuidade do Trâmite dos Processos que Versam sobre a Processos que Versam sobre a

MatériaMatériaLei n.º 11.417/06

Art. 6.o A proposta de edição, A proposta de edição, revisão ou cancelamento de revisão ou cancelamento de enunciado de súmula vinculante enunciado de súmula vinculante não autoriza a suspensão dos não autoriza a suspensão dos processos em que se discuta a processos em que se discuta a mesma questão.mesma questão.

Possíveis Conseqüências Jurídicas das Decisões Possíveis Conseqüências Jurídicas das Decisões do STF:do STF:

Para o Estado que Para o Estado que conceder o benefício conceder o benefício

sem a aprovação sem a aprovação unânime do CONFAZ:unânime do CONFAZ:

Estará sujeito à Reclamação no STF e à anulação do ato administrativo editado em desacordo com a orientação do STF (art. 103-A, § 3.º, da CRFB/88).

Para o Agente Político Para o Agente Político que concedeu o que concedeu o benefício sem a benefício sem a

aprovação unânime do aprovação unânime do CONFAZ:CONFAZ:

Crime de Responsabilidade (Lei n.º 1079/50).

Para o contribuinte que Para o contribuinte que recebeu o benefício recebeu o benefício

fiscal:fiscal:

Exigibilidade do tributo desonerado [retroativa] por lei declarada inconstitucional.Medida que já vem sendo adotada pelo Ministério Público [DF - mais de 600 ações foram ajuizadas com tal fim].

Solução ◊ Edição da Lei Complementar do Art. 155, Solução ◊ Edição da Lei Complementar do Art. 155, inc. XII, “g” da CRFB/88 de Modo inc. XII, “g” da CRFB/88 de Modo CompatívelCompatível com o com o Fundamento de Validade do Sistema e com a forma Fundamento de Validade do Sistema e com a forma

de Estado Federada [cláusula pétrea] de Estado Federada [cláusula pétrea]

COM O OBJETIVO DE:COM O OBJETIVO DE: − Convalidar incentivos já concedidos (segurança jurídica)Convalidar incentivos já concedidos (segurança jurídica)

– Quebrar a unanimidade do CONFAZ: PLP 85/2011 [Quebrar a unanimidade do CONFAZ: PLP 85/2011 [quorum quorum maioria absoluta] e PLP 188/2012 [maioria absoluta] e PLP 188/2012 [quorum quorum 4/5]4/5]

– Estabelecer parâmetros para a concessão de novos incentivos Estabelecer parâmetros para a concessão de novos incentivos – Instituir penalidades para os entes federados que venham a Instituir penalidades para os entes federados que venham a

descumprir as normas jurídicas veiculadas na nova Lei descumprir as normas jurídicas veiculadas na nova Lei Complementar PLP 85/2011 [art. 23, § 3.º da LRF Complementar PLP 85/2011 [art. 23, § 3.º da LRF (transferência voluntária e operações de crédito) e art. 73 da (transferência voluntária e operações de crédito) e art. 73 da LRF] LRF]

– Criar ambiente para uma saudável competição fiscal, que Criar ambiente para uma saudável competição fiscal, que contribua para reduzir as desigualdades regionaiscontribua para reduzir as desigualdades regionais

OBRIGADA!!!OBRIGADA!!!

guerra fiscal ou legÍtimo exercÍcio de competÊncia tributÁria pelos entes federados? cristiane...

Documents