fichamento -teoria geral do direito- ricardo maurício

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  • 8/17/2019 Fichamento -Teoria Geral Do Direito- Ricardo Maurício

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     TEORIA GERAL DO

    DIREITORICARDO MAURÍCIO

    Segundo Norberto Bobbio, o fenômeno jurídico é uma verdadeira

    experiência normativa de orientação do comportamento humano em sociedade

     Nas sociedades humanas, diferente das sub!humanas, o ser humano transcende o

     p"ano das vivências exc"usivamente instintivas Sendo assim, torna!se necess#rio

    organi$ar um sistema de contro"e socia" capa$ de harmoni$ar a convivência das

    diversas esferas de "iberdade individua" e regu"ar as interaç%es da conduta

    humana

    Segundo Bobbio, cada grupo humano e individuo singu"ar, en&uanto

    a"meja objetivos a atingir, estipu"a também os meios mais ade&uados, ou a&ue"e

    &ue ju"ga mais ade&uados para atingi!"os ' re"ação meio(fim, d# gera"mente

    origem a regras de conduta ' nature$a imputativa da normatividade socia") um

    conjunto de estruturas de dever!ser &ue orientam o comportamento humano

    's normas sociais são produ$idas visando estabe"ecer as pautas de dever!

    ser comportamenta", prescrevendo &ua" deve ser o comportamento socia"mente

    aceito e &ua" deve ser a punição ap"icada na hip*tese de descumprimento dos

     preceitos normativos &ue são estabe"ecidos pe"a sociedade

     No +ngu"o da normatividade socia", a conduta humana pode figurar como

    objeto de duas consideraç%es) ética e técnica ecnicamente, o ato é considerado

    dos fins para os meios e eticamente, dos meios para os fins -ara o campo ético, a

    esco"ha do meio não tem por objeto sua maior efic#cia, mas, em verdade, a sua

    maior ade&uação aos va"ores sociais .# as normas técnicas buscam a otimi$ação

    dos resu"tados

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    's normas éticas regu"am a conduta humana de modo a preservar o va"or 

    do justo, priori$ando o uso de meios socia"mente "egítimos para a rea"i$ação de

    um comportamento &ue materia"i$e dada fina"idade 's normas éticas integram

    uma categoria genérica &ue comporta ainda as normas de eti&ueta, as normas

    morais e as normas jurídicas

    's normas de eti&ueta são pautas comportamentais &ue discip"inam certos

    h#bitos de po"ide$ ou decoro no tratamento com as pessoas ou com as coisas,

    regu"ando aspectos éticos de menor re"ev+ncia para a vida socia" /

    descumprimento de uma norma de eti&ueta configura uma descortesia, gerando

    uma sanção socia" de índo"e difusa 0ifusa por&ue todo e &ua"&uer ato socia" pode ap"ica!"a por meio de manifestaç%es concretas 1sorriso, o"har, si"êncio,

    gesto2, não havendo, portanto, monop*"io ou exc"usividade instituciona" na

    ap"icação desse expediente sancionat*rio ' sanção difusa também é espont+nea,

     brotando das re"aç%es humanas e sendo impossíve" prever o seu conte3do e

    intensidade como reação socia" 4 descortesia

    's normas morais discip"inam aspectos éticos mais re"evantes para o

    convívio grupa" /s va"ores regu"ados pe"a mora" j# tradu$em maior import+ncia

    no sentido de assegurar o e&ui"íbrio e a coesão da sociedade ' fa"ta de

    cumprimento de uma norma mora" configura uma imora"idade, forma mais grava

    da infração socia", oportuni$ando também a ap"icação de uma sanção de nature$a

    difusa, gera"mente mais contundente &ue a&ue"a punição oriunda de mera

    descortesia

    ' sanção difusa parte da simp"es ou pura reprovação para chegar!se até a

    e"iminação do grupo ' forma mais grave dessa moda"idade de sanção socia" é o

    "inchamento, &ue é uma típica sanção grupa" ' sanção difusa é dotada da

    incerte$a do seu êxito, inconst+ncia da sua ap"icação e pe"a fa"ta de medida na

    re"ação entre vio"ação e resposta, dessa forma, esse tipo de sanção não é

    instituciona"i$ada

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    's normas jurídicas são normas sociais &ue correspondem ao chamado

    5mínimo ético6, visto &ue, ao discip"inar a interação do comportamento humano

    em sociedade, estabe"ecem os padr%es de conduta e os va"ores indispens#veis

     para a sobrevivência de dado grupo socia" / 0ireito est# situado na 3"tima

    fronteira do contro"e socia" /nde houver uma sociedade humana, sempre haver#

    o fenômeno jurídico 1ubi societas, ibi jus2 / descumprimento da norma jurídica

    gera uma i"icitude, a mais grave forma de infração socia", &uando comparada

    com a descortesia e imora"idade ' sanção oriunda de uma i"icitude apresenta

    nature$a organi$ada, por&ue j# est# previamente determinada no sistema jurídico!

    normativo 'demais, o 7stado detém o monop*"io da ap"icação da sanção

     jurídica, en&uanto a sanção difusa pode ser ap"icada por &ua"&uer agente socia",

    diante das manifestaç%es de descortesia e imora"idade

    ' nature$a hist*rico cu"tura" dos padr%es de normatividade ética deve ser 

    destacada, visto &ue as noç%es de cortesia, mora"idade e "icitude podem variar no

    tempo e no espaço 's esferas comportamentais regu"adas pe"as normas de

    eti&ueta, normas morais e normas jurídicas não estão iso"adas, sendo possíve",

     por exemp"o, &ue uma mesma conduta humana seja reprovada tanto pe"a mora"

    &uanto pe"o direito 8uitas proibiç%es morais são também proibiç%es jurídicas

    Segundo -au"o Nader, a an#"ise comparativa entre ordem mora" e a

     jurídica é importante, visto &ue direito e mora" não se exc"uem por comp"eto,

    mas, mutuamente se comp"etam e se inf"uenciam no p"ano ético ' mora" se

    manifesta como uma inst+ncia de normatividade ética de nature$a autônoma 1o

    sujeito mora" orienta!se conforme a sua vontade, aderindo ou não ao preceito da

    mora"idade2, interior 1regu"am a consciência individua", a sanção é puramente

    interior, a 3nica conse&uência da vio"ação de ta" regra é a cu"pa2, uni"atera"

    1destinadas 4 discip"ina do comportamento de um individuo iso"ado2 e menos

    coercitiva &ue o direito, este figura como uma inst+ncia de normatividade ética

    de nature$a heterônoma 1são impostas por um ente distinto do indivíduo,

    independentemente da vontade do sujeito de direito2, exterior 1precisa produ$ir 

    efeitos no p"ano empírico dos fatos ou fenômenos sociais2, bi"atera" 1regu"am

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    uma re"ação intersubjetiva, é possíve" identificar um sujeito ativo, titu"ar da

    facu"dade de exigir um dever jurídico, e um sujeito passivo, obrigado ao

    cumprimento desse mesmo dever jurídico2 e mais coercitiva do &ue os padr%es de

    mora"idade socia", protegida por um comp"exo instituciona" de sanç%es

    organi$adas, &ue são ap"icadas pe"o 7stado

    9nicia"mente as sanç%es impostas pe"as normas morais apresentam!se

    difusas, por&ue se originam do descumprimento da mora"idade socia", sendo

    ap"icada por todo e &ua"&uer indivíduo de forma espont+nea e concreta, sem &ue

    se possa antecipar o seu conte3do e a sua intensidade .# as sanç%es impostas

     pe"as normas jurídicas são organi$adas, por&ue o 7stado detém o monop*"io deap"icação da sanção jurídica, prevista instituciona"mente no sistema normativo do

    direito positivo, podendo ser conhecida de antemão o seu conte3do pe"os agentes

    sociais

    /s atributos das normas jurídica reconhecidos são) va"idade, vigência,

    vigor, efic#cia técnico!jurídica 1ap"icabi"idade2, efic#cia socia" 1efetividade2 e

    "egitimidade

    ' va"idade normativa é verificada mediante a correspondência vertica" de

    uma norma jurídica inferior com uma norma jurídica superior, seja por&ue o

    conte3do é compatíve"! o &ue deve ser posto! 1va"idade materia"2, seja por&ue foi

     produ$ida por um *rgão competente! &uem deve criar, dentro do procedimento

     previamente estabe"ecido pe"a normatividade jurídica superior! como deve fa$ê!

    "o 1va"idade forma"2

    ' vigência é o atributo normativo &ue expressa o tempo de va"idade da

    norma jurídica ' vigência pode ser determinada, &uando o término da va"idade

    de uma norma jurídica é conhecida antecipadamente ou indeterminada &uando

    não se pode precisar o término da va"idade normativa, permanecendo v#"idas as

    normas jurídicas até &ue sejam revogadas, tota" ou parcia"mente, de forma t#cita

    ou expressa, por outras normas jurídicas de igua" ou superior hierar&uia '

    incidência é o período entre a pub"icação e o início de vigência de uma norma

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     jurídica, dessa forma o vacatio legis  ocorre por um imperativo socio"*gico) a

    interna"i$ação pe"a sociedade das novas regras da convivência humana

    :igor é o atributo das normas jurídicas &ue di$ respeito a sua força

    vincu"ante, tradu$indo, portanto, a impossibi"idade de os sujeitos de direito

    subtraírem!se ao império dos efeitos jurídicos

    ' efic#cia designa a possibi"idade concreta de produção dos efeitos

     jurídicos ' efic#cia jurídica pode ser vis"umbrada em duas acepç%es) a efic#cia

    técnico!jurídica 1ap"icabi"idade2! toda ve$ &ue uma norma jurídica disp%e das

    condiç%es normativas necess#rias para a produção dos seus efeitos no universo

     jurídico, não dependendo sua efic#cia da e"aboração de outra norma e a efic#cia

    socia" 1efetividade2! a correspondência da norma jurídica com a rea"idade

    circundante

    ' "egitimidade é o atributo normativo &ue designa a corre"ação da norma

     jurídica com o va"or socia"mente aceito de justiça ' norma jurídica é

    considerada "egítima, &uando a maioria da sociedade a considera justa, em dadas

    circunst+ncias hist*rico!cu"turais ' "egitimidade di$ respeito 4 correspondência

    entre os va"ores supremos e finais &ue inspiram determinado ordenamento

     jurídico e a norma Segundo /r"ando ;omes, a ideia de justiça não pode ser 

    imobi"i$ada nos &uadros rígidos de um conceito inf"exíve" 7"a se p"asma nos

    mo"des forjados pe"o ambiente hist*rico, po"ítico e socia" / justo, não raro, se

    transforma no injusto e vice!versa / direito justo é sinônimo do direito "egítimo

    Segundo 8igue"