fichamento -teoria geral do direito- ricardo maurício
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8/17/2019 Fichamento -Teoria Geral Do Direito- Ricardo Maurício
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TEORIA GERAL DO
DIREITORICARDO MAURÍCIO
Segundo Norberto Bobbio, o fenômeno jurídico é uma verdadeira
experiência normativa de orientação do comportamento humano em sociedade
Nas sociedades humanas, diferente das sub!humanas, o ser humano transcende o
p"ano das vivências exc"usivamente instintivas Sendo assim, torna!se necess#rio
organi$ar um sistema de contro"e socia" capa$ de harmoni$ar a convivência das
diversas esferas de "iberdade individua" e regu"ar as interaç%es da conduta
humana
Segundo Bobbio, cada grupo humano e individuo singu"ar, en&uanto
a"meja objetivos a atingir, estipu"a também os meios mais ade&uados, ou a&ue"e
&ue ju"ga mais ade&uados para atingi!"os ' re"ação meio(fim, d# gera"mente
origem a regras de conduta ' nature$a imputativa da normatividade socia") um
conjunto de estruturas de dever!ser &ue orientam o comportamento humano
's normas sociais são produ$idas visando estabe"ecer as pautas de dever!
ser comportamenta", prescrevendo &ua" deve ser o comportamento socia"mente
aceito e &ua" deve ser a punição ap"icada na hip*tese de descumprimento dos
preceitos normativos &ue são estabe"ecidos pe"a sociedade
No +ngu"o da normatividade socia", a conduta humana pode figurar como
objeto de duas consideraç%es) ética e técnica ecnicamente, o ato é considerado
dos fins para os meios e eticamente, dos meios para os fins -ara o campo ético, a
esco"ha do meio não tem por objeto sua maior efic#cia, mas, em verdade, a sua
maior ade&uação aos va"ores sociais .# as normas técnicas buscam a otimi$ação
dos resu"tados
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's normas éticas regu"am a conduta humana de modo a preservar o va"or
do justo, priori$ando o uso de meios socia"mente "egítimos para a rea"i$ação de
um comportamento &ue materia"i$e dada fina"idade 's normas éticas integram
uma categoria genérica &ue comporta ainda as normas de eti&ueta, as normas
morais e as normas jurídicas
's normas de eti&ueta são pautas comportamentais &ue discip"inam certos
h#bitos de po"ide$ ou decoro no tratamento com as pessoas ou com as coisas,
regu"ando aspectos éticos de menor re"ev+ncia para a vida socia" /
descumprimento de uma norma de eti&ueta configura uma descortesia, gerando
uma sanção socia" de índo"e difusa 0ifusa por&ue todo e &ua"&uer ato socia" pode ap"ica!"a por meio de manifestaç%es concretas 1sorriso, o"har, si"êncio,
gesto2, não havendo, portanto, monop*"io ou exc"usividade instituciona" na
ap"icação desse expediente sancionat*rio ' sanção difusa também é espont+nea,
brotando das re"aç%es humanas e sendo impossíve" prever o seu conte3do e
intensidade como reação socia" 4 descortesia
's normas morais discip"inam aspectos éticos mais re"evantes para o
convívio grupa" /s va"ores regu"ados pe"a mora" j# tradu$em maior import+ncia
no sentido de assegurar o e&ui"íbrio e a coesão da sociedade ' fa"ta de
cumprimento de uma norma mora" configura uma imora"idade, forma mais grava
da infração socia", oportuni$ando também a ap"icação de uma sanção de nature$a
difusa, gera"mente mais contundente &ue a&ue"a punição oriunda de mera
descortesia
' sanção difusa parte da simp"es ou pura reprovação para chegar!se até a
e"iminação do grupo ' forma mais grave dessa moda"idade de sanção socia" é o
"inchamento, &ue é uma típica sanção grupa" ' sanção difusa é dotada da
incerte$a do seu êxito, inconst+ncia da sua ap"icação e pe"a fa"ta de medida na
re"ação entre vio"ação e resposta, dessa forma, esse tipo de sanção não é
instituciona"i$ada
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's normas jurídicas são normas sociais &ue correspondem ao chamado
5mínimo ético6, visto &ue, ao discip"inar a interação do comportamento humano
em sociedade, estabe"ecem os padr%es de conduta e os va"ores indispens#veis
para a sobrevivência de dado grupo socia" / 0ireito est# situado na 3"tima
fronteira do contro"e socia" /nde houver uma sociedade humana, sempre haver#
o fenômeno jurídico 1ubi societas, ibi jus2 / descumprimento da norma jurídica
gera uma i"icitude, a mais grave forma de infração socia", &uando comparada
com a descortesia e imora"idade ' sanção oriunda de uma i"icitude apresenta
nature$a organi$ada, por&ue j# est# previamente determinada no sistema jurídico!
normativo 'demais, o 7stado detém o monop*"io da ap"icação da sanção
jurídica, en&uanto a sanção difusa pode ser ap"icada por &ua"&uer agente socia",
diante das manifestaç%es de descortesia e imora"idade
' nature$a hist*rico cu"tura" dos padr%es de normatividade ética deve ser
destacada, visto &ue as noç%es de cortesia, mora"idade e "icitude podem variar no
tempo e no espaço 's esferas comportamentais regu"adas pe"as normas de
eti&ueta, normas morais e normas jurídicas não estão iso"adas, sendo possíve",
por exemp"o, &ue uma mesma conduta humana seja reprovada tanto pe"a mora"
&uanto pe"o direito 8uitas proibiç%es morais são também proibiç%es jurídicas
Segundo -au"o Nader, a an#"ise comparativa entre ordem mora" e a
jurídica é importante, visto &ue direito e mora" não se exc"uem por comp"eto,
mas, mutuamente se comp"etam e se inf"uenciam no p"ano ético ' mora" se
manifesta como uma inst+ncia de normatividade ética de nature$a autônoma 1o
sujeito mora" orienta!se conforme a sua vontade, aderindo ou não ao preceito da
mora"idade2, interior 1regu"am a consciência individua", a sanção é puramente
interior, a 3nica conse&uência da vio"ação de ta" regra é a cu"pa2, uni"atera"
1destinadas 4 discip"ina do comportamento de um individuo iso"ado2 e menos
coercitiva &ue o direito, este figura como uma inst+ncia de normatividade ética
de nature$a heterônoma 1são impostas por um ente distinto do indivíduo,
independentemente da vontade do sujeito de direito2, exterior 1precisa produ$ir
efeitos no p"ano empírico dos fatos ou fenômenos sociais2, bi"atera" 1regu"am
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uma re"ação intersubjetiva, é possíve" identificar um sujeito ativo, titu"ar da
facu"dade de exigir um dever jurídico, e um sujeito passivo, obrigado ao
cumprimento desse mesmo dever jurídico2 e mais coercitiva do &ue os padr%es de
mora"idade socia", protegida por um comp"exo instituciona" de sanç%es
organi$adas, &ue são ap"icadas pe"o 7stado
9nicia"mente as sanç%es impostas pe"as normas morais apresentam!se
difusas, por&ue se originam do descumprimento da mora"idade socia", sendo
ap"icada por todo e &ua"&uer indivíduo de forma espont+nea e concreta, sem &ue
se possa antecipar o seu conte3do e a sua intensidade .# as sanç%es impostas
pe"as normas jurídicas são organi$adas, por&ue o 7stado detém o monop*"io deap"icação da sanção jurídica, prevista instituciona"mente no sistema normativo do
direito positivo, podendo ser conhecida de antemão o seu conte3do pe"os agentes
sociais
/s atributos das normas jurídica reconhecidos são) va"idade, vigência,
vigor, efic#cia técnico!jurídica 1ap"icabi"idade2, efic#cia socia" 1efetividade2 e
"egitimidade
' va"idade normativa é verificada mediante a correspondência vertica" de
uma norma jurídica inferior com uma norma jurídica superior, seja por&ue o
conte3do é compatíve"! o &ue deve ser posto! 1va"idade materia"2, seja por&ue foi
produ$ida por um *rgão competente! &uem deve criar, dentro do procedimento
previamente estabe"ecido pe"a normatividade jurídica superior! como deve fa$ê!
"o 1va"idade forma"2
' vigência é o atributo normativo &ue expressa o tempo de va"idade da
norma jurídica ' vigência pode ser determinada, &uando o término da va"idade
de uma norma jurídica é conhecida antecipadamente ou indeterminada &uando
não se pode precisar o término da va"idade normativa, permanecendo v#"idas as
normas jurídicas até &ue sejam revogadas, tota" ou parcia"mente, de forma t#cita
ou expressa, por outras normas jurídicas de igua" ou superior hierar&uia '
incidência é o período entre a pub"icação e o início de vigência de uma norma
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jurídica, dessa forma o vacatio legis ocorre por um imperativo socio"*gico) a
interna"i$ação pe"a sociedade das novas regras da convivência humana
:igor é o atributo das normas jurídicas &ue di$ respeito a sua força
vincu"ante, tradu$indo, portanto, a impossibi"idade de os sujeitos de direito
subtraírem!se ao império dos efeitos jurídicos
' efic#cia designa a possibi"idade concreta de produção dos efeitos
jurídicos ' efic#cia jurídica pode ser vis"umbrada em duas acepç%es) a efic#cia
técnico!jurídica 1ap"icabi"idade2! toda ve$ &ue uma norma jurídica disp%e das
condiç%es normativas necess#rias para a produção dos seus efeitos no universo
jurídico, não dependendo sua efic#cia da e"aboração de outra norma e a efic#cia
socia" 1efetividade2! a correspondência da norma jurídica com a rea"idade
circundante
' "egitimidade é o atributo normativo &ue designa a corre"ação da norma
jurídica com o va"or socia"mente aceito de justiça ' norma jurídica é
considerada "egítima, &uando a maioria da sociedade a considera justa, em dadas
circunst+ncias hist*rico!cu"turais ' "egitimidade di$ respeito 4 correspondência
entre os va"ores supremos e finais &ue inspiram determinado ordenamento
jurídico e a norma Segundo /r"ando ;omes, a ideia de justiça não pode ser
imobi"i$ada nos &uadros rígidos de um conceito inf"exíve" 7"a se p"asma nos
mo"des forjados pe"o ambiente hist*rico, po"ítico e socia" / justo, não raro, se
transforma no injusto e vice!versa / direito justo é sinônimo do direito "egítimo
Segundo 8igue"