estudios jurÍdicos del bicentenario - portada ·...

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MIGUEL ÁNGEL CIURO CALDANI Profesor titular de la Facultad de Derecho

de la Universidad Nacional de Rosario

ESTUDIOS JURÍDICOS

DEL BICENTENARIO

Centro de Investigaciones de Filosofía Jurídica y Filosofía Social

Facultad de Derecho Universidad Nacional de Rosario

Rosario 2010

ISBN 978-950-673-847-1

www.centrodefilosofia.org.ar/EstudiosJuridicosdelBicentenario.pdf

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Ciuro Caldani, Miguel Ángel Estudios jurídicos del Bicentenario. - 1a ed. - Rosario : UNR Editora. Editorial de la Universidad Nacional de Rosario, 2010. 170 p. ; 17x11 cm. ISBN 978-950-673-847-1 1. Historia de los Sistemas de Derecho. I. Título CDD 340.5

© Miguel Ángel Ciuro Caldani. 2010

San Lorenzo 1155 8° “A” 2000 - Rosario - Argentina

Queda hecho el depósito que establece la ley 11.723

No se permite la reproducción parcial o total, el almacenamiento, el alquiler, la transmisión o la transformación de este libro, en cualquier forma o por cualquier medio, sea electrónico o mecánico, mediante fotocopias, digitalización u otros métodos, sin el permiso previo y escrito del editor. Su infracción está penada por las leyes 11.723 y 25.446. El Centro de Investigaciones de Filosofía Jurídica y Filosofía Social agradece la colaboración del abogado Mariano H. Novelli para la preparación de la presente edición.

LIBRO DE EDICIÓN ARGENTINA

ISBN 978-950-673-847-1


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ESTUDIOS JURÍDICOS DEL

BICENTENARIO DE LA

REVOLUCIÓN DE MAYO DE 1810

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A la memoria de

Lucía Caldani de Ciuro

y Miguel Ciuro

A Atilio A. y Silvana Alterini

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ÍNDICE

Responsabilidades bioéticas en una

nueva era …………………………………………… 9 Los nuevos paradigmas de la familia

internacional ………………………………………. 49 La dinámica jurídica argentina en una

nueva era (¿Cómo construir la temporalidad

jurídica argentina?) ……………………………. …. 91 La perdurabilidad de los problemas y

la problemática argentina. (Aportes

problemático-histórico-filosóficos para

la comprensión de la cultura argentina) …………. 153

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RESPONSABILIDADES BIOÉTICAS

EN UNA NUEVA ERA

I. Ideas básicas

1. La responsabilidad significa en este caso, y en relación con el concepto de “responsable”, poner atención y cuidado en lo que se hace o decide1. Además se vincula con la idea de dar “respuesta” correcta a un problema2. El ámbito

1 Diccionario de la Lengua Española, “Responsable”,

http:/ /buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=responsable (5-3-2010).

2 Diccionario de la Lengua Española, “Respuesta”, Satisfacción a una pregunta, duda o dificultad, http:// buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=respuesta (5-3-2010).

Es posible c. nuestros trabajos “Veintidós años después: la Teoría de las Respuestas Jurídicas y Vitales y la problemática bioética en la postmodernidad”, en “Bioética y Bioderecho”, Nº 3, págs. 83 y ss.; “El cambio de era histórica desde la teoría de las respuestas jurídicas”, en “Revista del Centro de Investigaciones de Filosofía Jurídica y Filosofía Social”, Nº 24, págs. 65/76; “Aportes para una teoría de las respuestas jurídicas”, Rosario, Consejo de Investigaciones de la Universidad Nacional de Rosario, 1976 (reedición en “Investigación y Docencia”, Nº 37, págs. 85/140).

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problemático que se nos presenta es el de una nueva era, mucho más nueva que una nueva edad. La nueva era está signada por enormes cambios científicos, técnicos y éticos entre los que ocupa un lugar muy destacado la genética humana3. Tal vez sea común a toda la vida del hombre el no poder penetrar al fin a la “tierra prometida”, pero la tierra ahora prometida es particularmente sorprendente4.

El nuevo tiempo comenzó a anunciarse, de manera “explosiva”, el 6 de agosto de 1945, cuando estalló la primera bomba atómica, en Hiroshima, y tal vez acabó de manifestarse el 14 de abril de 2003, cuando se presentó en gran medida el genoma humano5. El 6 de agosto de 1945 comenzó a poner

3 Otros temas de gran significación, que a veces no reciben

la atención que deberían tener, son v. gr. la biología sintética, la nanotecnología, la integración corpórea de la Medicina con la tecnología y la proyección en el espacio exterior (el Centro de Investigaciones de Filosofía jurídica y Filosofía Social de la Facultad de Derecho de la UNR tiene un Área de Filosofía del Derecho de la Alta Tecnología).

Cabe c. nuestros “Estudios de Historia del Derecho”, Rosario, Fundación para las Investigaciones Jurídicas, 2000.

4 Deuteronomio, 34, 1-4 (Catholic.net, http://es.catholic. net/biblioteca/libro.phtml?consecutivo=200&capitulo=2234#34 −28-6-2010−).

5 Un borrador inicial del genoma fue terminado en el año 2001 (anunciado conjuntamente por el presidente de los Estados Unidos de América Bill Clinton y el primer

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ministro Reino Unido Tony Blair el 26 de junio de 2001). Finalmente el genoma humano relativamente completo fue presentado en abril de 2003, dos años antes de lo esperado (puede v. Hoy se presenta al mundo el genoma humano, http://db.doyma.es/cgi-bin/wdbcgi.exe/doyma/ press.plantilla?ident=13408−20-6-2010−; Química Viva, Universidad de Buenos Aires, 2003, Julia Pettinari, Mucho ruido y muchas nueces: se completó el proyecto genoma humano, http://redalyc.uaemex.mx/redalyc/pdf/ 863/86320106.pdf −5-5-2010−). Cabe c. además por ej. Nature Reviews Genetics, http://www.nature.com/nrg/ index.html (20-6-2010). En cuanto a la investigación genómica es posible v. por ej. Nature.com, http://www. nature.com/ (20-6-2010); Gene Codes Corporation, http:// www.genecodes.com/?referrer=Google_SA-D_genomics &gclid=CNO13bTir6ICFYIe7godHEi_QQ (20-6-2010); Science, http://www.sciencemag.org/content/current/ (20-6-2010); Science Translational Medicine, http://stm. sciencemag.org/ (20-6-2010); National Cancer Institute, General Cancer Genetics Information, http://www. cancer.gov/cancertopics/prevention-genetics-causes/gene tics (21-6-2010); OJIN, The Online Journal of Issues in Nursing, 13. Genetic Revolution: What? Why? How?, http://www.nursingworld.org/MainMenuCategories/ANA Marketplace/ANAPeriodicals/OJIN/JournalTopics/GeneticRevolution.aspx (21-6-2010); Bee, Biology Electronic Encyclopedia, Genetics Dictionary, http://www.beelib. com/genetics_dictionary.html (21-6-2010). Es posible v. en otro nivel, de difusión, The Times. The Sunday Times, July 30, 2009, HHS Faces genetics revolution by bringing scientists into clinics, Mark Henderson, http:// www. timesonline.co.uk/tol/news/uk/health/article67325 90.ece (21-6-2010); Time.com, The Genetics Revolution, http://www.time. com/time/daily/special/genetics/ (21-6-

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en cuestión la existencia de la vida en el Planeta, el 14 de abril de 2003 expuso el interrogante del porvenir de la especie humana. Posibilidades reproductivas, de caracterización de los individuos y de generación de nuevas especies figuran entre los retos muy significativos que se muestran en el presente. La duración de la vida y las cualidades físicas, intelectuales y éticas de la humanidad actual pueden ser radicalmente modificadas6. Nunca una

2010). Asimismo: UNESCO, Instrumentos Normativos, Declaración Universal sobre el Genoma Humano y los Derechos Humanos, 11 de noviembre de 1997, http:// portal.unesco.org/es/ev.php-URL_ID=13177&URL_DO =DO_TOPIC&URL_SECTION=201.html (17-6-2010); Genoma Humano y Terapia Génica, Un paradigma para la Bioética del Tercer Milenio, Dr. Roberto Mancini Rueda, http://www.bioetica.uchile.cl/doc/genoma.htm (17-6-2010); Human Genome Organisation, http: / /translate.google. com.ar/ translate?hl=es&langpair=en%7Ces&u=http: / / www.hugo-international.org/ (17-6-2010); European Federation of Biotechnology, http://www.efb-central. org/ (17-6-2010).

6 A través del estudio genético se pueden detectar genes defectuosos al menos en parte responsables de enferme-dades graves. Entre las enfermedades de posible origen genético están la hemofilia, la corea de Huntington falciforme, la fibrosis quística, el hipotiroidismo congénito, el retraso mental, la miopatía de Duchenne, la maníacodepresión, el síndrome de Lesch Nyhan, la deficiencia de ADA, la hidrocefalia, la microcefalia, el labio leporino, el ano imperfecto, la espina bífida, el cáncer y el mal de Alzheimer (cabe c. por ej. Arch. argent. pediatr. 2001, 99 (4), págs. 375 y ss., Dra.

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Alejandra Guerchicoff – Dra. María Gabriela Obregón, http: / /www.sap.org.ar/docs/publicaciones/archivosarg/2001/375.pdf −21-6-2010−; ¿Genética molecular versus Genética clínica?, Universidad de las Américas, Puebla, ref. GUIZAR VAZQUEZ, Jesús Manuel, “Genética clínica”, México, Manual Moderno, 1988, pág. 10, http: / /catarina.udlap.mx/u_dl_a/tales/documentos/ ledi/ fernandez_v_b/capitulo2.pdf −21-6-2010−; Boletín Onco-lógico del area sanitaria de Teruel, martes 22 de junio de 2010, Genética y cáncer: diagnóstico molecular, Feliciano J. Ramos Fuentes, http://www.boloncol.com/boletin-15/ genetica-y-cancer-diagnostico-molecular.html −21-6-2010−; Hipocampo.org, Alois Alzheimer y la paciente Augusta D., http://www.hipocampo.org/alzheimer.asp −1-7-2010−; Alzheimer, http://www.hipocampo.org/alzheimer.asp −1-7-2010−).

Pueden v. Nature.com, http://www.nature.com/ (11-6-2010); Science AAAS.org, http://www.sciencemag.org/ (11-6-2010); El Escéptico Digital, Divulgación y periodismo científico, Según Barceló “La ciencia ficción es el mejor entrenamiento para vivir en el futuro”, Luis Alfonso Gámez, http://www.elcorreodigital.com/ , http:// digital.el-esceptico.org/leer.php?id=661&autor=7&tema =53 (11-6-2010). Es posible c. por ej. Origen y Evolución de la Bioética en Estados Unidos, Dr. James F. Drane, http://www.bioetica.uchile.cl/doc/bioeu.htm#top8 (20-6-2010).

En el campo de la difusión puede v. por ej. Red-científica, Másmovil.es, Ingeniería genética, clonación y evolución humana, Francisco Carrillo Gil, http://www.red cientifica.com/doc/doc200211030300.html (11-6-2010).

La relación entre Moral y Ética genera distintas posiciones. A veces se afirma que la Moral es externa,

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especie tuvo un poder siquiera comparable sobre su propio porvenir7.

Las respuestas bioéticas, jurídicas, culturales y al fin vitales en general tienen siempre alcances espaciales, personales, materiales y temporales, y el cambio de era se manifiesta en todas estas perspectivas. En el espacio, la mutación se muestra, por ejemplo, en la crisis de las delimitaciones territoriales, con la globalización y la regionalización. Los espacios estatales tradicionales suelen alterarse, generalmente por debilitamiento, a veces con re-acciones, tal vez transitorias, de radicalización. En cuanto a lo personal, la alteración se manifiesta en la ruptura de relaciones interpersonales en la globa-lización/marginación. En la materia, los cambios van desde el avance y la crisis de la “financiarización” y el enorme despliegue de la propiedad inmaterial

inconsciente y coactiva y la Ética es interna, consciente y autónoma.

7 La “pantonomía” de la posibilidad y la finalidad “objetiva” que “encontramos” en los acontecimientos, referidas a la totalidad inabarcable de sus manifestaciones y necesitadas de fraccionamientos productores de certeza (pan=todo; nomos=ley que gobierna) se muestra ahora más ante su enorme plenitud (cabe ampliar en nuestras “Bases categoriales de la estática y la dinámica jurídico-sociales”, Rosario, Instituto Jurídico Filosófico, Universidad Nacional del Litoral, 1967 (reimpresión en “Revista del Centro...” cit., Nº 28, págs. 105/112).

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hasta la genética humana. Todo significa la quiebra de la temporalidad en la nueva era.

Ahora nos aproximamos, con grandes posi-bilidades que consideramos sin suficiente claridad beneficiosas y perjudiciales, a los relatos milenarios de las mitologías y las religiones, donde los dioses tenían hijos de su propia inteligencia y los hijos eran o son frutos del espíritu8. Nos acercamos, sin muchas posibilidades de delimitación, a los relatos de la “ciencia ficción”9. Casi siempre lo que los seres humanos imaginamos concluimos haciéndolo realidad. Hoy se hace muy notorio.

8 Se discute, incluso, sobre la posibilidad de utilizar

quimeras para resolver problemas biológicos. 9 Congreso Iberoamericano de Ciencia, Tecnología,

Sociedad e Innovación CTS+, Una puerta al universo: la ciencia ficción como agente para la divulgación científica, Bertha Michel Sandoval, http://www.oei.es/memorias ctsi/mesa5/m05p08.pdf (11-6-2010).

A menudo se hace incluso referencia a la llamada “tercera ley de Clarke” diciendo que cualquier tecno-logía suficientemente avanzada es indistinguible de la magia (BBC Mundo, La magia de Apolo, Dr. Christopher Riley, http://www.bbc.co.uk/mundo/ciencia _tecnologia/2009/07/090716_especial_luna_nota_dalia.shtml −11-6-2010−; puede v. además El Escéptico Digital, Curiosidades, Arthur Clarke enviará su ADN al espacio, Renzo Cianfanelli (Del Corriere della Sera), http:// digital.el-esceptico.org/leer.php?autor=451&id=1151& tema=82 −11-6-2010−).

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2. La Bioética es una respuesta de construcción compleja. En ella se relacionan las respuestas parciales de la vida y la Ética10. Ambos elementos son muy difíciles de conceptuar y lo que se construye depende de las circunstancias. En cada situación, por ejemplo en cada época, la noción de vida, de imprescindible consideración para los hombres como seres vivos, varía en lo personal, material, espacial y temporal11. Referirnos a la vida, sobre todo en su despliegue humano es, a nuestro parecer, lo que más nos importa, pero delimitarla es sumamente difícil porque en mucho nos define12.

10 Importa saber si son dos partes de un complejo o

respuestas simplemente diferentes. 11 En cuanto a la multiplicidad de nociones de vida pueden

v. por ej. nuestro artículo “Algunos interrogantes trialistas para la construcción de la noción de vida”, en “Bioética...” cit., Nº 7, págs. 41/44, http://www. cartapacio.edu.ar/ojs/ index.php/byb/article/view/241/144 (18-6-2010); FERRATER MORA, José, “Diccionario de Filosofía”, 5ª ed., Bs. As., Sudamericana, 1965; cabe c. A Parte Rei. Revista de Filosofía, ¿Qué es la vida? Un Problema Epistemológico, Horacio Bernardo, http:// serbal.pntic.mec.es/~cmunoz11/bernardo33.pdf (18-6-2010). Cabe c. asimismo, v. gr., Human Nature Review, http:// www.human-nature.com/ (20-6-2010).

12 En este sentido la Bioética aparece como una creciente toma de conciencia acerca de la tensión entre técnica y humanización y destacando la “conciencia universal” como expresión de voluntad de poner inequívocamente la ciencia y la tecnología al servicio del hombre, ese gran “desconocido” (en relación con el tema pueden v.

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Las construcciones éticas y bioéticas pueden dar más espacio a la vida o a la Ética13. Pueden significar, por ejemplo, que la vida predomina sobre la Ética o ésta prevalece sobre aquélla. Quien pre-domina “califica” y establece resistencias14. Durante el imperio del judeocristianismo15, el predominio de la Ética sobre la vida fue muy marcado, de modo que se calificaba éticamente a la vida y se rechazaba la vida “no ética”. Quizás el nuevo tiempo que nos toca vivir sea una época de recomposición, donde la vida gane espacio y tal vez cierto predominio sobre la Ética, con menos influencia calificadora de la ésta sobre la vida y menos capacidad de rechazo respecto

por ej. HOOFT, Pedro F., “Bioética y Derechos humanos”, Bs. As., Depalma, 1999, pág. 6; PALACIOS ALONSO, Marcelo, “La Bioética como instrumento civil”, en ASÍS, Rafael de y otros, “Congreso Internacional de Derechos Humanos. La segunda controversia de Valladolid”, Dykinson. S. L., 2006, http://www.sibi.org/sib/doc/curr/mp/ mpBioeticaInstrumentoCivil.pdf −4-7-2010−; LOSOVIZ, Alicia I., “De la biotecnociencia a la guerra biológica”, http://www.eps-salud.com.ar/Pdfs/Losoviz_Tecnociencia .pdf −4-7-2010−).

13 Una de las mayores tensiones entre vida y Ética es la que planteó Nietzsche., por ej. en NIETZSCHE, Federico, “La gaya ciencia”, 2ª ed., Mexicanos Unicos, México, 1984, págs. 263 (CCCXLV) y ss.

14 Calificar es determinar los significados de los términos. 15 Nos referimos a toda la tradición bíblica.

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de la vida16. Importa saber si los hombres del presente “calificaremos” a los del nuevo tiempo o, a la inversa, éstos calificarán a los de la actualidad. Aunque creemos que sobre todo en situaciones como la actual toda “definición” puede ser muy peligrosa, tal vez valga pensar qué entendemos y entenderemos por “hombre”17 y por humanidad y, en especial, cuáles son y serán, en su caso, las “fronteras” de ésta18. 16 Las situaciones de las respuestas pueden ser de

aislamiento o relación y éstas pueden ser de coexistencia de respuestas independientes, dominación, integración y desintegración.

17 Al menos hombre/mujer. 18 Real Academia Española, Diccionario de la Lengua

Española, “hombre”, http://buscon.rae.es/draeI/SrvltCon sulta?TIPO_BUS=3&LEMA=hombre (2-7-2010).

Sin desconocer que el giro de hombre hijo de hombre suele proyectarse a Jesús de Nazaret, ante la enorme pluralidad de posibilidades tal vez pueda decirse que “hombre” es todo descendiente de “hombre”. Protágoras consideró al hombre la medida de todas las cosas, Aristóteles un animal social, Pascal una caña pensante, Schopenhauer un animal metafísico, Nietzsche algo que debe superarse, etc. Cabe recordar asimismo la muy interesante consideración que recibió el tema del hombre en los despliegues filosóficos de Heidegger y Scheler (HEIDEGGER, Martin, “El ser y el tiempo”, trad. José Gaos, 5ª ed, México, Fondo de Cultura Económica, 1974; SCHELER, Max, “El puesto del hombre en el cosmos”, trad. José Gaos, “El puesto del hombre en el cosmos”, 9ª ed., Bs. As., Losada, 1971). En cuanto a la posición de la Iglesia Católica, cabe c. por ej. Zenit, el

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Los momentos históricos pueden ser de cultura, con más fortaleza valorativa; de civilización, cuando los valores son menos fuertes, y de decadencia, casos éstos en los que los valores entran en crisis19. En el tiempo actual el elemento judeo-cristiano de la occidentalidad está en decadencia, y esto se advierte en el debilitamiento de las perspectivas éticas y bioéticas que él orientaba. Es posible que a través de una afirmación vital se estén preparando las formas de una nueva cultura.

3. La Bioética actual enfrenta una “laguna” ética muy profunda, antes sólo imaginable en las mitologías, las religiones y la ciencia ficción. La nueva era genera una carencia histórica en el ordenamiento bioético y ético en general. A nuestro parecer, la Bioética de nuestra época tiene que dar sus respuestas en una universalidad que integre particularidades en las personas, las materias, el espacio y el tiempo. De acuerdo con la dimensión de la laguna, se requiere una Bioética de compren-sión profunda. Hay que abrir una nueva era “vivible”;

Mundo visto desde Roma, 23-06-2010, Benedicto XVI: Santo Tomás, maestro de vida también ahora, http:// www.zenit.org/article-35845?l=spanish (2-7-2010).

19 Es posible v. nuestro trabajo “Cultura, civilización y decadencia en el mundo jurídico”, en “Boletín del Centro de Investigaciones de Filosofía Jurídica y Filosofía Social”, Nº 5, págs. 9 y ss.

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que se pueda vivir y sea digna de ser vivida. El despliegue humano debe responder por nuestra vida y por el cosmos, con el cosmos, a través del cosmos20.

Dada la novedad de las cuestiones, a menudo no servirán los recursos a la autointegración, con materiales ya existentes, y será necesario valerse de la heterointegración a través de elementos nuevos que deberán elaborarse. ¿Cuáles serán, por ejemplo, los recursos para resolver los problemas de la legitimidad o ilegitimidad de la clonación y los cambios genéticos humanos? Hay que investigar en cuanto a la vida y la ética respectiva.

La Bioética ha de atender más a sus des-pliegues interdisciplinarios, convocando, v. gr., a biólogos, antropólogos, médicos, economistas,

20 Se afirma reiteradamente que la Bioética representa hoy

un movimiento universal y por su concepción de ética global es de la incumbencia de todos los seres humanos para respetar la naturaleza, conservar los ecosistemas y favorecer la supervivencia de la biodiversidad. Puede v. por ej. Código de Ética para el Personal de Salud, México-2002 Presentación, http://bioetica.com.mx/index. php?option=com_content&task=view&id=141&Itemid=110 (5-6-2010); Comisión Nacional de Bioética, Código de Bioética, Código de Bioética para el Personal de Salud 2002, http://bibliotecas.salud.gob.mx/gsdl/collect/ publin1/index/assoc/HASH0101.dir/doc.pdf (4-6-2010); Hospital Privado del Noroeste CxA, http://hosprinor. com/index.php?option=com_content&view=article&catid=1%3Acontenido&id=60%3Aotros&Itemid=108 (5-6-2010).

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juristas, eticistas, filósofos en general, etc. Corres-ponde hacer una “lectura” comprensiva de la cultura toda. Se la debe considerar también, con alcances muy amplios pero integrados y no excluyentes, como parte de la Ética general21 y, más allá de la Biología formal, pensando en “bio” como vida total, al menos en alguna medida necesitada de un equilibrio cósmico22.

Hoy la Bioética ha de producir una gran transformación de significaciones. Sin embargo, no hay que tener falsas expectativas ni desconocer los grandes riesgos de un camino tan desconocido23. Se presentan enormes posibilidades, a veces reales y en otros casos sólo imaginarias, en muchos casos favorables y en otros desfavorables. Suele decirse que

21 Es posible v. Capítulo II, Ética Médica y Bioética,

Fernando Sánchez Torres, http://www.encolombia.com/ etica-medica-capitulo-II.htm (20-6-2010).

22 En relación con el tema puede v. por ej. BUICAN, Denis, “Historia de la Biología”, trad. José Luis Checa Cremades, Madrid, Acento, 1995; Historia de la Biología, http://mural.uv.es/sansipun/pagina4.htm (11-7-2010); CURTIS, Helena, “Biología”, en vinculación con la otra es posible c. GratisProgramas, http://www.gratis programas.org/descargar/biologia-de-helena-curtis-y-n-sue-barnes-sexta-edicion/ (11-7-2010); Página 12, http:// www.pagina12.com.ar/diario/suplementos/ futuro/13-1939-2008-06-14.html (11-7-2010).

23 La Nación Opinión, Lunes 21.6.2010, Paradojas de la lectura del genoma, Viviana Bernath, http://www.la nacion.com.ar/nota.asp?nota_id=1277029 (21-6-2010).

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a la sociedad del riesgo-seguridad le ha sucedido la sociedad del riesgo-daño y que una de las mayores generadoras de riesgo hiperdestructivo es la genética humana. Es más, se afirma que el futuro es riesgo inexorable24. A nuestro parecer hoy la humanidad va enfrentando los mayores problemas de legitimación que ha tenido jamás.

Ante un porvenir tan incierto, en última instancia las decisiones deberán tomarse según concepciones del mundo, sobre todo más o menos optimistas25. La nuestra es una opción básica optimista.

24 En relación con el riesgo, cabe c. por ej. The University

of New South Wales, Sydney, Australia, Selected Topics, References on risk and risk-behavior, http:// www.med.unsw.edu.au/SPHCMWeb.nsf/page/lit_risk (9-7-2010); BECK, Ulrico, “La sociedad del riesgo”, trad. Jorge Navarro, Daniel Jiménez, Mª Rosa Borrás, Barcelona, Paidós, 2001, http://www.4shared.com/get/ o0R-yyPe/Beck_Ulrich_-_La_Sociedad_del_.html; jses sionid=3187C2DD1F078AA298767D38164B414C.dc278 (9-7-2010); Short, J. F., “The social fabric of risk: towards the social transformation of risk analysis”, en “American Sociological Review”, 1984, vol. 49, diciembre, págs. 711-725; Equipo Federal de Trabajo, Los nuevos paradigmas: de los consensos a las normas, Manuel J. L. Candelero, http://www.eft.com.ar/doctrina/ temas_ponencias/congres/eft-vii/candelero_discurso_san juan.htm (9-7-2010).

25 Es posible v. por ej. nuestro artículo “Las bases de la cultura occidental y la Bioética en una nueva era histórica”, en “Bioética...” cit., Nº 5, págs. 15/21, http://

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4. Creemos que la Ética y la Bioética han de construirse con alcances integrativistas tridimensio-nales, referidos a hechos, lógica y valores. Cuando se trata del mundo jurídico, el integrativismo tridimensionalista de la teoría trialista se construye con referencia a repartos de potencia e impotencia26 (dimensión sociológica) captados por normatividades (dimensión normológica) y valorados por un complejo de valores que culmina en la justicia (dimensión axiológica)27. Cuando se trata del mundo

www.cartapacio.edu.ar/ojs/index.php/byb/article/view/ 237/140 (20-6-2010); Acta Bioethica, Organización Panamericana de la Salud, Manuel J. Santos Alcántara, Aspectos bioéticos del consejo genético en la era del genoma humano, año X, núm. 2, http://redalyc.uaemex. mx/pdf/554/55410207.pdf (20-6-2010).

26 Desenvueltos en el juego de la fuerza y los intereses. 27 Acerca de la teoría trialista del mundo jurídico pueden v.

por ej. GOLDSCHMIDT, Werner, “Introducción filosófica al Derecho”, 6ª ed., 5ª reimp., Bs. As., Depalma, 1987; CIURO CALDANI, Miguel Ángel, “Derecho y política”, Bs. As., Depalma, 1976; “Estudios de Filosofía Jurídica y Filosofía Política”, Rosario, Fundación para las Investigaciones Jurídicas, 1982/4; “La conjetura del funcionamiento de las normas jurídicas. Metodología Jurídica”, Rosario, Fundación para las Investigaciones Jurídicas, 2000; Centro de Investigaciones de Filosofía Jurídica y Filosofía Social, http://www.centrodefilosofia. org.ar/ (7-7-2010). En el mundo jurídico, en afinidad con nuestro tema es relevante el Bioderecho. Puede hacerse referencia a las responsabilidades biojurídicas en una nueva era.

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ético y especialmente bioético, el integrativismo tridimensionalista de la teoría trialista respectiva se construye con referencia a decisiones (dimensión fáctica28) captadas por normatividades (dimensión normológica) y valoradas por un complejo de valores que incluye de modo principal a la bondad, la justicia y la verdad (dimensión específicamente ética)29. Los despliegues axiológicos de los dos

28 En cuanto a la práctica ética quizás pueda hacerse

referencia específicamente a un despliegue moral. 29 Los valores éticos son muy discutidos en su indivi-

dualidad y jerarquía, sobre todo en un tiempo en que, habiéndose derrumbado la sustentación metafísica tradicional, en mucho por el planteo kantiano, y habiéndose desarticulado la universalización kantiana por el avance de la individualidad, en gran medida la moral flota a la deriva.

Werner Goldschmidt sigue la idea de que la Ética es la doctrina que estudia virtudes y vicios. (GOLDSCHMIDT, op. cit., págs. 388 y ss.). Por esto la Ética es más afín a los móviles que el Derecho. Panoramas generales pueden v. en DEIGH, John, “Ethics”, en AUDI, Robert (dir.), “The Cambridge Dictionary of Philosophy”, 2ª reimp., Cambridge University Press, 1997, págs. 244 y ss.; HESSEN, Johannes, “Tratado de Filosofía”, en especial “Teoría de los valores”, trad. Juan Adolfo Vázquez, Bs. As., Sudamericana, 1970, págs. 528 y ss.; FERRATER MORA, op. cit., t. II, 1965, págs. 857 y ss. Acerca de la construcción en Ética cabe c. v. gr. BRINK, David O., “Ethical constructivism”, en AUDI, op. cit., pág. 243.

En cuanto a la etimología de las palabras Ética y Moral es posible c. COROMINAS, Joan, con la colaboración de

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“mundos” tienen también relevantes presencias de

PASCUAL, José A., “Diccionario crítico etimológico e hispánico”, 1ª reimp., Madrid, Gredos, t. IV, 1985, “moral”, págs. 136/7; Fundación Héctor A García, Ética y Moral, http://www.proyectosalonhogar.com/Diversos_ Temas/etica_y_moral.htm (8-7-2010); Guía de FilóPolis, Ética y Moral, desde la etimología, http://www.xtec.es/ ~lvallmaj/passeig/etimora2.htm (8-7-2010). Respecto a la tensión entre Moral y Ética puede v. por ej. Diccionario Filosófico, 479, Ética y moral son anti-nómicas, http://www.filosofia.org/filomat/df479.htm (9-7-2010); Etica/Moral/Derecho, http://www.filosofia.org/ filomat/df480.htm (7-7-2010). Un panorama histórico, que señala una actual referencia de la Ética a la vida buena en contextos particulares y la Moral a lo que se debe hacer en términos universales, puede c. en Ética y Moral, Origen de una diferencia conceptual y su trascendencia en el debate ético contemporáneo, Ana Marta González, Universidad de Navarra, http://dspace. unav.es/dspace/bitstream/10171/462/6/4.%20%C3%89TICA%20Y%20MORAL%20ORIGEN%20DE%20UNA%20DIFERENCIA%20CONCEPTUAL%20Y%20SU%20TRASCENDENCIA%20EN%20EL%20DEBATE%20%C3%89TICO%20CONTEMPOR%C3%81NEO,%20ANA%20MARTA%20GONZ%C3%81LEZ.pdf (7-7-2010). Cabe c. el uso de la noción de “Biomoral”, diferenciada de la Bioética, v. gr. en Diccionario Filosófico, 509, Presupuestos gnoseológicos de partida para una Bioética materialista, http://www.filosofia.org/filomat/df509.htm (10-7-2010); Universidad El Bosque, Introducción a la edición en español de ¿Qué es la Bioética? de Gilbert Hottois, Jaime Escobar Triana, http://www.bioeticaun bosque.edu.co/publicaciones/que_es_bioetica.htm (10-7-2010).

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los valores amor y utilidad y, de modo culminante, del valor humanidad (el deber ser cabal de nuestro ser)30. En el campo de la Bioética corresponde también de manera destacada la referencia al valor salud31. El mundo ético y el mundo jurídico se refieren a acciones, pero en el primer caso se trata de acciones como decisiones y en el segundo de acciones como repartos.

Dada la enorme relevancia de la novedad, nuestro propósito es sobre todo abrir preguntas, avanzando en las respuestas con el objetivo principal de aclarar más los interrogantes.

II. Panorama de las preguntas éticas de la nueva era

5. La responsabilidad bioética se sitúa en

30 En otros casos, por ejemplo, se hace referencia al valor

santidad, sobre todo en la Ética. También hay que resolver cuál será la jerarquía culminante de los valores a adoptar, incluso si ella ha de tener su cima en la humanidad, la vitalidad (el deber ser de la vida, más allá de lo humano), la divinidad (el deber ser de Dios), etc. Nuestra propuesta culmina en el valor humanidad.

31 Cabe tener en cuenta por ej. MAINETTI, José A., “Bioética: una nueva filosofía de la salud”, en “Boletín de la Oficina Sanitaria Panamericana”, número especial de Bioética, junio de 1990.

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marcos de la naturaleza y las influencias humanas difusas32, pero ante el enorme desafío bioético específico de la nueva era conviene preguntarse al respecto con particular intensidad qué se entiende por naturaleza y cuál será su evolución y cuáles son las influencias humanas difusas de la vida más específicamente tal, la economía, la religión, etc.

En el ámbito de esas influencias, la enorme fuerza que viene mostrando el sistema capitalista tiene descollante participación. Como el capitalismo se vale en gran medida de la producción y el consumo, hay que considerar cuánto recorrerá los caminos de la genética para producir y consumir la vida que necesite, en los marcos de la especie humana o fuera de éstos. Otro interrogante valioso es el grado de legitimidad del capitalismo, centrado en el valor utilidad, para producir fenómenos tan relevantes respecto de la especie, quizás dejando de lado otros valores muy destacados como la justicia y la humanidad. Es más, en realidad en casos como los que caracterizan a la nueva era toda legitimación resulta conmovida.

6. La responsabilidad ética se vincula habitualmente a decisiones tomadas por seres humanos determinables en condiciones de libertad.

32 Producidas por el obrar de seres humanos indetermi-

nados.

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Uno de los enormes problemas bioéticos de la nueva era consiste en que se han de tomar decisiones en términos de enorme incertidumbre, tal vez en con-diciones de azar, de modo que quizás ya no pueda hablarse de libertad33.

Los elementos de la decisión ética, que nos interesa atender en cuanto a los hechos y su legiti-midad, son: a) quiénes toman la decisión, es decir, los conductores; b) los recipiendarios beneficiados y gravados; c) los objetos decididos; d) el recorrido previo a la decisión, la forma, y e) las razones respectivas.

7. En cuanto a los conductores, es decir a quienes deciden, la nueva era puede proyectar la actividad de laboratorios, estatales y privados, a semejanza de los que presentaron el genoma humano. Esa presentación fue hecha, en tiempos muy cercanos

33 Es posible c. nuestros trabajos “El ámbito de la decisión

jurídica (La construcción del caso)”, en “Revista del Centro...” cit., Nº 24, págs. 57/64; “Aportes para el desenvolvimiento del principio de razonabilidad en el Derecho Privado desde la comprensión de la decisión y la estrategia”, en “Investigación...” cit., Nº 33, págs. 9/17. También por ej. Incertidumbre, http://thales.cica.es/rd/ Recursos/rd99/ed99-0191-03/incertidumbre.html (21-6-2010); en el horizonte cabe considerar los fundamentos en el cálculo de probabilidad (es posible recordar v. gr. COHEN, John, “Azar, habilidad y suerte”, trad. Atanasio Sánchez, Bs. As., Los Libros del Mirasol, 1964).

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entre sí, por un consorcio gubernamental estado-unidense y británico y una empresa privada (Celera Genomics)34. Parece notorio que en un sistema capitalista el uso por laboratorios privados será par-ticularmente intenso. También tendrán intervención quienes “encarguen” las modificaciones genéticas, por ejemplo los “padres” de los sujetos programados. Asimismo cabe hacer referencia al papel de las decisiones que se adopten en marcos guberna-mentales y de organizaciones no gubernamentales.

Aunque los contenidos de los valores bioéticos que consideramos más relevantes son sumamente discutibles, cabe proponer, de manera que nos parece relativamente satisfactoria, las exigencias de adjudicaciones de esferas de libertad, interacción, satisfacción y desarrollo para que los individuos alcancen su plenitud. En ese sentido complejo pueden sostenerse al menos parcialmente, desde la senda de la justicia, las exigencias de autonomía de los individuos, con sus figuras deriva-das paralelas, y la aristocracia de la superioridad ética, científica y técnica. Hay responsabilidades bioéticas autónomas y aristocráticas.

De maneras derivadas de la autonomía, cabe hacer referencia a otros acuerdos: de todos los

34 Introducción al Proyecto genoma, Enrique Iañez Pareja,

Departamento de Microbiología e Instituto de Biotecno-logía, Universidad de Granada (España), http://www. ugr.es/~eianez/Biotecnologia/genoma1.html (17-6-2010).

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interesados en que alguien decida (paraautonomía, v. gr. en el arbitraje), de la mayoría (infraautonomía, por ej. en la democracia) y de los interesados, si conocieran lo que se decide (criptoautonomía, v. gr. en la gestión de negocios ajenos sin mandato). Hay aristocracias bioéticas diversas y a menudo con-flictivas en cuanto a superioridades relacionadas con la salud, la justicia, el amor, la verdad, la utilidad y la humanidad. Uno de los despliegues de aristocra-cia es el que da lugar a los comités de Bioética.

En relación con la autonomía y la aristocracia puede hacerse referencia a los principios de auto-nomía, beneficencia, no maleficencia y justicia. La autonomía y la aristocracia de hoy abren cauces a la intervención de la sociedad civil35. Dado el gran desconocimiento de las situaciones que va pre-sentando la nueva era, los sentidos de las decisiones son muy difíciles de conocer. Por ejemplo, es muy difícil saber quiénes son en definitiva los interesados pasados, actuales y futuros, cuáles son sus intereses e incluso cuál es el grado de legitimidad respectivo; también es cuestionable la superioridad.

Entre la autonomía, la infraautonomía, la criptoautonomía y la aristocracia pueden presentarse

35 Ésta resulta especialmente legitimada por la crisis de la

división de poderes y la representatividad tradicionales, pensadas en otras épocas, que requiere además la recomposición del gobierno y la consideración de la “gobernanza”.

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grandes tensiones. ¿Cuál es la legitimidad de los interesados directos, de la sociedad y de los científicos y técnicos? ¿Qué derecho tenemos los hombres presentes para decidir sobre la especie en el futuro? ¿Qué derecho tienen los padres respecto de sus hijos? ¿Qué querrían los individuos del futuro? ¿En qué medidas se debe ser leal a la humanidad tal como hoy la conocemos y a la posible humanidad futura?

Quienes no tienen títulos de legitimidad sue-len ser denominados conductores “antiautónomos” o axiológicamente “de facto” (por ej. en nuestra construcción axiológica lo son los plutócratas).

8. La responsabilidad bioética puede referirse a las decisiones en sí mismas y a los conjuntos en los que se insertan36. Las cuestiones de la nueva era producen una enorme responsabilidad que alcanza al porvenir de los individuos pero también de la especie humana, del Planeta todo e incluso del Universo37. Sin embargo, el equilibrio

36 En cuanto a la noción de responsabilidad pueden v. por

ej. FERRATER MORA, op. cit., t. II, págs. 569/70. 37 Cabe recordar el principio de responsabilidad expuesto

por Jonas en el sentido de obrar de tal modo que los efectos de nuestra acción sean compatibles con la permanencia de una vida humana auténtica en la Tierra (pueden v. por ej. “El principio de responsabilidad: Ensayo de una ética para la civilización tecnológica”,

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trad. Javier Mª Fernández Retenaga, Barcelona, Herder, 1979; SIQUEIRA, José Horacio de, “El principio de responsabilidad de Hans Jonas”, en “Acta Bioética”, 2001, año 7, Nº 2, págs. 277 y ss., en Acta Bioética, http://redalyc.uaemex.mx/pdf/554/55470209.pdf −27-6-2010−; BECCHI, Paolo, “El itinerario filosófico de Hans Jonas. Etapas de un recorrido”, trad. Susana Brítez de Eclesiis, en “Isegoría”, Nº 39, págs. 101 y ss., http://isegoria.revistas.csic.es/index.php/isegoria/article/download/623/624 −27-6-2010−; “La ética en la era de la técnica. Elementos para una crítica a Karl-Otto Apel y Hans Jonas”, trad. Alberto M. Damián, en “Doxa”, 25, págs. 117 y ss., http://www.cervantesvirtual.com/servlet/ SirveObras/23584061091481851665679/doxa25_04.pdf −27-6-2010−; filosofia i pensament, Ramón Alcoberro, Hans Jonas, http://www.alcoberro.info/V1/jonas0.htm −27-6-2010−).

Una intensa referencia a la responsabilidad genética se halla en las doctrinas de la Iglesia Católica (puede v. por ej. Catholic.net, Pontificio Consejo para la Pastoral de los Agentes Sanitarios | Fuente: Carta a los agentes sanitarios, 1995, http://www.es.catholic.net/sexualidady bioetica/338/1366/articulo.php?id=13288 −17-6-2010−). Es posible c. Pontifical Council for Health Pastoral Care, La Pastoral de la Salud, http://www.healthpastoral. org/text.php?cid=321&sec=4&docid=3&lang=sp (17-6-2010); Facultades de Medicina, Ciencias y Farmacia, Universidad de Navarra, Departamento de Humanidades Biomédicas, Carta de los Agentes Sanitarios, http://www. unav.es/cdb/sscartaagentes.html#LA_MANIPULACION (17-6-2010). En relación con el tema cabe c. además, v. gr., POPPER, Karl R., “La responsabilidad de vivir. Escritos sobre política, historia y conocimiento”, trad. Concha Roldán, Barcelona, Paidós, 1995. Cabe recordar

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entre la responsabilidad por las decisiones aisladas y por el conjunto nos parece un camino imprescindible. Referirse sólo a la decisión aislada puede producir graves daños al conjunto; atender sólo al conjunto puede perjudicar la decisión aislada.

Hay orientaciones que refieren la apertura al porvenir más a la culpa y otras que la plantean más en términos de responsabilidad específica; a nuestro entender es preferible la segunda. En nuestra nueva era la responsabilidad parece desorientada e incluso debilitada.

9. Importa saber quiénes son recipiendarios gravados y beneficiados con la responsabilidad. Es relevante atender al respecto con qué títulos de necesidad o conducta, es decir de merecimientos o méritos, se toman y deben adoptar las decisiones bioéticas. La casi fractura de la temporalidad producida en la nueva era puede distanciar mucho los merecimientos y los méritos para la inserción en

la frase del filósofo austro-inglés reiteradamente citada, en el sentido de que: La historia de la ciencia, como la de todas las ideas humanas, es una historia de sueños irresponsables, de obstinaciones y errores. Sin embargo, la ciencia es una de las pocas actividades humanas −quizá la única− en la cual los errores son criticados sistemáticamente y muy a menudo, con el tiempo, corre-gidos (SIQUEIRA, op. cit., Filosofía de la ciencia II, http: //personal.telefonica.terra.es/web/mir/ferran/FilCcia 2.htm −27-6-2010−).

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el nuevo mundo. Vale interrogarse en qué medida hay que atender a lo que los individuos necesiten y lo que “ganen” con su conducta, conforme a los criterios del mundo “viejo” y del “mundo nuevo”. Las radicalizaciones pueden conducir a cierta “fractura” de la especie. ¿Quiénes recibirán y deberán recibir las mejoras o incluso los perjuicios que puede brindar la genética humana? ¿Tendremos una especie programada por científicos, tecnólogos o plutócratas? ¿En qué medida sobrevivirán y deberán sobrevivir conceptos inmemoriales en los que se apoyan la Ética y el Derecho de nuestro tiempo?

10. Importa establecer los objetos de las decisiones éticas, es decir, qué es lo que se adjudica y se debe adjudicar, cuáles son los despliegues vitales respectivos. Como no sabemos bien qué sucederá y qué debería suceder, es muy difícil establecer responsabilidades.

Cabe interrogarse si se debe admitir el de-senvolvimiento de una “humanidad” con caracteres “superiores” o “inferiores” a los nuestros, por ejemplo, en cuanto a duración de la vida, a aptitudes materiales e intelectuales, etc.38 Decía Miguel de Unamuno que el hombre comenzó cuando a un

38 Bioetica.web, Transhumanismo, Escrito por Elena

Postigo Solana, http://www.bioeticaweb.com/content/ view/4669/781/ (17-6-2010).

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mono antropoide le nació un hijo muy “enfermo”39. Seguramente si los “monos” hubieran sabido qué les sucedería con el surgimiento de la humanidad hubieran tenido grandes dudas en cuanto a permitir nuestro desarrollo.

A nuestro parecer, el hombre es un ser que con particular intensidad asume riesgos. ¿Ha de ser el hombre una cuerda tensa entre el animal y el superhombre?40 ¿Qué condición tendrán y deberán tener los hombres modificados genéticamente?

39 Queréis una versión de nuestro origen? Sea. Según ella,

no es en rigor el hombre, sino una especie de gorila, orangután, chimpancé o cosa así, hidrocéfalo o algo parecido. Un mono antropoide tuvo una vez un hijo enfermo, desde el punto de vista estrictamente animal o zoológico, enfermo, verdaderamente enfermo, y esa enfermedad resultó, además de una flaqueza, una ventaja para la lucha por la persistencia. Acabó por ponerse derecho el único mamífero vertical: el hombre (UNAMUNO, Miguel de, “Del sentimiento trágico de la vida”, 11ª ed., Madrid, Espasa-Calpe, 1967, págs. 23/4; también escoala.ro, Miguel de Unamuno, Del sentimiento trágico de la vida, http://www.e-scoala.ro/espanol/miguel _de_unamuno.html −18-6-2010−).

40 El hombre es una cuerda tendida entre el animal y el super-hombre (estudiantesfilosofia.org, Federico Nietzsche, Así habló Zaratustra, pág. 8, http://estudiantesfilosofia.org/ materiales/asi-hablo-zaratustra.pdf −17-6-2010−; también v. por ej. Scribd.com, Federico Nietzsche, La genealogía de la moral, http://www.scribd.com/doc/14136404/ Federico-Nietzsche-La-genealogia-de-la-moral −17-6-2010−; www.librosgratisweb.com, Friedrich Nietzsche,

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Una de las perspectivas muy importantes del planteo de la Bioética en nuestros días es la de su relación con la ciudadanía y los derechos humanos41.

11. La forma, es decir el camino previo para decidir la responsabilidad, puede tener distintos sentidos de audiencia. Como ésta ha de concretarse con participación de todos los interesados, en el enorme cambio histórico que vivimos, donde hay inmensas dificultades en cuanto a su reconocimiento, dicha audiencia resulta considerablemente deficita-ria42.

Ecce Homo, http://www.librosgratisweb.com/html/nietz sche-friedrich/ecce-homo/index.htm; Nietzsche.holtof. com, Ecce Homo, http://nietzsche.holtof.com/Nietzsche _ecce_homo/index.htm −17-6-2010−).

41 Cabe c. por ej. HOOFT, Pedro Federico, “Bioética, Derecho y Ciudadanía”, Bogotá. Temis, 2005; “Bioética y Derechos humanos”, Bs. As., Depalma, 1999; BOBBIO, Norberto, “L’età dei diritti”, Turín, Einaudi, 1990 (“El tiempo de los derechos”, trad. Rafael de Asís, Madrid, Sistema, 1991).

42 En la nueva era, con los cambios genéticos, las posibilidades de la comunicación tan jerarquizadas, por ejemplo en el pensamiento habermasiano, pueden resultar conmovidas (puede v. por ej. HABERMAS, Jürgen, “Teoría de la acción comunicativa”, I Racionalidad de la acción y racionalización social y II Crítica de la razón funcionalista, Taurus, Madrid, 1987 y 1999; Interpreta-ción, lógica y argumentación jurídica, Entrevista a Jürgen Habermas: “La ansiada búsqueda del consenso”,

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El consentimiento informado, tan importante en muchos aspectos de la Bioética, se hace suma-mente difícil porque la información se refiere en mucho a lo desconocido.

12. Las razones de lo que se decide pueden ser móviles, razones alegadas y razones sociales. En el mundo ético la consideración de los móviles, es mucho más importante que en el mundo jurídico. En la dimensión fáctica del mundo ético las razones sociales suelen resultar más relevantes que los móviles43. En días de cambio de era de la historia, las bases de los tres despliegues resultan conmovidas, sobre todo porque no se sabe quiénes son al fin los destinatarios de la fundamentación ni qué estará dispuesta a aceptar la sociedad. Es poco lo que se sabe acerca de qué hay que hacer, qué hay que argumentar y qué resulta razonable para la sociedad.

13. Las decisiones bioéticas pueden plan-tearse en términos de autoridad o autonomía; de intervención o abstención. El peso de la autonomía ha ido creciendo, incluso ante principios tradicionales

Juan Pablo Sterling Casas, http://razonjuridica.blogspot. com/2008/04/entrevista-jrgen-habermas-la-ansiada.html −8-7-2010−).

43 En el mundo jurídico importan más los objetos adjudica-dos y los recipiendarios.

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como el de beneficencia, y vale recordar que la autonomía es uno de los criterios que se usan tradicionalmente para diferenciar a la Ética del Derecho44.

La beneficencia gana posibilidades por el avance de la Medicina, pero la conciencia colectiva jerarquiza a la autonomía. No se sabe bien en qué consistirían la beneficencia y la autonomía a largo plazo.

14. Las decisiones éticas y su realización se desenvuelven en el marco inevitable de las fuerzas, al fin de carácter más o menos individual o social. En ese espacio las decisiones encuentran límites necesarios, surgidos de la naturaleza de las cosas. Cada persona decide y hace lo que quiere dentro de lo que puede, pero debe querer y poder lo valioso.

44 La diferenciación del Derecho y la Ética (suele decirse

“Moral”) se va debilitando por el creciente recono-cimiento de la autonomía como espacio perteneciente al Derecho. El campo jurídico es cada día menos identifi-cable en relación con la fuerza o el Estado. Además la referencia excluyente de la Moral a la autonomía resulta desmentida por la autoridad que suele ejercerse en ese campo. La conciencia puede ser dominada, pero contra esto hay que esforzarse de manera permanente (cabe recordar por ej. SARGANT, William, “La conquista de la mente humana”, trad. Agustín Santiago Luque, Madrid, Aguilar, 1964).

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Querer lo valioso imposible, sólo es valioso en términos de querer hacerlo posible.

El cambio de era de la historia significa una variación casi irreconocible de las fuerzas sociales, de modo que las decisiones éticas, en este caso bio-éticas, resultan sumamente difíciles. Tal vez pueda decirse que uno de los rasgos de la nueva era es la multiplicación de los “casos difíciles”. Gran parte de la tensión de nuestros días se debe a que las posibilidades son tan grandes y desconocidas que casi no sabemos lo que es “posible” o “imposible”. La ética es siempre una disciplina “de encrucijada”, pero en nuestros días lo va siendo con muy par-ticular intensidad.

15. Las decisiones éticas pueden presentarse en orden o desorden. El orden ético tiene múltiples perspectivas, que se refieren a los individuos y las comunidades, incluyendo un alcance planetario y universal.

El orden ético puede nacer por vías de mayor planificación o ejemplaridad, de mayor verticalidad descendente o de horizontalidad surgida de la razonabilidad. El cambio histórico de hoy hace muy difícil la planificación y requiere un juego más amplio de la ejemplaridad. En la nueva era, donde tanto es desconocido, será necesario permitir más que la Bioética se desenvuelva según la ejemplaridad, conforme a lo que se vaya considerando razonable.

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Como indicó el poeta, caminante no hay camino, se hace camino al andar45. En nuestros días hay un enorme cambio del orden ético, una enorme revolución ética.

Tal vez hoy sea especialmente necesario cierto acuerdo ético planetario, pero las diversidades culturales, incluso de la globalización/marginación, tienden a hacerlo imposible y quizás el acuerdo contribuya a frenar la evolución.

16. Las decisiones éticas son captables en una lógica de juicios que son normatividades éticas. Estos juicios describen e integran las decisiones valiéndose de conceptos que determinan sus alcances y les incorporan sentidos. Se utilizan, principal-mente, los conceptos “ético” y “no ético”, “moral” e “inmoral”, “bueno” y “malo”. De esto derivan otros conceptos, referidos positiva o negativamente a los valores de la ética. Los juicios éticos se articulan en sistemas de lógica ética. En la nueva era existe una gran dificultad en cuanto a los contenidos a asignar a los juicios éticos y el sistema de lógica ética.

Quizás el más importante despliegue lógico de la ética sea el del universalismo kantiano46, pero

45 Caminante, no hay camino. Autor: Antonio Machado,

http://www.motivaciones.org/ctosecaminantenohaycamino.htm (4-7-2010).

46 “Obra de tal modo, que la máxima de tu voluntad pueda valer siempre, al mismo tiempo, como principio de una

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en nuestros días de enorme cambio, donde todo es nuevo y distinto, cuando todo se presenta ética-mente individual, la universalización se hace casi insostenible y en todo caso pierde gran parte de su interés.

Ya señalamos que los sentidos éticos de muchos conceptos van entrando en crisis; algunos de ellos son inmemoriales como los de padre, madre, hijo, esposo, etc. y, sobre todo, habrá que atender al contenido del concepto mismo de humanidad. Ya en la remota antigüedad, por ejemplo en el sentido atribuido a la célebre frase de Terencio47, se advierte una muy relevante preocupación acerca de lo que entendemos por humanidad. ¿Se tratará de una noción fija o móvil de humanidad?

En el despliegue de la Bioética48 de la nueva era tendrán alta significación normas jurídicas y éticas como las contenidas en la Declaración Universal de Derechos Humanos del 10 de diciembre de 1948, la Declaración Universal sobre el Genoma Humano y los Derechos Humanos aprobada por la Conferencia General de la UNESCO el 11 de

legislación universal” (KANT, Immanuel, “Crítica de la razón práctica”, trad. E. Miñana y Villasagra y Manuel García Morente, en KANT, “Fundamentación de la Meta-física de las costumbres. Crítica de la razón práctica. La paz perpetua”, México, Porrúa, 1977, pág. 112).

47 “Homo sum, humani nihil a me alienum puto” (“Heauton Timoroumenos”).

48 En este caso incluimos el Bioderecho.

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noviembre de 199749, la Declaración Internacional sobre los Datos Genéticos Humanos aprobada por la Conferencia General de la UNESCO el 16 de octubre de 200350 y la Declaración Universal sobre Bioética y Derechos Humanos de la UNESCO del 19 de octubre de 200551.

17. Según adelantamos, a nuestro criterio la Bioética del nuevo tiempo tiene que buscar un equilibrio propio en el complejo de valores éticos, sean éstos en su despliegue específico o en su cul-minación en el valor humanidad. Pese a importantes avances en las concepciones de justicia, es posible que la utilidad, por su mayor posibilidad dinámica, adquiera especial relevancia. Quizás avance, además, respecto de la bondad e incluso sobre la humanidad.

La Bioética de la nueva era deberá abrirse camino en la enorme tensión actual entre mercado y economía, más referidos a la utilidad, y derechos humanos y democracia, más orientados a la justicia.

49 UNESCO.org, http://portal.unesco.org/es/ev.php-URL_

ID=13177&URL_DO=DO_TOPIC&URL_SECTION=201.html (28-6-2010).

50 En general, v. Facultad de Derecho. Universidad de Buenos Aires, Regulación Jurídica de las Biotecnologías, Curso Dictado por la Dra. Teodora Zamudio, http:// www.biotech.bioetica.org/d107.htm (28-6-2010).

51 UNESCO, http://unesdoc.unesco.org/images/0014/0014 61/146180s.pdf (28-6-2010).

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18. En cuanto a los caminos para el pensamiento de la justicia, o sea las clases de justicia, es posible que la nueva era requiera avances de la justicia consensual y “de llegada” sobre la extraconsensual y “de partida”52. La justicia consensual se piensa en relación con el consenso, al menos eventual, y la justicia de llegada atiende al pasado y el presente en relación a lo que se quiere alcanzar.

Mucho habrá que pensar asimismo en cuanto al desenvolvimiento de la justicia monologal, de una razón de justicia, o polilogal, de diversas razones de justicia, y respecto a la justicia particular o general, que se refiere al bien común. ¿Se tratará de un monólogo de pasado, presente o porvenir o de una diversidad de razones? ¿Se trata de una problemática particular de los individuos o común de la humani-dad?

19. Como todos los valores, los valores éticos presentan despliegues de valencia (deber ser “puro”), valoración (deber ser aplicado) y orientación (criterios generales orientadores). En la Ética los valores se dirigen principalmente a las virtudes y los vicios, no a lo que sucede, como acontece en el 52 En cuanto a la justicia “de partida” y la justicia “de

llegada”, es posible c. por ej. nuestro artículo “Hacia una comprensión dinámica de la justicia (justicia y progreso)”, en “El Derecho”, t. 123, págs. 715 y ss.

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Derecho, pero en relativa semejanza con éste la valoración se refiere a un material estimativo sumamente complejo, constituido por la totalidad de las decisiones del pasado, el presente y el porvenir (“pantonomía”; “pan=todo; nomos=ley que gobierna”). No se trata sólo de la pantonomía de la justicia, sino de la que caracteriza a la salud, la bondad, la utilidad, el amor y la humanidad. Esta pantonomía contribuye a que todos esos valores sean tan difíciles de conceptuar. Es relevante establecer en qué medida hay que guardar lealtad a la humanidad tal como es hoy o a la “humanidad del porvenir”53. La totalidad presenta complejos en cuanto a personas, materia, tiempo y espacio y en relación con quiénes deben recibir las consecuencias.

Como las totalidades referidas nos son inabordables, porque no somos omnipotentes ni omniscientes, vivimos angustia ética y nos es imprescindible fraccionarlas, cuando no podemos conocer más, produciendo con las decisiones seguridad ética. El fraccionamiento ético es siempre sumamente difícil, especialmente en un cambio de

53 En cuanto a la noción de humanidad pueden v., por ej.,

SAVATER, Fernando, “Ética para Amador”, págs. 24 y ss., http://filodelteja2.files.wordpress.com/2007/04/etica _para_amador-cap-4.pdf (27-6-2010); Contradictorio, Decidir qué humanidad queremos ser, Fuente: El valor de elegir (Fernando Savater), http://juanmago.com/2008/ 03/25/elegir-la-humanidad/ (27-6-2010).

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era histórica. Vamos viviendo días de gran inseguri-dad bioética.

La atención a la nueva era requiere apoyarse en la educación como desenvolvimiento de las potencialidades de los individuos y en la investiga-ción. La educación y la investigación permanentes son claves para la respuesta al nuevo tiempo. La referencia al porvenir obliga a que la nueva era deje abierta la esperanza.

Las valoraciones producen deber ser actual, de que la decisión valiosa suceda, y deber de actuar para quienes pueden decidir que lo valioso suceda. Una nueva era significa una enorme exigencia de que “se decida” y cada hombre “decida” atendiendo de manera debida a sus desafíos.

La orientación, producida a través de criterios generales, puede ser más o menos sustentable. En la nueva era la no sustentabilidad es muy frecuente. Al menos la crisis de las valoraciones y la orientación será muy reiterada.

20. Atendiendo a la construcción trialista la Bioética ha de atender a la unicidad, la igualdad y la comunidad de todos los hombres, exigencia que se hace particularmente tensa en el nuevo tiempo. La unicidad debe llevar al respeto de la diversidad biológica y cultural, incluyendo por ejemplo a todos los sectores vulnerables por su diversidad de lo

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“normal”54. La igualdad requiere que se consideran a la par las posibilidades de todos los hombres55. La comunidad ha de conducir a que se atienda al por-venir de la especie humana en su conjunto.

La justicia de la Ética y del Derecho requiere la protección de todos los individuos contra los demás, respecto de ellos mismos y frente a todo “lo demás” (enfermedad, miseria, ignorancia, soledad, etc.). Hay que resguardar a los individuos de hoy contra los de la nueva era que se presenta y,

54 En relación con el tema es posible c. por ej. nuestro

trabajo “Acerca de la normalidad, la anormalidad y el Derecho”, en “Investigación...” cit., Nº 19, págs. 5 y ss. (también la tesis doctoral del Doctorado en Ciencias Políticas y Diplomáticas, Facultad de Derecho y Ciencias Políticas UNR, “El liberalismo político desde el punto de vista jurídico”).

55 La problemática de la igualdad, destacable desde pensa-dores como Juan Jacobo Rousseau y, en nuestro tiempo, Amartya Sen, se acentuaría con el desarrollo desigual de las posibilidades bioéticas (cabe c. por ej. La Editorial Virtual, Juan Jacobo Rousseau, El Contrato Social, http://www.laeditorialvirtual.com.ar/Pages/Rousseau/RousseauContratoIndice.htm −8-7-2010−; Nobleprize.org, Amartya Sen, Autobiography, http://nobelprize.org/nobel _prizes/economics/laureates/1998/sen-autobio.html −8-7-2010−; Eumed.net, Grandes Economistas, Amartya Sen (1933- ), http://eumed.net/cursecon/economistas/sen. htm −8-7-2010−; Dilemata, Amartya Sen sobre desarrollo y libertad, Ana Sevillano y Fanny Ramírez, http://www. dilemata.net/index.php/Desarrollo-humano/amartya-sen-sobre-desarrollo-y-libertad.html −9-7-2010−).

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a la inversa, hay que proteger a los individuos del mañana frente a las posibles agresiones de los individuos de hoy56.

III. Conclusión

21. La humanidad se encuentra ante el desafío de una nueva era, expresada por enormes cambios éticos, científicos y técnicos. La responsa-bilidad bioética es imprescindible para resolverlo acertadamente. El amplio panorama de interrogantes al respecto puede enriquecerse aprovechando las perspectivas del integrativismo tridimensionalista de la teoría trialista del mundo ético.

56 Entre las respuestas que suelen proponerse para superar

las dificultades actuales están: a) el paradigma comu-nitario que integra Estado, comunidad y sector privado (ETZIONI, Amitai, “La nueva regla de oro: comunidad y moralidad en una sociedad democrática”, trad. Marco Aurelio Galmarini Rodríguez, Barcelona, Paidós, 1999).

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LOS NUEVOS PARADIGMAS

DE LA FAMILIA INTERNACIONAL1

I. Ideas básicas

1. La noción de familia internacional

y su nueva problemática

1. La familia es uno de los ámbitos donde se manifiesta en mayor medida la nueva era que nos toca vivir, signada por enormes transformaciones científicas, técnicas y morales. La nueva era, que por el momento se nombra prudentemente como “post-modernidad”2, se manifiesta de manera principal 1 Ideas básicas de la exposición del autor en el Seminario

Nuevos Paradigmas de Familia y su Reflejo en el Derecho Internacional Privado, Universidad Blas Pascal, Córdoba, 2 de agosto de 2010.

El presente trabajo se produjo en relación con el del mismo autor “Responsabilidades bioéticas en una nueva era”; también cabe tener en cuenta especialmente “Bases culturales del Derecho Internacional Privado de Familia”, en “Derecho de Familia - Revista Interdisciplinaria de Doctrina y Jurisprudencia”, N° 30, págs. 31/50.

2 En cuanto al proceso histórico de Occidente puede v. por ej. nuestros “Estudios de Historia del Derecho”,

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en las posibilidades de la genética humana3. Jamás una especie ha tenido sobre sí misma un poder semejante al que hoy posee la humanidad. Quizás sea propio de nuestra vida no poder penetrar al fin a la “tierra prometida”, pero la tierra ahora esperada es particularmente sorprendente4.

La nueva era comenzó a anunciarse, de modo “explosivo”, el 6 de agosto de 1945, cuando estalló en Hiroshima la primera bomba atómica y tal vez acabó de evidenciarse el 14 de abril de 2003, cuando se presentó en gran medida el genoma humano5. El

Rosario, Fundación para las Investigaciones Jurídicas, 2000.

3 Otros temas de gran significación, que a veces no reciben la atención que deberían tener, son v. gr. la biología sintética, la nanotecnología, la integración corpórea de la Medicina con la tecnología y la proyección en el espacio exterior (el Centro de Investigaciones de Filosofía jurídica y Filosofía Social de la Facultad de Derecho de la UNR tiene un Área de Filosofía del Derecho de la Alta Tecnología).

4 Catholic.net, Deuteronomio, 34, 1-4, http://es.catholic. net/biblioteca/libro.phtml?consecutivo=200&capitulo=2234#34 (28-6-2010).

5 Un borrador inicial del genoma humano fue terminado en el año 2001 (anunciado conjuntamente por el presidente de los Estados Unidos de América Bill Clinton y el primer ministro del Reino Unido Tony Blair el 26 de junio de 2001). Finalmente el genoma humano relativamente completo fue presentado en abril del 2003, dos años antes de lo esperado (puede v. Julia Pettinari, “Mucho ruido y muchas nueces: se completó el proyecto genoma

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6 de agosto de 1945 comenzó a poner en cuestión la existencia de la vida en el Planeta, el 14 de abril de 2003 planteó el interrogante del porvenir de la especie humana. Posibilidades reproductivas, de

humano”, en Química Viva, Universidad de Buenos Aires, 2003, http://redalyc.uaemex.mx/redalyc/pdf/863/863201 06.pdf −5-5-2010−. Cabe c. además por ej. Nature Reviews Genetics, http://www.nature.com/nrg/index.html −20-6-2010−. En cuanto a la investigación genómica es posible v. por ej. Nature.com, http://www.nature.com/ −20-6-2010−; Gene Codes Corporation, http://www.gene codes.com/?referrer=Google_SA-D_genomics&gclid= CNO13bTir6ICFYIe7godHEi_QQ −20-6-2010−; Science, http://www.sciencemag.org/content/current/ −20-6-2010−; Science Translational Medicine, http://stm.sciencemag. org/ −20-6-2010−; National Cancer Institute, General Cancer Genetics Information, http://www.cancer.gov/ cancertopics/prevention-genetics-causes/genetics −21-6-2010−; OJIN, The Online Journal of Issues in Nursing, 13. Genetic Revolution: What? Why? How?, en http:// www.nursingworld.org/MainMenuCategories/ANAMarketplace/ANAPeriodicals/OJIN/JournalTopics/GeneticRevolution.aspx −21-6-2010−; Bee, Biology Electronic Encyclopedia, Genetics Dictionary, http://www.beelib. com/genetics_dictionary.html −21-6-2010−. Asimismo: UNESCO, Instrumentos Normativos, Declaración Universal sobre el Genoma Humano y los Derechos Humanos, 11 de noviembre de 1997, http://portal.unesco .org/es/ev.php-URL_ID=13177&URL_DO=DO_TOPIC &URL_SECTION=201.html −7-6-2010−; Human Genome Organisation, http://translate.google.com.ar/translate?hl =es&langpair=en%7Ces&u=http://www.hugo-internatio nal.org/ −17-6-2010−).

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caracterización de los individuos y de generación de nuevas especies figuran entre los retos muy significa-tivos que se muestran en el presente. La duración de nuestra vida y las cualidades físicas, intelectuales y éticas de la humanidad actual pueden ser radical-mente modificadas6.

Si siempre es muy difícil definir fenómenos sociales, el presente caso, de la familia internacional de nuestros días, lo es de una manera especialmente destacada. Dada esta complejidad, nuestro propósito es más presentar preguntas enriquecidas por res-puestas que brindar soluciones.

Quizás entre las causas de la nueva era estén las condiciones económicas, principalmente las fuerzas y las relaciones de producción que, en nuestro caso, modifican fundamentalmente la ubicación y constitución de la familia. En cuanto la pensemos impulsada en gran medida por el modelo occidental, la familia resulta en una crisis muy profunda que tal vez exija referirla simplemente a relaciones sexuales

6 A través del estudio genético se pueden detectar genes

defectuosos al menos en parte responsables de enferme-dades graves. Entre las enfermedades de posible origen genético están la hemofilia, la corea de Huntington falci-forme, la fibrosis quística, el hipotiroidismo congénito, el retraso mental, la miopatía de Duchenne, la maníaco-depresión, el síndrome de Lesch Nyhan, la deficiencia de ADA, la hidrocefalia, la microcefalia, el labio leporino, el ano imperfecto, la espina bífida, el cáncer y el mal de Alzheimer.

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con cierta vocación de permanencia e intergenera-cionales. En el despliegue tradicional el vínculo entre los dos ámbitos estaba en mucho en la relación entre sexo y reproducción; ahora ésta se ha debilita-do de manera notable, quizás de modo muy evidente en el matrimonio homosexual.

En el marco familiar existen dos grandes proyecciones, una personal y la otra patrimonial, sea obligacional (o específicamente contractual) o real. Sin embargo, en el Occidente de nuestros días quizás exista una patrimonialización e incluso contractualización de lo que tradicionalmente fue personal.

Con creciente referencia laica, la modernidad en sentido amplio ha puesto en crisis la concepción cristiana, y especialmente católica, del matrimonio7. En esta concepción hoy en crisis la Iglesia establece que “La alianza matrimonial, por la que el varón y la mujer constituyen entre sí un consorcio de toda la vida, ordenado por su misma índole natural al bien de los cónyuges y a la generación y educación de la prole, fue elevada por Cristo Señor a la dignidad de

7 Es posible v. Daniel Borrillo (investigador del CNRS,

Francia), “La modernidad se ocupa de modificar el matrimonio”, en “Clarín”, 19 de julio de 2010, http:// www.clarin.com/opinion/modernidad-ocupa-modificar-matrimonio_0_301170020.html (19-7-2010).

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sacramento entre bautizados”8. Vale preguntarse si, pasando en su momento por el divorcio vincular, la tendencia contractualizadora se muestra ahora de cierto modo en el creciente establecimiento del matrimonio homosexual. ¿Corresponde éste a una contractualización o a una neoinstitucionalización? Aunque el origen de la relación homosexual es afín al contrato, parece que lo que se busca es su institucionalización.

La vocación contractualista suele penetrar la reproducción y afirmarse en las relaciones patrimo-niales de las parejas. En múltiples aspectos la familia actual es especialmente “inestable”. Cambios en la vida sexual significan mutaciones hondas en la estructura social.

Para comprender nuestro tema, tenemos que ubicarnos ante una familia que de cierto modo “estalla”, con enormes tensiones, en un escenario crecientemente mundial no desprovisto de grandes conflictos9. La familia occidental se laiciza y

8 Código de Derecho Canónico, Libro IV, Parte I, Título

VII, 1055 § 1, en La Santa Sede, http://www.vatican.va/ archive/ESL0020/__P3T.HTM (10-7-2010).

9 En cuanto a la familia en nuestro tiempo, puede v. por ej. KEMELMAJER DE CARLUCCI, Aída (coord.), “El Derecho de Familia y los nuevos paradigmas”, Buenos Aires, Rubinzal-Culzoni, 2000. También es posible v. CIURO CALDANI, Miguel Ángel, “Filosofía del Derecho de Familia”, en “Investigación y Docencia”, Nº 34, págs. 15/40; “Jusfilosofía del Derecho de Familia en

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la postmodernidad”, en “Investigación...” cit., Nº 29, 1997, págs. 17 y ss.; “Visión sintética del Derecho Comparado desde el punto de vista cultural, con especial referencia al Derecho de Familia”, en “Investigación...” cit., Nº 30, págs. 95 y ss.; “Bases culturales del Derecho Internacional Privado de Familia”, en “Derecho de Familia - Revista Interdisciplinaria de Doctrina y Juris-prudencia”, N° 30, págs. 31/50; “Ideas básicas respecto del Bioderecho de la familia internacional en la actualidad”, en “Bioética y Bioderecho”, Nº 3, págs. 57 y ss.; “Derecho de Familia Comparado”, en “Investiga-ción...” cit., Nº 20, págs. 31 y ss.; “Comprensión trialista del Derecho de Familia”, en “Investigación...” cit., Nº 23, págs. 11 y ss. Cabe c. Asociación Internacional de Derecho de Familia, http://civil.udg.es/isfl/ (29-6-2010); Cardiff University, Cardiff Law School, A Research Centre dedicated to International Family Law, http://www.law.cf.ac.uk/alumni/newsletter/2005/sep/sept1.html (29-6-2010); Centre for International Family Law Studies, http://www.law.cf.ac.uk/family/ (29-6-2010); American Bar Association, International Family Law Committee, http://www.abanet.org/dch/committee.cfm? com=IC942000 (29-6-2010); International Academy of Matrimonial Lawyers, http://www.iaml.org/ (29-6-2010); Ministry of Justice, International family law, http://www. justice.gov.uk/about/international-family-law.htm (29-6-2010); Conseil de l’Europe, Droit de la famille et droits des enfants, http://www.coe.int/t/f/affaires_juridiques/ coop%C3%A9ration_juridique/Droit_de_la_famille_et_droits_des_enfants/ (29-6-2010); Oxford Journals, Inter-national Journal of Law, Policy and the Family, http:// lawfam.oxfordjournals.org/ (29-6-2010). Asimismo: “Family Law Quarterly”; LLRX, Features - International Family Law: A Selective Resource Guide, http://www.

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revoluciona, pero la musulmana, de presencia muy significativa, continúa siendo profundamente reli-giosa y en cierta medida estable10.

llrx.com/features/int_fam.htm (29-6-2010); “Derecho de Familia. Revista Interdisciplinaria de Doctrina y Juris-prudencia” cit., directora Cecilia P. Grosman, Abeledo-Perrot, Bs. As. (en especial cabe v, por ej. Nº 41, “Las nuevas tecnologías y el Derecho de Familia”); “Familia - Rivista di diritto della famiglia e delle successioni in Europa”.

Es posible v. DAVI, A., “Il diritto internazionale privato italiano della familia e le fonti di origine internazionale o comunitaria”, en “Rivista di diritto internazionale”, 85, 4, págs. 861 y ss.; Centro de Documentazione Europea dell’ Università degli Studi di Verona, La famiglia nel diritto internazionale privato comunitario, Bibliografía, Europe Direct, http://fermi.univr.it/europa/servizi/dossier _diritto_famiglia.pdf (12-7-2010).

10 Es posible v. AL DABBAG, Harith, “Mariage mixte et conflit entre droits religieux et laїque”, en “Revue critique de droit international privé”, 1/2009, págs. 29 y ss.

En cuanto a la tensión entre otras familias jurídicas tradicionales y el capitalismo puede v. por ej. nuestro trabajo “Una parte altamente significativa del ‘Derecho Universal’ de nuestro tiempo: el Derecho de Familia japonés”, en “Investigación...” cit., Nº 20, págs. 99 y ss.

En el panorama general del Derecho Internacional Privado y del Derecho y la cultura en general tienen gran importancia también las relaciones con China (acerca de la autopresentación de China, cabe c. Embajada de la República Popular China en México, http://www.embajada china.org.mx/esp/zgabc/t606151.htm −23-8-2010−; por otra parte, Embassy of the United States, Beijing. China, Why the U.S.-China relationship is the most important

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Se trata en nuestro caso de una enorme modificación en lo personal, material, temporal y espacial, aspecto éste que, desde el punto de vista del presente trabajo, tiene especial significación. La familia de hoy posee muy limitados papeles en cuanto a producción, distribución y consumo. El capitalismo “ubica” a todos los elementos materiales y personales donde y como le son necesarios, y la situación familiar es muy débil.

La problemática de la familia internacional atraviesa todo el Derecho, pero en nuestro caso nos referimos especialmente al ámbito del Derecho Internacional Privado11. En cuanto a lo internacional,

in the World, Jon M. Huntsman, Jr, http://beijing.usem bassy-china.org.cn/021110pr.html −23-8-2010−; China and the Private International Law Unification Process; en chino, con introducción en inglés, Wuhan University, 1996; LexisNexis China Law Database, http://www. lexiscn.com/law/lawsearchform_login.php?url=L2xuYy9sYW5kaW5nLnBocA==&eng=0 −23-8-2010−; Yale Law School, http://blogs.law.yale.edu/blogs/foreign/ archive/tags/China/default.aspx −23-8-2010−). Un inte-rrogante significativo es el grado de profundidad de las relaciones que tendrán las vinculaciones de China con Occidente. ¿En caso de ser éstas superficiales, acentua-rán la superficialidad de la vida en Occidente?

11 Puede v. CIURO CALDANI, Miguel Ángel, “Concepto del Derecho Internacional Privado”, en “Investigación...” cit., N° 41, págs. 9 y ss. (también Cartapacio, http:// www.cartapacio.edu.ar/ojs/index.php/iyd/article/viewFile/1148/1122 −10-7-2010−).

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una de las manifestaciones de la nueva era es la globalización/marginación, con sus avances y relativos retrocesos en relación con el protagonismo estatal12. Entre las manifestaciones de la globa-lización cabe referir, por ejemplo, la crisis de los “lugares”, el abandono de la referencia “made in” por “made by” y la financiarización. Además de la interespacialidad, en mucho por los muy significati-vos fenómenos migratorios13, hay una muy relevante

12 Es posible v. ALTERINI, Atilio A. y NICOLAU, Noemí

L. (dir.), “El Derecho Privado ante la internacionalidad, la integración y la globalización. Homenaje al Profesor Miguel Angel Ciuro Caldani”, La Ley, Bs. As., 2005; Miguel Ángel Ciuro Caldani, “Comprensión de la globa-lización desde la Filosofía Jurídica”, en “Investigación...” cit., N° 27, 1996, págs. 9 y ss.; “Análisis cultural de la internacionalidad, la globalización y la integración”, en “Revista del Centro de Investigaciones de Filosofía Jurídica y Filosofía Social”, Nº 24, págs. 41/56; “El Derecho Universal”, Rosario, Fundación para las Inves-tigaciones Jurídicas, 2001.

13 Pueden v. por ej. Naciones Unidas. Derechos Humanos, Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos, Convención internacional sobre la protección de los derechos de todos los trabajadores migratorios y de sus familiares, http://www2.ohchr.org/spanish/law/ cmw.htm, en general v. http://www2.ohchr.org/spanish/ law/ (29-6-2010); Christel Cournil, “Aux “confins des droits” des mineurs étrangers non accompagnés detuenus et refoulés”, en “Revue critique de droit international privé”, 1/2008, págs. 35 y ss.

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interpersonalidad14, al fin puede hacerse referencia a la interculturalidad.

2. En la era que se inicia se presentan nuevas perspectivas de organización familiar que conmueven el panorama tradicional. A veces esas perspectivas son relativamente más próximas a lo tradicional, como las uniones “de hecho”; las familias ensambla-das; las familias monoparentales15; la condición más autónoma de los hijos; la sustitución del poder de los padres (“patria potestad”) por el establecimiento del “servicio paterno”; la especial vulnerabilidad de los ancianos; la mayor conciencia de la violencia familiar; las posibilidades de mediación y la creciente patrimonialización de las relaciones en cuanto a bienes. Otras perspectivas son más “innovadoras”, como la unión civil y el matrimonio homosexual16;

14 Respecto de la interpersonalidad el 25 de septiembre de

2010 se realizó en la Facultad de Derecho de la Univer-sidad Nacional de Rosario una Jornada sobre el Derecho Interpersonal en homenaje a Werner Goldschmidt en el año del centenario de su nacimiento.

También hay que tener en cuenta los fenómenos de regionalización y de admisión de pueblos “originarios”.

15 Cabe c. por ej GROSMAN, Cecilia (dir.), “Familia monoparental”, Bs. As., Universidad, 2008.

16 Puede v. por ej. Nerina Boschiero, “Les unions homo-sexuelles à l’épreuve du droit international privé italien”, en “Rivista de Diritto Internazional”, XC, 1, págs. 50 y ss.

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la reproducción asistida intra y extrauterina; las técnicas de clonación; la “ingeniería genética” y el gran desarrollo de la autonomía de los niños17.

Mucho hay que considerar para resolver los regímenes jusprivatistas internacionales de estas cuestiones.

2. El origen de la familia internacional

occidental

3. Si por familia internacional se hace referencia a la que promueve la cultura occidental18, vale atender a que ésta proviene de aportes tensos

17 Es posible v. por ej. Cecilia Grosman (dir.), “Los

derechos del niño en la familia. Discurso y realidad”, Buenos Aires, Universidad, 2004.

Un cambio significativo en muchas sociedades es el comienzo anticipado y la finalización postergada de la adolescencia. También cabe hacer referencia al anticipo en la iniciación y quizás la postergación del fin de las relaciones sexuales. Suele hablarse de la fragilidad y la explosividad de los niños en sentido estricto y los adolescentes. En una cultura de cierto modo adolescente es especialmente difícil encontrar los soportes “extremos” para ser adolescente.

18 Tal vez convenga especificar que Occidente es más una civilización que una cultura (puede v. por ej. nuestro trabajo “Cultura, civilización y decadencia en el mundo jurídico”, en “Boletín del Centro...” cit., Nº 5, págs. 9 y ss.

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pero concluyentes del escenario marítimo mediterrá-neo, griegos, romanos, judeocristianos, germanos e incluso islámicos.

La “mediterraneidad”, desenvuelta en un mar grande pero relativamente accesible, contribuyó a hacer un hombre marítimo, que renuncia a tener piso, haciéndolo con su propia audacia y destreza, y un hombre que además posee muy desarrollada vocación comercial e industrial. El aporte de la cultura griega es prometeico, antropocéntrico y de cierto modo democrático; la contribución romana brinda un gran sentido práctico y un magnífico des-pliegue jusprivatista patrimonial y el aporte judeo-cristiano refiere a la talla de un Dios único, creador, persona, omnisciente y omnipotente, en ciertos casos innombrable e irrepresentable, que se encarnó en un hombre. El despliegue prometeico griego dio ámbito al “pecado triunfante”, equilibrado a menudo con el sentido adánico del “pecado claudicante” judeo-cristiano, que frena también la enorme grandeza de Jahvé. El Dios cristiano se manifiesta, no obstante, en la enorme tensión de las Bienaventuranzas, tan comprometedoras que son escasamente citadas. Los germanos entregaron principalmente un sentido de individualidad en comunidad. En su momento el aporte musulmán, en mucho vehiculizado por los árabes, aproximó elementos culturales propios e incluso de otras culturas.

A partir del cristianismo, Occidente tuvo una fuerte referencia “futuriza” encaminada a la

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salvación. Luego, el sentido de futuro se proyectó a este mundo, haciéndose laico. Quizás pueda decirse que hoy la cultura occidental está “paganizada” pero, aunque ya no tiene el empuje consciente de la modernidad, posee fuerte proyección al porvenir. Pensar a Occidente es referirse a un fuerte impulso de cambio19. Sólo éste viabiliza el consumo capita-lista.

El elemento judeocristiano, que en la Edad Media (Edad de la Fe) fue claramente predominante, es ahora mucho más débil y hay fuertes analogías con la cultura romana. Si la Edad Media fue clara-mente teocéntrica y tuvo raíces metafísicas, la Edad Moderna (Edad de la Razón y de la Experiencia) acabó sentando una concepción antropocéntrica y minando, principalmente a través de la obra kantiana, la Metafísica tradicional. Luego del derrumbe de la vocación universalizadora de Kant, por el predomino contemporáneo de lo individual, las concepciones éticas en general quedaron “a la deriva” que se manifiesta en la postmodernidad. Con el debilita-miento de las institucionalidades avanzó la “con-tractualidad”. La trama institucional cede ahora ante la individualidad personal, produciéndose grandes cambios en los procesos de socialización. De todas estas modificaciones surge el actual panorama

19 Cabe c. nuestro artículo “Reflexiones sobre los valores

jurídicos en una sociedad en transformación”, en “Zeus”, t. 6, págs. D-25 y ss.

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familiar, donde las nuevas construcciones desafían intensamente a las tradicionales20. Si la voluntad, no la naturaleza, establece las relaciones jurídicas, no se advierten razones para el rechazo del matrimonio homosexual y para prácticas reproductivas no “naturales”.

En la polémica entre nominalismo y realismo de los universales, triunfa el nominalismo que tanto influyó en la formación del capitalismo: podría decirse que una familia “es” lo que “es”, no lo que dice el universal. Hay frecuentes disociaciones entre las perspectivas biológicas, psicológicas y culturales. El sexo y el matrimonio de hoy tienden a ser más negocios jurídicos, no hechos ni actos jurídicos.

En cuanto concierne a la Argentina y en general a Hispanoamérica, es importante reconocer la tensión heredada de España entre el sector hispánico tradicional, más ortodoxamente católico, organicista, intervencionista (paternalista) y román-tico, y el sector anglofrancés, más cercano a la

20 Es posible v. nuestras “Lecciones de Historia de la

Filosofía del Derecho”, Rosario, Fundación para las Investigaciones Jurídicas, 1991/4, hoy en “Aportes Iusfilosóficos para la construcción del Derecho: Metodología Jurídica. Lecciones de Historia de la Filosofía del Derecho. La conjetura del funcionamiento de las normas jurídicas (recopilación)”, Rosario, Zeus, 2008.

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Reforma, contractualista, abstencionista e ilustrado21. Según esta diferenciación, en cuanto a qué se piensa, los Pirineos son expresión geográfica más relevante que el cómo se piensa que se diversifica en el Canal de la Mancha. También respecto a relaciones sexuales y reproducción el sector hispánico, sobre todo cuando es ortodoxo (v. gr. el peronismo de centro-derecha) se apega más a las sendas tradicionales. En cambio, el sector anglofrancés, a veces en confluencia con la izquierda hispánica (v. gr. peronismo de izquierda) admite y promueve más innovaciones.

El panorama del mundo actual muestra relevantes coincidencias pero también importantes tensiones entre la economía y el capitalismo y los derechos humanos y la democracia. En general todo es lo que la economía y el capitalismo promueven, pero también hay ciertas resistencias del Estado y organizaciones no gubernamentales que, al menos en apariencia, promueven otros modelos. En este marco se despliega la constitución de la familia. El capitalismo, dotado de alta capacidad tecnológica, no necesita mucha vida nueva, pero los hombres se consideran titulares de un derecho radical a repro-ducirse o no reproducirse. Los matrimonios homo-sexuales y las prácticas novedosas en cuanto a la reproducción son expresiones de estas orientaciones.

21 Pueden v. nuestras “Bases culturales del Derecho

argentino”, en “Revista del Centro...” cit., Nº 27, págs. 113/126.

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Respecto a la condición de la mujer, que tanto influye en la organización familiar, cabe destacar la jerarquización relativa que brindó, según el cristianismo, la figura de María, la más importante de las criaturas puramente humanas, pero desprovista de referencia sexual, el lugar de la mujer inspiradora de los hombres vigente en los pueblos germanos y la relativa sujeción de la mujer en la cultura musulmana22. 22 Conocer y comprender el Islam es imprescindible para

estar al tanto de la compleja problemática de la familia internacional de nuestros días. El término Islam viene de raíces árabes. Salam quiere decir Paz e Islam significa Sumisión a Dios. Ser musulmán es someterse a Dios (WebIslam, Asma Lamrabet, “Mitos sobre el Islam”, http://www.webislam.com/?idt=2092 −12-7-2010−). El Islam se construyó con bases judías, cristianas y árabes anteriores. Por sobre las ideas de la Biblia se hace referencia al Corán, un libro no sólo religioso sino también jurídico. Entre las causas de la diversidad del Islam respecto del catolicismo se encuentran, en gran medida, su simplicidad, la promesa histórica de libertad a los esclavos y la organización familiar. El mundo islámico fue, por otra parte, durante mucho tiempo el heredero y el custodio de la antigua cultura grecorromana (puede v. BELLOC, Hilaire, “Las grandes herejías”, trad. Pedro de Olazábal, Bs. As., Sudamericana, 1966, pág. 77). Una indicación de las afinidades y las diferencias entre el Occidente cristiano y el Islam puede expresarse en el título con que Hilaire Belloc se refirió en su libro sobre “Las Grandes Herejías” a la grande y duradera herejía de Mahoma (BELLOC, op. cit., págs. 61 y ss.). Cabe c. por ej. Albert Hourani, “La Historia de los

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árabes”, ed. parc. en http://books.google.com.ar/books? id=7mUoXfjCv1QC&pg=PA222&lpg=PA222&dq=Si+la+luz+divina+irradia+hacia+el+alma,+y+si+%C3%A9sta+por+sus+propios+esfuerzos+&source=web&ots=LqaxKFI0Ut&sig=6ieMLe_50d9r75KZho4vvpFBAVs&hl=es#PPA7 (2-7-2010); BOUSQUET, George Henri, “El derecho musulmán y sus caracteres generales”, en “Jus. Revista de Derecho y Ciencias Sociales”, México D.F., Nº 116, págs. 169 y ss.; TOURNAUW, Nicolás de, “Le droit musulman exposé d’après les sources”, trad. Eschbach, Cotillon, París, 1860; MILLOT, Louis, “Introduction à l’étude du droit musulman”, París, Sirey, 1953; ESTEVEZ BRASA, Teresa M., “Derecho Civil Musulmán”, Bs. As., Depalma, 1981; TORELLO, José Rafael, “Fuentes del derecho musulmán”, en “Revista de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales”, vol. 6, págs. 717 y ss.; LOPEZ ORTIZ, José P., “Derecho Musulmán”, Barcelona - Bs. As., Labor, 1932. Es posible v. nuestros artículos “Reflexiones comparativas del Derecho Occidental y el Derecho musulmán”, en “Investigación...” cit., Nº 6, págs. 97 y ss.; “Visión sintética del Derecho Comparado desde el punto de vista cultural, con especial referencia al Derecho de Familia”, en “Investigación...” cit., Nº 30, págs. 95 y ss., http://www.cartapacio.edu.ar/ ojs/index.php/iyd/article/viewFile/797/598 (2-7-2010). Cabe c. MALHELM, Constantino, “Las leyes del Islam”, Bs. As., 1926; también “Guía del español que comprende el camino del conocimiento de la escuela malekita. Derecho Musulmán”, 2ª ed., corregida y aumentada por Don Manuel del Nido y Torres, Tetuán, Hispano-Africana, 1927; HOURDAS, O. y MARTEL, F., “Traité de Droit Musulman. La Tohfat d’Ebn Acem”, Argelia, Gavault Saint-Lager, 1882; JUYNBOLL, Th. W., “Manuale di Diritto Musulmano”, trad. Giovanni Baviera, Milán,

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En cuanto a las perspectivas de la repro-ducción, ahora nos aproximamos a los relatos milenarios de las mitologías y las religiones, donde los dioses tenían hijos de su propia inteligencia y los hijos eran o son frutos del espíritu. Nos acercamos, sin muchas posibilidades de delimitación, a los relatos de la “ciencia ficción”23. Casi siempre lo que

Francesco Vallardi, 1916. Acerca de la interpretación conflictiva del papel de San Pablo en el cristianismo y el Islam, pueden v. por ej., PRAT, F., “Enciclopedia Católica, San Pablo”, trad. J. Moreno-Dávila, http:// www.enciclopediacatolica.com/s/sanpablo.htm#16 (2-7-2010); El engaño histórico del sacrificio, http://www. centroislamico.org.ec/d23.htm (2-7-2010).

En cuanto a quienes sostienen la incompatibilidad del Islam con Occidente puede v. por ej. Magdi Cristiano Allam habla de su conversión al cristianismo, “El Corán, la obra y las palabras de Mahoma, son incompatibles con los valores de Occidente”, en Libertad Digital.es, Noticias y opinión en la Red, http://www.libertaddigital. com/index.php?action=desanoti&cpn=1276326847 (2-7-2010). Cabe c. ÁLVAREZ DE LARA, Rosa María (coord.), “Panorama internacional de Derecho de Familia. Culturas y sistemas jurídicos comparados”, I, Instituto de Investigaciones Jurídicas, UNAM, México, 2006, Biblioteca Jurídica Virtual, http://www.bibliojuridica.org/ libros/libro.htm?l=2287 (29-6-2010); t. II, http://www. mediafire.com/?myjzwjyd1dw (29-6-2010).

23 MICHEL SANDOVAL, Bertha, “Una puerta al universo: la ciencia ficción como agente para la divulgación científica”, en “Congreso Iberoamericano de Ciencia, Tecnología, Sociedad e Innovación CTS+”, http://www. oei.es/memoriasctsi/mesa5/m05p08.pdf (11-6-2010).

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los seres humanos imaginamos concluimos hacién-dolo realidad. Hoy se hace muy notorio24.

Según su estructura actual, Occidente no tiene motivos para no admitir los matrimonios homosexuales, las prácticas reproductivas altamente tecnificadas, la ingeniería genética o la contractua-lización del patrimonio familiar. Sin embargo, los actuales senderos familiares occidentales acentúan la brecha entre las concepciones occidentales y las musulmanas.

4. En la primera época de la inter-espacialidad (interregional) desarrollada en la Edad Media, la diversidad cultural estaba expresada en el mismo título complejo del Sacro Imperio Romano Germánico, en las diferencias entre el Derecho Común Romano y Canónico y los derechos particu-

A menudo se hace incluso referencia a la llamada

“tercera ley de Clarke” diciendo que cualquier tecnología suficientemente avanzada es indistinguible de la magia (Dr. Christopher Riley, “La magia de Apolo”, en BBC Mundo, http://www.bbc.co.uk/mundo/ciencia_ tecnologia/2009/07/090716_especial_luna_nota_dalia.shtml (11-6-2010).

24 En relación con el tema cabe c. por ej. SOGARI, Elena Isabel, “Los nuevos paradigmas y los derechos de familia”, en Universidad Nacional del Nordeste, Comunicaciones científicas y técnicas 2006, http://www. unne.edu.ar/Web/cyt/cyt2006/01-Sociales/2006-S-028. pdf (19-7-2010).

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lares, de éstos entre sí (en el caso, Módena y Bolonia) y de las estructuras más feudales o capita-listas. En la segunda época de la interespacialidad (internacional) desenvuelta en el siglo XIX, las diversidades consistían en las diferencias religiosas católicas y protestantes, los regímenes republicanos y monárquicos y los sistemas más feudales, capita-listas o socialistas. Una de las líneas de tensión importantes fue, durante largo tiempo, la que producían la existencia o inexistencia del divorcio vincular. Hoy, pese a la globalización que tiende a disminuir las diferencias sobre todo en lo contractual, parece que las diversidades se producen por las nuevas perspectivas familiares que hemos referido.

5. En relación con la teoría de las respuestas jurídicas, elaborada con alcance general en base a la problemática del Derecho Internacional Privado, cabe señalar que la familia tradicional se encuentra en condiciones de “minusmodelación” fáctica y conceptual25. En cuanto a las vinculaciones de

25 “Reducción” de la respuesta. Es posible v. nuestra

investigación “Aportes para una teoría de las respuestas jurídicas”, Rosario, Consejo de Investigaciones de la Universidad Nacional de Rosario, 1976 (reedición en “Investigación...” cit., Nº 37, 2004, págs. 85/140; también en Cartapacio, http://www.cartapacio.edu.ar/ojs/index. php/mundojuridico/article/view/959/793 −10-7-2010−).

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pareja hay “plusmodelación” de las relaciones di-versas del matrimonio tradicional y de cierto modo también del modelo contractual26. También hay plusmodelación de las vías reproductivas.

II. Líneas principales para la comprensión de la familia internacional

1. La concepción normológica

de la ciencia del Derecho

Internacional Privado clásica

6. Para una mejor comprensión de la problemática internacional es siempre esclarecedor referirse a la concepción normológica de la ciencia del Derecho Internacional Privado, fundada por Werner Goldschmidt, que ha recibido actualizaciones recientes27. Esta teoría sistematiza los problemas

26 “Expansión” de las respuestas. 27 Pueden v. GOLDSCHMIDT, Werner, “Derecho Interna-

cional Privado. Derecho de la Tolerancia. Basado en la teoría trialista del mundo jurídico”, 10ª ed. actualizada por Alicia M. Perugini Zanetti y colaboradores, Bs. As.- Bogotá-México-Santiago, Abeledo-Perrot, 2009; CIURO

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generales del Derecho Internacional Privado a través de la estructura de la norma. Conforme a ella, cabe diferenciar, en relación con toda la norma, menos el orden público, el problema de las calificaciones, en cuanto a las características positivas del antecedente, la cuestión previa, en relación con las características negativas del antecedente, el fraude a la ley, en vinculación con las características positivas de la consecuencia jurídica los problemas de los puntos de conexión, el reenvío y la simultaneidad y sucesividad en el Derecho declarado aplicable y respecto de la característica negativa de la con-secuencia jurídica el orden público28.

CALDANI, Miguel Ángel, “Estudios de Filosofía del Derecho Internacional Privado (Una nueva versión de la concepción normológica de la ciencia del Derecho Internacional Privado, Filosofía de la doble adjudicación como problema jurídico general y en especial en el marco jusprivatista internacional, Filosofía del concurso internacional)”, Rosario, Fundación para las Investiga-ciones Jurídicas, 1997.

28 En cuanto a la historia del Derecho Internacional Privado, cabe v. asimismo nuestras “Bases jusfilosóficas del Derecho de la Cultura”, Rosario, Fundación para las Investigaciones Jurídicas, 1993; también “Aportes a la Historia, el Sistema y la Filosofía del Derecho Interna-cional Privado”, en “Revista del Centro...” cit., N° 30, págs. 17 y ss. (también Centro de Investigaciones de Filosofía Jurídica y Filosofía Social, http://www.centro defilosofia.org.ar/revcen/RevCent304.pdf −10-7-2010−); GOLDSCHMIDT, Werner, “Sistema y Filosofía del Derecho Internacional Privado”, 2ª ed., Bs. As., EJEA, t.

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7. Toda la problemática tradicional del Derecho Internacional Privado se conmueve en la familia internacional de nuestros días. En este campo las soluciones pueden ser muy diversas de las que

I, 1952, págs. 143 y ss.; ROMERO DEL PRADO, Víctor N., “Derecho Internacional Privado”, Córdoba, Assandri, t. I, 1961, págs. 375 y ss.; VALLADAO, Haroldo, “Direito Internacional Privado”, 4ª ed., Río de Janeiro, Freitas Bastos, t. I, 1974, págs. 96 y ss.; FRANCESCAKIS, Francescakis, “Droit International Privé Comparé”, en FRANCESCAKIS, Ph. (dir.), “Répertoire de Droit International” , París, Dalloz, t. I, 1968, págs. 674 y ss.; JAYME, Erik, “Le droit international privé du nouveau millénaire: la protection de la personnne humaine face à la globalisation”, en “Recueil des Cours” de la Académie de Droit International, t. 282, 2000, págs. 9 y ss.; “Identité culturelle et intégration: le droit international privé postmoderne. Cours général de droit international privé”, en “Recueil des Cours” cit., 251,1995, págs. 9 y ss.; CIURO CALDANI, Miguel Ángel, “Las grandes líneas de tensión del Derecho Internacional Privado”, en “Estudios en homenaje a la doctora Berta Kaller de Orchansky”, Córdoba, Poder Judicial de la Provincia de Córdoba, 2004, págs. 55 y ss.; “Nuevas reflexiones sobre las bases y la evolución del Derecho Internacional Privado, con especial referencia al Derecho Internacional Privado argentino”, en “Investigación...”, Nº 37, págs. 49/54; “Reflexiones de Derecho de la Cultura, Derecho Universal y Derecho Internacional Privado en relación con la guerra de Irak”, en “Investigación...” cit., Nº 37, págs. 55/64. Es posible c. FERNANDEZ ARROYO, Diego P. (coord.), “Derecho Internacional Privado de los Estados del Mercosur”, Bs. As., Zavalía, 2003.

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refleja la relativa uniformación que se va produciendo en el marco más específicamente patrimonial.

Es posible que las diversidades en lo familiar personal intensifiquen el empleo del método indirecto, pero también que la gravedad de ellas acentúe el método directo en el orden público a priori. También cabe suponer que al fin el método indirecto del ámbito familiar derive en una uniformación cons-tituida con el método directo29.

En cuanto a las calificaciones, la determina-ción de lo que se entiende por matrimonio y filiación está en honda crisis. Es más, la disciplina sexual y social pretendida en diversos períodos del judeocristianismo se nutrió de la sujeción de la filiación a categorizaciones que la sometían a califica-ciones religiosas, de parentesco y matrimoniales (hijos sacrílegos, incestuosos y adulterinos) pero hoy la filiación ha adquirido clara autonomía. La familia judeocristiana fue un factor de disciplina social y de concentración de energía, pero al fin viene resultando en conflicto con los despliegues laicos y con los sentidos patrimoniales creciente-mente predominantes en Occidente.

Respecto de las características positivas de los antecedentes habrá que decidir cuáles serán las soluciones que se brinden a la cuestión previa, relacionada con la consistencia del sistema o la

29 Tal vez la historia se exprese siempre en una relativa

“dialéctica” entre lo particular y lo común.

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referencia a sus partes, con las dificultades de compatibilización respectivas. En cuanto a las características negativas del antecedente, será nece-sario atender al fraude a la ley advirtiendo que, pese al avance general de la autonomía de la voluntad, la diversidad de soluciones que se establezcan en los países, sobre todo en cuestiones personales, hará que el fraude se incremente.

En el ámbito de las características positivas de la consecuencia jurídica, en lo patrimonial avanzarán los puntos de conexión conductistas, encabezados por la autonomía conflictual, pero en las relaciones personales, sobre todo matrimoniales, las grandes novedades pueden incrementar el despliegue de los puntos de conexión personales (v. gr. el domicilio), al menos en los países menos innovadores. Es posible que la inestabilidad familiar en el espacio incremente los problemas de cambio de estatutos (“conflicto móvil”). Las tensiones suscitadas por la diversidad pueden hacer más difícil el empleo del reenvío, al menos si no está orientado materialmente30. Cabe suponer que se harán dificultosas las respuestas a la sucesividad y

30 En cuanto al problema del reenvío en general, es posible

c. SOTO, Alfredo Mario, “Derecho Internacional Privado. La importación del Derecho extranjero”, Bs. As. - Madrid, Ciudad Argentina-USAL, 2001.

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simultaneidad en el derecho declarado aplicable31. Respecto de las características negativas de

la consecuencia, cabe esperar que, al producirse diferencias muy intensas en lo personal, sobre todo matrimonial, avancen las consideraciones de orden público. Por el contrario, en lo patrimonial es posible que éste retroceda.

Como suele indicar la lógica de la realidad social, quizás en lo personal primero se incremente el orden público32 y luego avancen los problemas del fraude a la ley, es decir, primero se protejan los contenidos del Derecho propio y luego se resguarde la estructura de la comunidad internacional. En la medida que se produzcan semejanzas ambos pro-blemas perderán intensidad.

2. La teoría trialista del mundo jurídico

A) Parte General 8. Para una mejor comprensión de todo

fenómeno jurídico es importante aprovechar la propuesta del integrativismo tridimensionalista de la 31 La complejidad problemática hace difícil encontrar el

Derecho aplicable GOLDSTEIN, Gérald, “La cohabitation hors mariage en droit international privé”, en “Recueil des Cours” cit., t. 320, págs. 9 y ss.

32 Primero “a priori” y luego “a posteriori”.

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teoría trialista del mundo jurídico. Según esta propuesta en una versión actual, el mundo jurídico debe ser construido incluyendo repartos de potencia e impotencia, es decir, de lo que favorece o perjudica a nuestra vida (dimensión sociológica), captados por normatividades (dimensión normológica) y valorados por un conjunto de valores que culmina en la justicia (dimensión dikelógica)33.

La comprensión de la familia internacional de hoy requiere con gran intensidad un modelo complejo34 de construcción del mundo jurídico y de

33 Cabe c. por ej. GOLDSCHMIDT, Werner, “Introducción

filosófica al Derecho”, 6ª ed., 5ª reimp., Bs. As., Depalma, 1987; CIURO CALDANI, Miguel Angel, “Derecho y política”, Bs. As., Depalma, 1976; “Estudios de Filosofía Jurídica y Filosofía Política”, Rosario, Fundación para las Investigaciones Jurídicas, 1982/4; “La conjetura...” cit.

34 La asunción de la complejidad es uno de los mayores desafíos de nuestro tiempo (pueden v. por ej. BOCCHI, Gianluca y CERUTI, Mauro −comp.−, “La sfida della complexita”, trad. Gianluca Bocchi y Maria Maddalena Rocci, 10ª ed., Milán, Feltrinelli, 1997; GOLDSCHMIDT, “Introducción...” cit., págs. XVII y ss.; CIURO CALDANI, Miguel Ángel, “El trialismo, filosofía jurídica de la complejidad pura”, en “El Derecho”, t. 126, págs. 884 y ss.

En general en relación con el pensamiento complejo muy difundido en nuestros días, con el que el trialismo tiene cierta afinidad, es posible v. MORIN, Edgar, “Introducción al pensamiento complejo”, trad. Marcelo Pakman, 7ª reimp., Barcelona, Gedisa, 2004; Pensamiento Complejo, http://www.pensamientocomplejo.com.ar/lin

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su proyección al resto de la cultura; necesita los amplios planteos del trialismo y de la interdisci-plinariedad.

a) Dimensión sociológica 9. En cuanto a la dimensión sociológica del

mundo jurídico, la familia internacional actual vive en un complejo muy nuevo de distribuciones por influencias humanas difusas de la economía y la cultura en general que hace también muy compleja la posibilidad de conducción. En la nueva era, pese a las actuales apariencias de libertad, las personas vivimos de cierta manera “prisioneras” de influencias humanas difusas. Sin desconocer lo que pueda atribuirse a la naturaleza, en el nuevo tiempo somos

koteca.asp (19-7-2010); Red Morinista http://www.edgar morin.com/Default.aspx?tabid=90 (19-7-2010); Títulos del campus virtual de CLACSO, La revolución contem-poránea del saber y la complejidad social: Hacia unas ciencias sociales de nuevo tipo, Pedro Luis Sotolongo Codina y Carlos Jesús Delgado Díaz, Textos completos, La revolución contemporánea del saber y la complejidad social: Hacia unas ciencias sociales de nuevo tipo, Pedro Luis Sotolongo Codina y Carlos Jesús Delgado Díaz Colaboran: Marisa Andrea Bolaña, Julio Eduardo Peña Gill, María del Rocío Rosales Ortega, Alvaro Díaz Gómez y José Antonio Mazzela , http://bibliotecavirtual. clacso.org.ar/ar/libros/campus/soto/soto.html (10-7-2010).

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lo que el avance de la economía y la decadencia de la religión nos hacen ser.

Las adjudicaciones producidas por los re-partos generados por la conducta de seres humanos determinables, denominadas repartos, se comprenden mejor cuando se hace referencia a repartidores (conductores), recipiendarios, objetos, formas y razones. Pese a la importante consideración de grupos interesados grandes (v. gr. los interesados homosexuales), parece que la concepción de los alcances de los repartos familiares se va limitando; la proyección de la familia se va haciendo menor.

Los repartos en general pueden ser autorita-rios, realizados mediante imposición, o autónomos, desenvueltos por acuerdo. Los repartos autoritarios satisfacen el valor poder y los autónomos realizan el valor cooperación. En la nueva era hay una tendencia general a la autonomización de los repartos, también en el espacio familiar internacional. No obstante, el rechazo de las innovaciones puede acentuar fenó-menos autoritarios.

Los repartos pueden ordenarse según planes de gobierno que indican quiénes son los supremos repartidores (supremos conductores) y cuáles son los criterios supremos de reparto (supremos criterios de conducción). También conforme a la ejemplaridad que se desenvuelve según el seguimiento de repartos considerados razonables. Cuando los planes de gobierno están en marcha realizan el valor previsi-bilidad; la ejemplaridad satisface el valor solidaridad.

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En el espacio de la ejemplaridad se desenvuelven, por ejemplo, la costumbre y la jurisprudencia. Un orden de repartos es un “régimen” y satisface el valor orden.

Pese a importantes resistencias, las nuevas soluciones familiares van logrando ejemplaridad que las difunde en el panorama internacional. En la adopción del matrimonio homosexual en la Argentina se tuvieron en cuenta antecedentes internacionales, y entendemos que al fin ha influido positivamente el anterior establecimiento en España y otros países35. La reiteración de fenómenos en este sentido puede hallar seguimiento en otros países y, quizás, al menos limitar en ellos el orden público opuesto al vínculo.

Las vicisitudes del orden de repartos pueden producirse por cambios de los supremos repartidores y los supremos criterios de reparto, denominadas revoluciones; por variaciones sólo de los supremos criterios de reparto, llamadas evoluciones y por modificaciones que afectan únicamente a los supremos repartidores, denominadas “golpes” (histó-ricamente golpes de Estado). El tiempo actual vive una gran revolución familiar, también en el espacio internacional.

35 Es posible c. Honorable Senado de la Nación, Sesiones,

14/07/2010, http://www.senado.gov.ar/web/taqui/cuerpo 1.php (16-7-2010).

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En el desorden de los repartos, denominado anarquía, no se sabe quiénes son los supremos repartidores ni cuáles son los supremos criterios de reparto. En la anarquía se presenta el “disvalor” arbitrariedad. La nueva era se expresa en cierta “anarquía” y cierta “arbitrariedad”, también en el espacio de la familia internacional.

Los repartos pueden encontrar límites necesarios, surgidos de la naturaleza de las cosas. Parece que la familia tradicional va encontrando límites sobre todo psíquicos y económicos que, en cambio, movilizan la adopción de las nuevas respuestas36.

b) Dimensión normológica 10. En la dimensión normológica del mundo

jurídico la familia en general, en lo internacional y lo interno va cambiando sus fuentes, de modo que las constituciones formales, los tratados y las

36 La “pantonomía” de la posibilidad y la finalidad

“objetiva” que “encontramos” en los acontecimientos, referidas a la totalidad inabarcable de sus manifestaciones y necesitadas de fraccionamientos productores de certeza (pan=todo; nomos=ley que gobierna) se muestra ahora más ante su enorme plenitud (cabe ampliar en nuestras “Bases categoriales de la estática y la dinámica jurídico-sociales”, Rosario, Instituto Jurídico Filosófico, Universi-dad Nacional del Litoral, 1967 −reimpresión en “Revista del Centro...” cit., Nº 28, págs. 105/112−).

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sentencias internacionales avanzan sobre las fuentes internas tradicionales, principalmente las leyes. Sobre todo las modificaciones familiares en lo personal son referidas a derechos humanos de igualdad y no discriminación y de personalización de todos los individuos. El reciente debate argentino sobre los matrimonios homosexuales −ya referido− es una muestra de esto.

En el terreno conceptual, la familia, interna e internacional, es en gran medida parte de un gran movimiento de cambio de los conceptos familiares tradicionales, que son a veces inmemoriales. Como los conceptos pueden ser más institucionales o negociales, según estén más o menos cargados de ideología y sean menos o más disponibles para las partes, cabe señalar que en la familia, también en el espacio internacional, hay un proceso de negocia-lización conceptual.

En el ordenamiento normativo, la familia internacional forma un subordenamiento complejo en el que confluyen despliegues familiares e internacionales con las tensiones que esto significa, por ejemplo, para el funcionamiento normativo, principalmente en la generación e integración de las lagunas.

Las lagunas normativas suelen producirse históricamente por novedades científico-técnicas o por novedades jurídicas, en las que los casos no fueron contemplados por ser nuevos. Los cambios valorativos suelen presentar carencias dikelógicas,

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cuando hay soluciones pero se las rechaza por ser injustas. Como ejemplo de las primeras cabe referir la reproducción asistida, la clonación, la ingeniería genética, etc.; como muestra de las segundas, los problemas que suscitará en gran parte del ordena-miento, también en lo internacional, la introducción del matrimonio homosexual. Un ejemplo de carencia dikelógica es la introducción del matrimonio homo-sexual, que en ciertos casos fue jurisprudencial.

En la nueva era la integración de las lagunas con elementos del propio ordenamiento (“auto-integración”) suele resultar insatisfactoria, de modo que se hace necesario el empleo de elementos ajenos (consideraciones de justicia material, “hetero-integración”). En el funcionamiento de las normas es a menudo necesario un importante ejercicio de ponderación de diversos principios37. El recurso a la heterointegración y la tarea de ponderación es muy importante en las cuestiones de la familia inter-nacional.

El método sintético judicial, expresión de la tarea de síntesis en el funcionamiento normativo, puede incrementar su relieve, por ejemplo, en las familias ensambladas.

37 Es posible v. por ej. ALEXY, Robert, “El concepto y la

validez del Derecho”, trad. Jorge M. Seña, 2ª ed., Barcelona, Gedisa, 1997, págs. 161 y ss.

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c) Dimensión dikelógica 11. En la construcción de la dimensión

dikelógica del mundo jurídico, la familia en general y también en su despliegue internacional plantea a veces conflictivas relaciones del valor que considera-mos superior, la justicia, con el valor amor, en lo personal, y el valor utilidad en lo patrimonial.

Entre las numerosas clasificaciones posibles de la justicia, es decir los múltiples caminos para pensarla, cabe hacer referencia a la justicia “partial” (proveniente de una parte) y gubernamental (pro-veniente del todo), sectorial (dirigida a una parte) e integral (dirigida al todo) y particular (referida a los individuos) y general (referida al complejo social). La familia de hoy vive, en lo interno y lo inter-nacional, el avance de la justicia partial, sectorial y particular, incluso en el campo personal. Como la justicia particular es más afín al Derecho Privado y la justicia general se relaciona más con el Derecho Público, cabe decir que hay un proceso de priva-tización de la familia.

La justicia es pensada en el Derecho con re-ferencia a la totalidad de las adjudicaciones pasadas, presentes y futuras, en relación con complejos en lo personal, temporal y real y en atención a las consecuencias. Esto se denomina “pantonomía” de la justicia (pan=todo; nomos=ley que gobierna). Como tal pantonomía nos es inalcanzable, porque no somos omniscientes ni omnipotentes, nos vemos

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en la necesidad de fraccionarla cuando no podemos saber o hacer más, produciendo seguridad jurídica. En nuestros días, la familia interna e internacional es ámbito de formidables cambios en los recortes de justicia, sobre todo en los despliegues personales. Hay desfraccionamientos del complejo personal, por ejemplo, porque se casan más personas, incluyendo homosexuales; desfraccionamientos del complejo temporal, v. gr. por el divorcio que atiende a las mutaciones de las parejas, y desfraccionamientos del complejo real, por ejemplo por la introducción de más vías de reproducción. También hay des-fraccionamientos de las consecuencias, porque se apunta sólo a los miembros de la pareja o a los hijos y no se las extiende al resto de la comunidad. Los desfraccionamientos generan importantes casos de inseguridad jurídica. Es posible afirmar que la familia internacional se desenvuelve en una no descartable inseguridad38.

38 En gran medida es un tiempo de inseguridad, tal vez

incluso de riesgo (puede v., por ej., acerca de las posiciones de Ulrich Beck respecto de la sociedad del riesgo y el caos del amor, Universidad Nacional del Litoral, Facultad de Humanidades y Ciencias, Principales Escuelas Sociológicas Contemporáneas (Parte I), http:// www.fhuc.unl.edu.ar/ensenanza/programas_2007/SOCIOLOGIA/princ_esc_sociologicas_contemp.pdf −23-8-2010−; DIAS VARELLA, Marcelo −org.−, “Derecho, sociedad y riesgos: la sociedad contemporánea vista a través de la idea de riesgo”, Brasilia, UniCEUB, UNITAR, 2007; en

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Si se adopta el principio supremo de justicia propuesto por el trialismo de adjudicar a cada individuo la esfera de libertad necesaria para que se desarrolle plenamente, es decir, para que se personalice, puede considerarse en esos términos la justicia de los repartos aislados y del régimen.

Refiriéndonos por ejemplo a la justicia de los repartidores, surge la legitimidad por el acuerdo integral de los interesados en la autonomía; por el acuerdo de los interesados en cuanto a la función de quienes reparten, en la paraautonomía; por el acuerdo de los interesados en mayoría, en la infraautonomía y por el acuerdo que brindarían los interesados si conocieran lo que se reparte, en la criptoautonomía. La superioridad moral, científica y técnica constituye legitimidad aristocrática. La familia actual, en lo interno y lo internacional, vive avances de la legitimidad autónoma y sus derivadas respecto del espacio asignado tradicionalmente a la aristocracia. Incluso la referencia democrática cede ante la autonomía de los interesados, según se invoca en la admisión sin consulta popular del matrimonio homosexual.

Un régimen justo ha de ser humanista, es decir ha de tomar a cada individuo como un fin y no

el horizonte cabe c. v. gr. PRIGOGINE, Ilya, “El Fin de las Certidumbres”, trad. Pierre Jacomet, 5ª ed., Barcelona - Bs. As. - México D.F. - Santiago de Chile, Andrés Bello, 1997).

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como un medio, caso éste en que sería totalitario. El humanismo es preferentemente abstencionista, pero excepcionalmente puede ser intervencionista (pater-nalista). Para que el humanismo se realice, hay que atender a la unicidad, la igualdad y la participación en la comunidad de todos los hombres. La unicidad se relaciona de manera especial con el liberalismo político, la igualdad se vincula fuertemente con la democracia y la comunidad se relaciona de modo intenso con la “res publica”. La familia actual, interna e internacional, es crecientemente humanista abstencionista. Con frecuencia sus soluciones se remiten a la igualdad, incluso cuando podrían fundarse también en la unicidad, como suele ocurrir en la admisión del matrimonio homosexual.

Dados sus grandes problemas y diversidades, la familia internacional actual requiere de cierto modo fuertes despliegues de la tolerancia al elemento extranjero que Werner Goldschmidt consideró rasgo específico del Derecho Internacional Privado, aunque desde nuestro punto de vista más que de la toleran-cia correspondería hablar de su respeto.

B) Parte Especial

12. Las nuevas perspectivas de la familia

internacional vienen requiriendo a menudo que, sobre todo para evitar muy difíciles problemas de califica-

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ciones, las normas tengan antecedentes nuevos. La correspondencia por afinidad se presenta

cuando el carácter personal, conductista o real y la profundidad de los problemas captados en los ante-cedentes tienen su equivalente directo en la con-secuencia jurídica, en nuestra materia principalmente en los puntos de conexión. Se exhibe, por ejemplo, si se considera que el poder (o servicio) paterno es una cuestión personal profunda y se emplea un punto de conexión personal profundo, como el domicilio. La atracción se presentaba, v. gr., cuando una cuestión que se consideraba personal profunda, como la validez intrínseca del matrimonio, era resuelta, por influencia de la necesidad de que hubiera hijos matrimoniales, de manera conductista, según la ley del lugar de celebración. Hoy, en cambio, es posible que la autonomía relativa de la ley del lugar de celebración se sustente por afinidad si se considera que el matrimonio es una cuestión conductista.

En este tiempo de grandes cambios en los sentidos de los antecedentes de la familia interna-cional habrá grandes variaciones en la constitución de los antecedentes y en la selección de los puntos de conexión por afinidad o atracción.

13. Para una mejor apreciación de la corres-pondencia por afinidad en cuanto a antecedentes y puntos de conexión es relevante considerar, desde

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enfoques trialistas, que los puntos de conexión conductistas “autonomía de la voluntad” y lugar de celebración son más afines a la autonomía de los repartos, la ejemplaridad, la negocialidad, la utilidad, el abstencionismo y la protección contra el régimen, y los puntos de conexión personales y reales se relacionan más con los repartos autoritarios, la planificación, la institucionalidad, la justicia, el intervencionismo y el amparo respecto de los demás individuos y “lo demás” (enfermedad, miseria, ignorancia, etc.). En alguna medida los puntos de conexión personales atienden más a los repartos aislados y los reales se refieren más al régimen.

No obstante la contractualización antes referida creemos que, en cuanto a establecimiento de puntos de conexión en general, por un tiempo considerable la mayoría de las cuestiones familiares39 seguirá siendo considerada personal profunda. Así, entendemos que en las nuevas perspectivas tendrán ese carácter las uniones “de hecho”; las familias ensambladas; las familias monoparentales; la unión civil y el matrimonio homosexual; la sustitución del poder de los padres (patria potestad) por el estable-cimiento del servicio paterno; la especial vulnera-bilidad de los ancianos; la mayor conciencia de la violencia familiar y las posibilidades de mediación. Sin embargo, en el marco novedoso la creciente autonomía de los hijos, las relaciones en cuanto a 39 Obviamente sobre todo las del ámbito familiar personal.

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bienes e incluso la reproducción asistida, las técnicas de clonación y la ingeniería genética podrían tener más orientación conductista (aunque tal vez ésta posea la “profundidad” del lugar de cumplimiento).

III. Conclusión

14. Nos referimos a una era especialmente crítica, también en cuanto se trata de familia inter-nacional. Muchas son las preguntas que corresponde hacerse al respecto. La familia internacional es uno de los espacios más complejos de la juridicidad de la nueva época, al cual hay que atender con alta claridad de desarrollo pero en “complejidad pura”.

La concepción normológica de la ciencia del Derecho Internacional Privado y la teoría trialista del mundo jurídico pueden contribuir al mejor planteo de las preguntas y a lograr avances en las respuestas.

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LA DINÁMICA JURÍDICA ARGENTINA

EN UNA NUEVA ERA

(¿Cómo construir la

temporalidad jurídica argentina?)

I. Ideas básicas

1. Las respuestas jurídicas1 pueden ser consideradas en perspectivas personales, temporales, espaciales y materiales. En el presente caso nos ocuparemos de manera especial de la dinámica de la temporalidad jurídica argentina, con particular atención a la nueva era que se inicia para la humanidad2. 1 Pueden v. nuestros “Aportes para una teoría de las res-

puestas jurídicas”, Rosario, Consejo de Investigaciones de la Universidad Nacional de Rosario, 1976 (reedición en “Investigación y Docencia”, Nº 37, págs. 85/140); “Veintidós años después: la Teoría de las Respuestas Jurídicas y Vitales y la problemática bioética en la postmodernidad”, en “Bioética y Bioderecho”, Nº 3, págs. 83 y ss.

2 Es posible c. por ej. nuestros “Estudios de Historia del Derecho”, Rosario, Fundación para las Investigaciones Jurídicas, 2000. Puede v. PREGNO, Carlos Elian, “Bases trialistas para la construcción de ‘lo real’: implicancias para la elaboración de normas jurídicas”, tesis de la

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La temporalidad, entendida como oportuni-dades que brinda el tiempo para la vida humana, es una construcción3 sumamente compleja referida en especial al porvenir, pero abarcadora del pasado y el presente4. Se trata aquí de la temporalidad jurídica de un país que de cierto modo, pese a la posibilidad y el deber de ser grande y vital, parecería ser discrónico5, “no estar en el tiempo”.

Maestría en Teoría y Práctica de la Elaboración de Normas Jurídicas, Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires, 2009.

3 Puede v. en relación con el tema de la construcción por ej. GUIBOURG, Ricardo A., “La construcción del pensa-miento”, Bs. As., Colihue, 2004.

4 En cuanto a la complejidad, sobre todo la complejidad pura, que diferencia e integra, es posible v. por ej. BOCCHI, Gianluca y CERUTI, Mauro (comp.), “La sfida della complessità”, trad. Gianluca Bocchi y Maria Maddalena Rocci, 10ª ed., Milán, Feltrinelli, 1997; GOLDSCHMIDT, “Introducción filosófica al Derecho”, 6ª ed., 5ª reimp., Bs. As., Depalma, 1987, págs. XVII y ss.

Mucho de lo que exponemos puede presentarse desde otros puntos de vista también interesantes.

5 En cuanto al uso de la palabra “discronía”, cabe c. también por ej. SORIANO, Graciela, “Historia, desarrollo dis-crónico e historia política”, Caracas, Fundación Manuel García Pelayo, 2004; Instituto de Investigaciones Jurídicas, UNAM, Mito y reforma constitucional en Venezuela 2007, Graciela Soriano de García Pelayo, http: / /www.bibliojuridica.org/libros/6/2728/16.pdf (28-1-2010).

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La nueva era se manifiesta en las que hasta no hace mucho eran casi inimaginables revoluciones científicas, técnicas y éticas; por cambios extra-ordinarios en la información, las comunicaciones, las relaciones sexuales y la reproducción y, sobre todo, por la posibilidad de programación de la vida humana a través de la genética. Por primera vez una especie podrá decidir de un modo tan significativo su propio porvenir6. Quizás la explosión de la primera bomba atómica en Hiroshima (1945) y los viajes espaciales sean muestras muy evidentes, aunque poco tenidas en cuenta, de la terminación del mundo tradicional. En 2000/1 se mostró ya muy claramente la rotunda revolución con el descifrado del patrimonio genético humano7. No hay que repetir los excesos de las expectativas que se tuvieron en algunos momentos del siglo XX, no se han hecho decisivos adelantos ante enfermedades muy graves 6 La tensa relación entre la genética humana y los derechos

humanos ha motivado interés desde hace décadas (puede v. por ej. GERIN, Guido −ed.−, “Modificazione genetiche e diritti dell’uomo”, Padua, Cedam, 1987).

7 Es posible c. Genome.gov, National Human Genome Research Institute, http://www.genome.gov/ (31-1-2010); Celera, https://www.celera.com/ (31-1-2010); Pro Di-versitas, Proyecto Genoma Humano, Teodora Zamudio, http: / /www.prodiversitas.bioetica.org/nota66-bis.htm (31-1-2010); Mediks, El Proyecto Genoma Humano y su impacto en la enfermería, Lic. Enf. María Guadalupe Ibarra C., http://www.mediks.com/enfermeras/articulos/ articulo.php?id=1887 (31-1-2010).

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y no hemos colonizado otros cuerpos celestes, pero a nuestro entender lo que se ha alcanzado muestra con claridad que estamos en una nueva era. El porvenir lejano es siempre inimaginable, sobre todo porque el hombre, en particular el hombre occidental es imprevisible, pero en nuestros días podemos tomar conciencia de una revolución muy especial.

El mundo y nuestro país se encuentran ante enormes carencias de normas (lagunas del ordena-miento normativo) por novedad histórica de los problemas jurídicos, científicos y técnicos y por novedad axiológica motivada por el cambio de las orientaciones, las valoraciones y los propios valores. La elaboración integradora es muy difícil. Las dificultades para elaborar las normas integradoras argentinas se acrecientan a menudo por los avasalla-mientos y las disonancias entre los poderes guberna-mentales y sus niveles y al fin por las características sociales del país.

Uno de los desafíos mayores de la vida argentina es recorrer la propia temporalidad, con frecuencia desintegrada y sumamente dificultosa (tal vez frustrada), sin apartarse de la temporalidad “universal”, donde lo general mundial se integre con las particularidades. Quizás esos caracteres de desintegración y dificultad hagan que sea un país particularmente “discrónico” que debe encontrar su curso vital.

La Argentina vive pero, por causas genera-lizadas del mundo y propias, parece no poseer un

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curso vital, ni diacrónica ni sincrónicamente8. Hay que saber cómo se construye, se puede y se debe construir la temporalidad jurídica del país. En nuestro caso brindaremos especial atención a la problemática y las soluciones básicas argentinas en la nueva era. Nuestro objetivo es más dejar abiertos problemas que brindar soluciones. Lo que afirmemos será, sobre todo, para enriquecer las preguntas.

Según la teoría trialista del mundo jurídico, que adoptamos, la comprensión de la temporalidad del Derecho requiere que sea atendida en sus dimensiones sociológica, normológica y dikelógica9.

8 Cabe preguntarse “Argentina, jurídicamente ¿quo vadis?”

(v. la pregunta, por ej., en Scielo, Estudos Avançados, vol. 16, nº 44, ¿Quo vadis, Argentina?, Carlos Altamirano, http://www.scielo.br/scielo.php?script=sci_ arttext&pid=S0103-40142002000100005 (28-1-2010).

Dado que la temporalidad es un enfoque de la cultura, nos encontramos no sólo en un espacio de Cronología Jurídica sino en terreno de la Culturología, en este caso de la Culturología Jurídica (pueden c. nuestros “Aportes a la Culturología Jurídica. Los hitos y los paradigmas de la cultura jurídica”, en “Investigación...” cit., Nº 38, págs. 9/49).

9 Conforme al integrativismo tridimensional de la teoría trialista, el Derecho debe construirse con repartos de “potencia” e “impotencia” (lo que favorece o perjudica a la vida humana; dimensión sociológica), captados por normatividades (dimensión normológica) y valorados por un complejo de valores que culmina en la justicia (dimensión dikelógica). A fin de señalar más marcada-mente sus aspectos dinámicos, el Derecho puede integrar-

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II. Líneas básicas de la dinámica de la temporalidad jurídica argentina

1. Dimensión normológica

A) Las normas

a) La Constitución de 1853 hasta 199410

se incluyendo la actividad captada normativamente vinculada al aprovechamiento de las oportunidades para realizar un complejo de valores que culmina en la justicia. Acerca de la teoría trialista del mundo jurídico pueden v. GOLDSCHMIDT, op. cit., CIURO CALDANI, Miguel Ángel, “Derecho y política”, Bs. As., Depalma, 1976; “Estudios de Filosofía Jurídica y Filosofía Política”, Rosario, Fundación para las Investigaciones Jurídicas, 1982/4; “Estudios Jusfilosóficos”, Rosario, Fundación para las Investigaciones Jurídicas, 1986; “La conjetura del funcionamiento de las normas jurídicas. Metodología Jurídica”, Rosario, Fundación para las Investigaciones Jurídicas, 2000. Es posible v. BIDART CAMPOS, Germán J., “Filosofía del Derecho Constitucional”, Bs. As., Ediar, 1969. Dadas las características más “positivas” del planteo, conviene comenzar con la dimensión normológica.

10 En general pueden v. GELLI, María Angélica, “Constitu-ción de la Nación Argentina Comentada y Concordada”, 2ª ed., Bs. As., La Ley, 2003; QUIROGA LAVIÉ, Humberto, “Constitución de la Nación Argentina comentada”, 3ª ed., Bs. As., Zavalía, 2000; en colab. con

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2. La Constitución tradicional, de 1853, fija el pilar fundamental de la temporalidad jurídica argentina en el art. 30, según el cual la Carta puede ser reformada en el todo o en cualquiera de sus partes, la necesidad de la reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto de dos terceras partes, al menos, de sus miembros, pero no se efectuará sino por una Convención convocada al efecto. Se trata de una Constitución rígida, con cierta elasticidad, en la cual los constituyentes quisieron proteger, con la

BENEDETTI, Miguel Ángel y CENICACELAYA, María de las Nieves, “Derecho Constitucional Argentino”, Bs. As., Rubinzal-Culzoni, 2001; SAGÜÉS, Néstor Pedro, “Teoría de la Constitución”, Bs. As., Astrea, 2001 (en cuanto a la historia del constitucionalismo, págs. 1 y ss.); SABSAY, Daniel Alberto y ONAINDIA, José Miguel, “La Constitución de los argentinos”, 6ª ed., Bs. As., Errepar, 2004; VANOSSI, Jorge Reinaldo, “Teoría Constitucional”, 2ª ed., actualizada con la colaboración de Alberto Ricardo DALLA VIA, Bs. As., Depalma, 2000; ZARINA, Helio Juan, “Derecho Constitucional”, 2ª ed., Bs. As., Astrea, 1999 (en cuanto a antecedentes de la Constitución argentina, págs. 121 y ss.). Aunque nuestro tema no es la historia de la Constitución ni el Derecho, sino la temporalidad en que la historia se desarrolla, en cuanto a la historia de la Constitución Nacional argentina, es posible c. por ej. LÓPEZ ROSAS, José Rafael, “Historia Constitucional Argentina”, 5ª ed., 1ª reimp, Bs. As., Astrea, 1998. Respecto de las teorías sobre la constitución puede v. por ej. GARCIA PELAYO, Manuel, “Derecho Constitucional Comparado”, 1ª ed. en Alianza, Madrid, 1984, esp. págs. 31 y ss.

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complejidad participativa de la reforma, el contenido predominantemente liberal que le asignaban. Se trata de una norma de elaboración tan participativa que se torna de muy difícil reforma y casi no participativa. El art. 30 es el hito supremo de una temporalidad fuertemente encauzada, cuyos requisitos no pudo cumplir el mayoritario movimiento peronista en 1949 y de cierto modo sólo pudieron satisfacerse para la reforma de 1994 mediante el Pacto de Olivos, por acuerdo de las dos fuerzas políticas mayoritarias11. La reforma de 1994 mantiene el mismo criterio respecto de la temporalidad constitucional12.

En su versión tradicional hasta 1994 la Constitución contiene otras expresiones de dinámica de la temporalidad compleja, que surgen de modo principal de los arts. 5 (condiciones para las cons-tituciones provinciales); 6 (intervención federal); 19 (resguardo de las acciones privadas); 31 (jerarquía de las fuentes, es decir jerarquía de cauces de temporalidad); 40 (requisitos de edad y antigüedad

11 El texto constitucional de 1853 sólo habilitaba la reforma

pasados diez años desde el día que la juraran los pueblos, de modo que habiéndose producido la modificación de 1860 algunos dudan acerca de cuál es el texto básico de nuestra juridicidad. Las reformas posteriores a 1860 hasta 1994 son menores.

12 C. v. gr. BIDART CAMPOS, Germán J., “Derecho Constitucional. Realidad, normatividad y justicia en el Derecho Constitucional”, Bs. As., Ediar, t. I, 1964, págs. 207 y ss.

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de ciudadanía para ser diputado); 47 (requisitos, principalmente de edad y antigüedad en la ciuda-danía, para ser senador); 67, sobre todo sus incisos 11 (atribuciones del Congreso, en especial dictado de códigos de fondo y aplicación por las autoridades locales) y 16 (adelanto y bienestar de las provincias); 68 y ss. (procedimiento para la formación y sanción de las leyes); 76 (arraigos de ciudadanía, de religión y requisitos para ser senador, para el presidente y el vicepresidente); 86, sobre todo inc. 2 (atribuciones del presidente, en especial expedir instrucciones y reglamentos para la ejecución de las leyes); 100 (facultades de la Corte Suprema) y 104 (conservación por las provincias del poder no delegado).

Asimismo hay que tener en cuenta la temporalidad que surge de la duración de los mandatos de los integrantes de los tres poderes. Los arts. 42, 48, 77 y 96 establecen temporalidades diversas para los diputados, representantes de los pueblos de las provincias y la Capital; los senadores por las provincias y la Capital; el Poder Ejecutivo y la Corte Suprema. Son muy diferentes el sentido más lento que se atribuye a las provincias y el más dinámico que se establece para el espacio más directamente democrático de diputados. Intermedia es la duración del Poder Ejecutivo, elegido de manera indirecta con relevante influencia provincial (art. 81) y mucho más intensa la perdurabilidad que se da a la Corte Suprema.

En el conjunto, los particulares edifican una

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temporalidad básica (19) y también participan en la construcción fundamental las provincias (104; 5 e incluso 67 inc. 11). Luego, la edificación corresponde en gran medida al Poder Legislativo (67) y, en circunstancias más concretas, al Poder Ejecutivo (86) y el Poder Judicial (100). En mucho, la fijación del tiempo de la Nación por el Legislador es producida a través de los Códigos13. Como su aplicación corresponde a las provincias, la marcha temporal pasa, también en este sentido, por su decisión. El control difuso de constitucionalidad por los jueces, a fin de que prime el hito temporal constitucional, amplía la participación constructiva de éstos y de cierto modo limita la del legislador14. La tempora-lidad del desenvolvimiento del Poder Legislativo está fijada en los arts. 55 y ss. y 68 y ss.

13 El predominio de la temporalidad porteña se muestra en

que la considerada ley Nº 1 es la que en 1862 encomienda al Gobernador de Buenos Aires el ejercicio de las atribuciones anexas al Poder Ejecutivo Nacional. Dos-cientas noventa y dos leyes plenamente constitucionales dictadas desde 1854 quedaron relegadas como leyes del Congreso de la Confederación. La temporalidad anglo-francesa se impuso así rotundamente.

14 Respecto del argumento de primacía permanente de la Constitución cabe recordar el fallo Marbury vs. Madison. En cuanto al control en la Argentina, es posible c. CSJN, “Eduardo Sojo”, “Fallos”, 32-120, 1887.

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b) La reforma de 1994 3. A partir de la reforma de 1994 la tempo-

ralidad constitucional tradicional ha sido modificada por grandes cambios en el art. 67, convertido en 75, donde corresponde atender especialmente a los incisos 12, 19 (desarrollo humano), 18, 22 (jerarquía de los tratados), 23 (igualdad real de oportunidades) y 24 (integración), y en el art. 86 inc. 4, convertido y ampliado en el art. 99 inc. 3 (decretos de necesidad y urgencia15). Asimismo vale tener en cuenta el art. 100, sobre todo en los incisos 2 (facultades del jefe de gabinete de ministros) y 13 (plazo de sometimiento de los decretos de necesidad y urgencia a la comisión bicameral permanente) y las variaciones en los arts. 55, ahora 63 (ampliación del período parlamentario) y 68 y ss., ahora 77 y ss. En la formación y sanción de las leyes, cabe considerar la posibilidad de acele-ración prevista en el art. 79 (con la intervención de las comisiones encargadas de la aprobación de los proyectos en particular). El art. 40 pasó a ser 48, el 47 se hizo 55 y el 76, 89 (con exclusión de la conexión con la temporalidad religiosa). El art. 100 lleva ahora el número 116 y el 104 el número 121.

15 Respecto de la temporariedad en los decretos de necesidad

y urgencia puede v. por ej. PÉREZ HUALDE, Alejandro, “Decretos de necesidad y urgencia. Límites y control”, Bs. As., Depalma, 1995, págs. 165 y ss. V. ley 26.122, que de cierto modo incrementa la potestad del Poder Ejecutivo.

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También es relevante el art. 124 (posibilidades de regionalización y de convenios internacionales de las provincias).

En cuanto a la temporalidad por la duración de los mandatos, vale referir que el art. 42 pasó sin modificaciones a llevar el número 50 y el art. 96 pasó a ser 110, pero la sustitución de los arts. 48 y 77 mediante los arts. 56 y 90 corresponde a cierta aceleración de la temporalidad en cuanto a las provincias y el Ejecutivo. No obstante, la posibilidad de la reelección en este último ámbito genera un despliegue mayor de duración. Aunque se aceleró la temporalidad provincial, importa señalar que la temporalidad del Ejecutivo es modificada por la elección directa (arts. 94 y ss. que reemplazan al 81 y ss.).

La reforma de 1994 amplió en alguna medida las posibilidades de construcción de temporalidad por el Poder Legislativo a través del art. 63, pero sobre todo extendió el protagonismo temporal del Poder Ejecutivo, principalmente por los decretos de necesidad y urgencia. Además, al jerarquizar las fuentes internacionales, incluso a nivel constitucio-nal, buscó “aggiornar” la temporalidad del país según la temporalidad internacional, especialmente en cuanto a derechos humanos. Ya el cambio de la jurisprudencia había señalado el camino.

El nuevo art. 36 es un reaseguro que man-tiene la temporalidad constitucional aunque en los hechos su imperio fuera interrumpido. Habría una

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temporalidad subsistente, más allá de la temporalidad de la realidad social. Otro esfuerzo por resguardar la temporalidad constitucional es la consagración a este nivel de la acción de amparo en el art. 43, que incre-menta el papel de los jueces.

En general, la reforma de 1994 procuró una aceleración de la temporalidad.

B) Las fuentes 4. La reforma de 1994 encuentra a la

Argentina en un mundo donde se produce un gran cambio en materia de fuentes, con incremento de los tratados, los contratos y los “principios generales del Derecho” (v. gr. Principios de Unidroit) y aparición de otras fuentes relativamente nuevas, como la “lex mercatoria” (usos, más que costumbre)16.

C) El funcionamiento 5. Para su realización, las normas han de

funcionar a través de tareas de reconocimiento,

16 Cabe c. GIMÉNEZ CORTE, Cristian, tesis doctoral

“Usos y Costumbre Jurídica y nueva lex mercatoria en América Latina con especial referencia al Mercosur” (Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Rosario, 8/2/2007).

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interpretación, determinación, elaboración, argu-mentación, aplicación y síntesis. Sin desconocer la creatividad de la Corte Suprema y los tribunales inferiores, cabe señalar que tradicionalmente el funcionamiento estuvo impregnado, incluso un tiempo después de la Reforma, por cierta influencia legalista y exegética en tribunales inferiores que entendía a veces con exceso que la interpretación de la Constitución correspondía básicamente al Poder Legislativo.

El funcionamiento que suele darse a las normas en la actualidad se orienta a ampliar la participación judicial en la construcción de la temporalidad. Contribuyen a esto la decadencia del modelo exegético que había ayudado a debilitar la aplicación relativamente directa de la Constitución que podían hacer los jueces17, la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación y en especial el funcionamiento que tiende a darse a las normas por

17 Es posible c. UNAM, Instituto de Investigaciones

Jurídicas, Ricardo Haro (Argentina), El control de constitucionalidad comparado y el rol paradigmático de las cortes y tribunales constitucionales, http://www. juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/dconstla/cont/20041/pr/pr4.pdf (23-1-2010); CARNOTA, Walter F., “La nueva fisonomía del control de constitucionalidad argentino”, http://www.iidpc.org/revistas/6/pdf/161_171. pdf (23-1-2010).

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el uso de las doctrinas del neoconstitucionalismo18 y el razonamiento por principios19. El Derecho es al fin, cada vez más, lo que los jueces dicen que es. En países como la Argentina, el poder de los jueces tiene especial intensidad, porque a los criterios funcionales indicados se agrega el referido control difuso de constitucionalidad20. Con frecuencia, a través de constituciones de fuerte sentido social, como el que posee en cierta medida nuestro bloque constitucional, y a través del neoconstitucionalismo, se procura

18 V. por ej. CARBONELL, Miguel (rec.), “Teoría del neo-

constitucionalismo. Ensayos escogidos”, Madrid, Trotta, 2007; (ed.), “Neoconstitucionalismo (s)”, Madrid, Trotta, 2005; CARBONELL, Miguel y GARCÍA JARAMILLO, Leonardo (eds.), “El canon neoconstitucional”, Bogotá, Universidad del Externado de Colombia, 2010. Asi-mismo, v. gr., Constitución como provisión e irradiación constitucional. Sobre el concepto de “neoconstitucio-nalismo”, Primera Parte, Leonardo García Jaramillo, http://aprendeenlinea.udea.edu.co/revistas/index.php/red/article/viewFile/2399/1952 (24-1-2010). Cabe c. CHAUMET, Mario y MEROI, Andrea, “¿Es el derecho un juego de los jueces?”, en “La Ley”, t. 2008-D, págs. 717 y ss.

19 V. por ej. ALEXY, Robert, “El Concepto y la validez del derecho y otros ensayos”, trad. Jorge M. Seña, 2ª ed., Barcelona, Gedisa, 1997.

20 En muchos países el cambio toma relativamente gran relevancia por la concepción neoconstitucionalista de la Constitución como una norma directamente aplicable, y no sólo en carácter de norma que regula la creación y aplicación de las normas inferiores.

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integrar los despliegues capitalistas con los de ese sentido social21. Hay que tener en cuenta, sin embargo, si los jueces del neoconstitucionalismo y el razonamiento por principios se refieren realmente al bloque constitucional o la otra positividad tomada como referencia o bajo apariencia de remisión a

21 Según los momentos que van produciéndose en la

temporalidad, las dimensiones jurídicas están más o menos próximas o distantes. En la dinámica de la vida jurídica argentina existen grandes diferencias entre la dimensión normológica y la dimensión sociológica, con la respectiva diversidad en la dimensión dikelógica. Muy a menudo entre lo que dicen las normas y lo que sucede en la realidad social hay enormes distancias. En cambio, a semejanza de los países centrales de Occidente y su diversa proyección latinoamericana, la normatividad constitucional satisface con gran frecuencia los deseos de los directores de la vida jurídica (por ej. jueces y doctrinarios). De aquí que para éstos a veces suela bastar con un jusnaturalismo no conflictivo, que puede invocar la positividad normológica, como ocurre a menudo con el neoconstitucionalismo. Se sostiene de un modo jus-naturalista, declarado o no, que “la Constitución” ha de corresponder a un Estado de Derecho y Social y se procura concretarla en la realidad de los hechos, de modo destacado a través de la actividad de los jueces. El Derecho argentino y de otros países, sobre todo de cultura hispánica, ha sido pensado a menudo de modo bidimensional normo-dikelógico. Por esto ahora hacer realidad las normas en la sociedad resulta altamente atractivo. Claro está que es discutible la medida en que los jueces pueden y deben dar solución a las enormes diferencias normo-sociológicas.

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éstos producen carencias dikelógicas que descartan la clara normatividad existente.

Vale atender a que en algunos círculos el desempeño de los jueces es limitado por la presencia a veces abrumadora del Poder Ejecutivo. Siempre los jueces son recipiendarios beneficiados o gravados en sus pronunciamientos y reconocerlo es una manera de ayudarlos en su imparcialidad, un modo de construir temporalidad mejor.

Además del funcionamiento real hay un funcionamiento conjetural, referido a cómo se piensa que será el funcionamiento real. En base a éste se toma la mayoría de las decisiones en toda la sociedad. Los dos funcionamientos se influyen y de ambos depende la construcción de la temporalidad.

D) La integración conceptual 6. Los conceptos del Derecho vienen

sufriendo grandes transformaciones, sean éstas menos sorprendentes, como sucede con el concepto de “soberanía” (v. gr. en cuanto al ejercicio en la integración o la globalización), o realmente des-concertantes, como los de “matrimonio” e incluso “padre”, “madre” e “hijo”, afectados por la nueva moral sexual y las nuevas técnicas de reproducción humana.

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E) El ordenamiento normativo

7. En general hay cierta tendencia a que la

norma hipotética fundamental se desplace, al menos en cuanto a algunos alcances, por ejemplo de derechos humanos, desde el ordenamiento nacional a uno internacional. Para que esto vaya ocurriendo, en cuanto a crímenes de lesa humanidad cede la idea del derecho penal como sistema formal a favor del reo. En este ámbito el Derecho Penal de Anselm von Feuerbach se va modificando.

En la Argentina la jerarquía de las normas tal vez diseñada por el no suficientemente claro art. 31 de la Constitución tradicional y especificada por la Corte Suprema en el caso “Martín”, establecía que la temporalidad era signada por el Constituyente y reflejada de una manera muy tensa donde competían en pie de igualdad el Legislador y los autores que confluían en los tratados internacionales, seguidos por los jueces.

Toda posición dualista o monista con equi-valencia de las fuentes, aunque lo sea relativamente, corresponde a dos temporalidades o al menos a una temporalidad reflejada en dos relojes. Por otra parte, la aplicación directa de la Constitución competía con el sentido deductivo exegético legalista que en varias áreas se daba a las leyes.

Hoy la temporalidad es fijada por el bloque constitucional formado por la Constitución y los

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tratados internacionales de jerarquía constitucional y es desarrollada por los autores de los otros tratados, el Legislador y quizás principalmente los jueces. También, obviamente, importa el desenvolvimiento que le da el Administrador. Todo teniendo en cuenta la temporalidad que, “desde abajo”, establecen los particulares y las provincias.

En cuanto a la importancia del papel de los jueces, cabe considerar que por extensión del art. 14 los derechos se tienen conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio y la “parte dogmática” de la Carta se integra con la “parte institucional”, de donde surgen caminos de reelaboración de la tem-poralidad en que otros poderes, además del judicial, tienen muy relevante papel. Además vale tener en cuenta que en un país de control difuso de la constitucionalidad el neoconstitucionalismo puede tener significados de incoherencia y discronía que no posee, o tiene en menor grado, cuando ese control es centralizado.

2. Dimensión sociológica

A) Las distribuciones (Argentina en una nueva era del mundo) 8. La Argentina es un país que ha tenido,

tiene y seguramente tendrá importantes condiciones

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naturales que la harían un país con muy importante temporalidad, con posibilidades de ser un gran país.

A partir del siglo XX las adjudicaciones de la naturaleza en el ámbito mundial se produjeron de manera creciente por el petróleo, fuerza de producción para cuyo manejo se han ocasionado y ocasionan numerosas guerras, incluso invocando causas religiosas evidentemente falsas. Los recursos de la energía atómica en cierta medida compiten con él. Pronto un recurso de gran importancia será el agua dulce.

Se sostiene que la Argentina tiene petróleo y gas para autoabastecerse. Sin embargo, de país en alguna medida exportador se va encaminando a la importación. Yacimientos Petrolíferos Fiscales fue una empresa pionera en el mundo, no obstante los defectos organizativos del país, que trataremos a continuación, se reflejaron también en este ámbito.

Las riquezas y la temporalidad básicas de nuestro país son, desde su comienzo, la ganadería y la agricultura pero, como lo ha mostrado la crisis por las retenciones, sus relaciones con el resto de la economía no son fáciles. Hoy el discutido “deterioro de los términos del intercambio” ha cesado, de modo que en cualquier caso la Argentina puede tener situaciones muy beneficiosas. A semejanza de muchos otros países, el nuestro compromete su futuro con fenómenos de contaminación del medio ambiente. La población tiene excelentes cualidades intelectuales y artísticas individuales.

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Desde estos puntos de vista, la Argentina puede tener la magnífica temporalidad que refleja ya la Constitución de 1853.

9. Sin embargo, gran parte de la temporalidad fijada por las normas argentinas tiene dificultades para hacerse realidad en la sociedad. Sobre todo la primacía legislativa de 1853 y el papel de las provincias que en parte se pretendió incrementar en 1994 no han tenido el éxito pensado. La Argentina no posee las condiciones de respeto intersectorial, productividad y desarrollo, estatalidad, sentido de la realidad y eficiencia gubernamental necesarias para que la temporalidad normativizada se haga efectiva. Se trata de una temporalidad más imaginada que realizada, que se encuentra con dificultades propias y también para insertarse en la nueva era.

10. La Argentina es, aunque sea de alguna manera, más o menos relevante, parte de la tempo-ralidad fuertemente dinámica de Occidente. En las raíces milenarias de la temporalidad occidental está el origen en torno al Mediterráneo, un mar grande pero accesible, que ayudó a formar un hombre “marítimo”, dispuesto a abandonar el piso y hacerlo de la propia audacia y la propia destreza. Un mar que al propio tiempo favoreció el comercio, es decir la vocación de lucro que incluye el cambio del lugar y de la “materia” de las cosas, generando la industria.

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El hombre occidental navegó los mares, el aire y el espacio exterior, hoy “navega” el átomo y su propio patrimonio genético.

Occidente es hijo de la apertura de la cultura griega, prometeica, antropocéntrica y de cierto modo democrática; del espíritu práctico y el despliegue jus-privatista de la cultura romana y de la grandiosidad sin límites del paradigma del Dios judeocristiano que, encarnado, enseñó el “contradictorio” amor al enemigo, bienaventuranzas sorprendentes y que el Reino no es de este mundo. El pecado triunfante del sentido prometeico y la dimensión de la divinidad son factores de gran impulso, que sólo de alguna manera fueron limitados por la influencia adánica del pecado claudicante. A partir del cristianismo, Occidente tuvo una fuerte referencia “futuriza”, en-caminada a la “salvación”, primero en otro mundo, luego dirigida a este mundo. Si la temporalidad del mundo antiguo puede ser más representada como una recta sin sentido o una circunferencia de eterno retorno, desde entonces la del mundo Occidental puede ser expresada como una semirrecta ascendente a la salvación o al progreso o como una espiral también orientada al progreso.

En partes de Occidente influyeron, además, la cultura germánica, de la individualidad en co-munidad, y la cultura árabe musulmana, fuertemente referida al predominio del varón y transmisora de valiosos aportes de origen diferente.

Para comprender el pensamiento político

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jurídico de Occidente es útil hacer referencia al organicismo de Aristóteles y Santo Tomás de Aquino, la formación del Estado reflejada en Hobbes, el liberalismo político de Locke y Montesquieu, el liberalismo económico de Smith, la democracia de Rousseau, la eticidad estatal de Hegel y la dialéctica de lucha de clases que, en parte sobre Hegel, elaboró Marx22. No sería comprensible Occidente sin entender el empirismo británico de raíz occamista y, desde el ámbito continental, el rigor metódico de Descartes, la racionalidad leibniziana y el sentido filosófico de la libertad de Kant. Como resultado de sus grandes tensiones, en uno de sus movimientos políticos revolucionarios más importantes Occidente acuñó el lema “libertad, igualdad, fraternidad”, que refleja una conflictividad permanente en la vida humana. El sentido de cambio de Occidente se manifestó, también de modo decisivo, por ejemplo, en la Revolución Industrial.

Hoy, a través de las “grietas históricas” se produce, de cierto modo, la ruptura del “sujeto consciente” que caracterizó a la modernidad. Si se desarrollan las posibilidades de la genética humana que tanto caracterizan a esta era, los nuevos seres,

22 Se puede ampliar por ej. en nuestras “Lecciones de

Historia de la Filosofía del Derecho”, Rosario, Fundación para las Investigaciones Jurídicas, 1991/4, y la biblio-grafía allí referida (reed. en “Aportes iusfilosóficos para la construcción del Derecho”, Rosario, Zeus, 2008).

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que quizás sean programados para la plenitud de la vida o para las necesidades del mercado, resultarán muy diferentes de los que conocemos en la actualidad.

Ante el enorme salto temporal, a menudo oculto para las mayorías, en lugar de poder aprovechar el largo y extenso legado histórico y comparativo a reinterpretar e integrar se suele ir a la deriva. Parece que la moral de bases metafísicas profundas y la “flotante” de carácter universalizable no resultan idóneas para orientar el camino. En otros términos: hay una superficialidad errática.

Sin entrar a la polémica a nuestro parecer a menudo exagerada sobre el fin de las ideologías, resulta que las diferencias ideológicas dentro del Occidente central se han debilitado. En cambio, el referido conflicto “ideológico religioso”, que es-conde importantes choques económicos, separa a gran parte de la humanidad actual.

Uno de los resultados de la vida occidental es la aceleración de la historia, incluso en la magnitud que ahora vivimos. Por los elementos constitutivos, la cultura occidental y su Derecho son muy conflictivos, interna y externamente. Se trata hoy de un tiempo de crisis que presenta enormes problemas de legitimación, donde con frecuencia incluso se ponen en profunda cuestión los sistemas existentes a este respecto23.

23 En relación con el tema puede v. HABERMAS, Jürgen,

“Problemas de legitimación en el capitalismo tardío”,

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No deja de ser esclarecedor denominar al nuevo tiempo, que todavía no encuentra un nombre directo para sí mismo, “posmodernidad”, sobre todo para reflejar que se constituye en relación, aunque más no sea negativa, con la modernidad transcurrida. Ya no se es moderno, pero se “es”, de modo sor-prendente, en relación con la modernidad.

La nueva era, hija de la temporalidad abierta de Occidente, va resolviendo su complejidad en temporalidad abierta; otras culturas, como la de la India tradicional, lo han hecho más en super-posiciones de castas. Que muchos ignoren la pro-blemática occidental última e ir a la deriva quizás sea una solución adecuada para navegar en un mar desconocido; pero tal vez sea demasiado peligrosa para una especie cuya existencia, ante la enorme magnitud del universo, es francamente frágil. Elegir las soluciones para nuestra temporalidad es una cuestión de importancia y dificultad extraordinarias.

La Argentina es claramente heredera del legado occidental y, con variantes, tiene al fin la apertura mental que permite encarar la nueva era.

11. La nueva época se muestra, por ejemplo, en la globalización/marginación24. En la globaliza-

trad. José Luis Etcheverry, Madrid, Cátedra, 1999, págs. 19 y ss.

24 Pueden v. ALTERINI, Atilio A. y NICOLAU, Noemí L. (dir.), “El Derecho Privado ante la internacionalidad, la

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ción el “made by” reemplaza al “made in”, se puede hablar de “no lugares” y la economía, principal-mente en sus aspectos financieros, tiende a desen-volverse de manera acelerada y desconcertante. En cambio, los marginados se encuentran a diferencias inimaginables de quienes están incorporados al sis-tema. Muchos millones de seres humanos viven en condiciones sanitarias y educativas hoy inadmisibles. Aunque la gravedad de los problemas sea diversa según los países, es muy relevante la marginalidad por desocupación. Muchos millones son sometidos a una lengua que los priva de la expresión profunda de su personalidad. La marginalidad suele impulsar la resistencia, la “evasión” (por ej. por drogadicción) y la delincuencia. El terrorismo y la expansión nuclear son amenazas sumamente graves. Según adelantamos, la globalización/marginación desvía de la debida universalización respetuosa de las par-ticularidades25. Es también evidente que los sujetos

integración y la globalización. Homenaje al Profesor Miguel Ángel Ciuro Caldani”, Bs. As., La Ley, 2005; CIURO CALDANI, Miguel Ángel, “Análisis cultural de la internacionalidad, la globalización y la integración”, en “Revista del Centro de Investigaciones de Filosofía Jurídica y Filosofía Social”, Nº 24, págs. 41/56.

25 Es posible v. nuestro libro “El Derecho Universal”, Rosario, Fundación para las Investigaciones Jurídicas 2001. La universalización significa también una mundialización simétrica, de coexistencia o integración, no subordinada.

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globalizados están mucho más cerca que los mar-ginales para aprovechar los beneficios de la nueva era.

El mercado y la economía y los derechos humanos y la democracia se enfrentan duramente y resulta imprescindible adoptar alguna posición al respecto26. La sociedad de consumo fabrica, usa y tira; cosas y personas. Por otro lado, la sociedad civil adquiere creciente protagonismo y las minorías entran en conflictos con la organización social total27. Género, raza, edad, religión, idioma, etc. defienden, con distinto éxito, lugares sociales hasta no hace mucho desconocidos.

La necesidad de concretar los derechos humanos plantea requerimientos que conmueven las

26 Puede v. FILIPPI, Alberto (dir.), “Norberto Bobbio y

Argentina. Los desafíos de la democracia integral”, Bs. As., Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires - Ministerio de Educación, Ciencia y Tecnología de la Nación Argentina - UNESCO - La Ley, 2006. Vale c. BOBBIO, Norberto, “L’età dei diritti”, Turín, Einaudi, 1990 (“El tiempo de los derechos”, trad. Rafael de Asís, Madrid, Sistema, 1991); “El futuro de la democracia”, trad. José F. Fernández Santillán, 2ª ed., 3ª reimp., México, Fondo de Cultura Económica, 1999.

27 Cabe ampliar en nuestros artículos “Jusfilosofía de la disolución del Estado en la “sociedad civil”, en “Investigación...” cit., Nº 23, págs. 33 y ss.; “Integración y sociedad civil (En la búsqueda de la complejidad para la integración)”, en “Investigación...” cit., Nº 39, págs. 57/67.

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estructuras jurídicas nacionales tradicionales, como la exigencia de legalidad penal. Las dimensiones de las empresas y de la delincuencia, los desbordes financieros evidenciados en 2008 y 2009 y las grandes catástrofes, como la de Haití, exhiben de manera concreta que el Estado moderno nacional tradicional se encuentra en grave crisis. Es claro que el “aprendiz de brujo” al que se refería Goethe lleva, al menos en algún grado, al riesgo del equilibrio de la vida en el Planeta28.

Los Estados Unidos de América funcionan a veces como una “nueva Roma”, cabeza de un imperio mundial; en otros casos parece que habrá un mundo multipolar. En diversas perspectivas se advierte que la condición planetaria no tiene un orden que pueda considerarse justo según la propia cultura dominante. Sin embargo, luego de enormes conflictos, al menos en numerosos países se ha consolidado el modelo de Estado de Derecho y Social.

El mundo de la globalización se vale de contratos y de la “lex mercatoria”. A veces los tratados y las leyes la sirven, pero también pueden encauzarla; quizás sea importante que además de los tratados de derechos humanos y de desarrollo sus-tentable haya otros que pongan orden en una eco-nomía donde la adjudicación de la riqueza es suma-

28 GOETHE, “El aprendiz de brujo”, en “47 poemas”, sel. y

trad. Adrián Kovacsics, Madrid, Grijalbo Mondadori, 1998, págs. 30 y ss.

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mente dispar e impotente para evitar situaciones de peligro.

También nuestro país es atravesado por las diferencias de la globalización/marginación. El ámbito de marginación es mucho mayor que el de los países centrales.

Un despliegue de temporalidad nueva que ha tenido éxito en Europa y debería procurarse más en América Latina es el de la integración.

12. Occidente ha estado y en cierto grado está dividido en dos sectores correspondientes a “tiempos” diferentes: el “anglofrancés”, más moderno, y el “hispánico tradicional”, más acorde con la premodernidad29. Al menos para países como el nuestro, tal vez el Canal de la Mancha, que diferencia cómo se piensa, sea menos importante que los Pirineos, que corresponden a la diversidad de qué se piensa.

La Argentina, como heredera de España, aún vive ese conflicto30. El sector hispánico tradicional, reforzado por asimilaciones indígenas, italianas meridionales y árabes, es más corporativo e inter-

29 Cabe ampliar en nuestro artículo “Bases culturales del

Derecho argentino”, en “Revista del Centro...” cit., Nº 27, págs. 113/126, http://www.cartapacio.edu.ar/ojs/index. php/centro/article/viewFile/605/485 (17-1-2010).

30 Una expresión de él, sobre todo en España, es la actitud de los dos sectores ante el matrimonio homosexual.

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vencionista, con más referencias católicas de estilo medieval o “contrarreformadas” y románticas. El sector anglofrancés, afianzado por rasgos norte-americanos, es más individualista y abstencionista, con más relaciones con la Reforma y la Ilustración.

Mucho se discute el contenido que tuvo la medievalidad española, pero tal vez no sea irrelevante que la dominación germánica visigótica fue breve y hubo, en cambio, una larga presencia árabe musulmana, sobre todo en el Sur. Aunque ni España ni la Argentina tuvieron Reforma, ésta ingresó de modo indirecto, a través del sector anglofrancés. “Románticos” o “ilustrados” somos en mayor o menor medida todos los seres humanos, muchas veces sin saberlo, pero en países como la Argentina esos estilos culturales generan proyectos que con frecuencia no alcanzan a convivir. En cuanto al célebre lema revolucionario francés, es habitual que el sector hispánico tradicional se refiera más a la fraternidad e incluso la igualdad y el anglofrancés más a la libertad.

El espacio hispánico tradicional se relaciona más con el elemento básico occidental judeocristiano y con la Roma Imperial; el ámbito anglofrancés se vincula más con el despliegue marítimo y con el sentido antropocéntrico de la cultura griega. El sector hispánico tradicional se relaciona en mayor medida con el pensamiento de Aristóteles y Santo Tomás y con la importancia de la eticidad estatal de Hegel. El sector anglofrancés se vincula más con las ideas de

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Locke, Montesquieu y a veces Smith. Uno es organicista y el otro pactista. La presencia de Marx es más “transversal”, aunque el marxismo en el sector hispánico tradicional sea relativamente difícil de comprender. Cada espacio tiene su propia izquierda, su propio centro y su propia derecha, pero con rasgos específicos.

La expresión político-social del sector hispánico tradicional es hoy “movimientista”. Pese a la relativa confusión actual, el sector anglofrancés se manifiesta más en partidos. Para el sector anglo-francés la división de poderes suele tener una importancia mayor que la que le asigna el sector hispánico tradicional, a menudo referido a caudillos. Cuestiones como la de los derechos por necesidad o conducta y sobre todo la reproducción y la genética humanas dividen profundamente a los dos ámbitos culturales.

El sector anglofrancés se viene considerando titular exclusivo del “progreso”. La obra más es-clarecedora del pensamiento anglofrancés del siglo XIX es “Facundo”, cuyo subtítulo es “Civilización y barbarie en las pampas argentinas”31. El sector hispánico tiende a considerarse conocedor especial de la “moral”.

Según suele suceder en la propia España, la Argentina se debate con frecuencia en el des-

31 El período de mayor esplendor del sector anglofrancés

se logró en la llamada Argentina victoriana.

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conocimiento que una parte del país hace de la otra. A veces se ha llegado a ignorar la humanidad que hay en el otro ámbito.

Al tiempo de la “federal” Constitución de 1853, largos años de guerras civiles “calientes” se estaban terminando. La relativa unificación del país se favoreció primero por la unificación “hispánica” rosista, luego por el franco predominio anglofrancés. Los federales eran mayoritariamente hispánicos tradicionales y los unitarios anglofranceses, sin embargo, éstos prevalecieron con una Constitución formalmente federal.

Luego de la Constitución las tensiones di-versas de la vida del país llevaron a continuar una temporalidad frecuentemente conflictiva, expresada de maneras bélicas más o menos declaradas, incluso fraudulentas, proscriptivas, dictatoriales, terroristas y al fin con una imposición tiránica. Ninguno de los desvíos ha sido patrimonio exclusivo de uno de los sectores, por el contrario, parece que varios tuvieron en distintos grados tensas representaciones de los dos32.

32 La Argentina hispánica tradicional de Felipe II y Rosas,

luego representada por Perón y la anglofrancesa de Carlos III, Moreno, Rivadavia, Mitre, y Sarmiento, después expresada, por ej., por Aramburu, son muy diferentes. Todavía hoy el país no ha podido saldar las diversidades entre la Revolución de Mayo de 1810, más anglofrancesa, y la Declaración de la Independencia de 1816, más rela-cionada con el interior profundo. Es más, en el Cabildo

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Para el ámbito anglofrancés las fuentes principales del Derecho son, con frecuencia, la ley y el contrato; para el hispánico tradicional en más casos hay que agregar el convenio colectivo de trabajo. Tal vez la referencia a caudillos haga que el sector hispánico tradicional sea más afín al decreto. El Legislador del sector anglofrancés obra en sentido muy diverso que el del ámbito hispánico tradicional. Uno hizo el Código Civil. El otro avanzó en el dictado de leyes que intervenían de distintas maneras en la libertad de contratación.

Gran parte de nuestra vida viene transcu-rriendo en la oposición fuerte entre el peronismo hispánico tradicional y el antiperonismo anglo-francés, pero cabe observar que en algunas circuns-tancias se advierte cierta disminución de la tensión intersectorial y, quizás en tiempo no muy distante, se confluya en una temporalidad común.

Un ejemplo de la tensión de sectores: para orientar la temporalidad tal vez en principio sea conveniente legislar en materia de genética humana, pero existe el riesgo de que un sector se apropie de la respuesta e incluso cristalice una solución que es muy difícil y debería surgir de los dos espacios

Abierto del 22 de Mayo de 1810 hubo, incluso en el sector “criollo”, argumentos hispánicos tradicionales y anglofranceses.

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dejando una razonable apertura al porvenir33. Estas tensiones suelen hacer que el país no

tenga una temporalidad compartida y profunda.

13. Otra importante escisión es la que divide a la temporalidad espacial de la Capital y el “Interior” (como si la Capital no fuera interior). Una capital todavía rica se diferencia de las provincias34, diversa-mente empobrecidas y económicamente sometidas. Refiriéndose a la por mucho tiempo anglofrancesa y fastuosa Buenos Aires, Malraux habló una vez de la capital de un imperio que nunca existió35.

33 Los pronunciamientos judiciales y de comités de bioética

pueden cumplir funciones que quizás sea riesgoso enco-mendar a la legislación.

34 Aunque la etimología de “provincia” no venga de vencidos, sería mejor que fueran llamadas Estados.

35 Club de programadores, Newsletter / Número XLI - 12/03/2006, Buenos Aires: la reina esplendorosa, Abel Posse, Fuente; La Nación, http://clubdeprogramadores. com/newsletter/ACPNL-0041-12032006/index.html (25- 1-2010); 30/09/2005, La Nación - Opinión - Pág. 25, Buenos Aires, tierra de nadie, http://prensa.cancilleria. gov.ar/noticia.php?id=11983043 (25-1-2010). Tal vez Buenos Aires ya no sea opulenta, es seguro que es profunda y notoriamente desigual. El país no ha logrado integrar la parte que le tocó en la descomposición del Virreinato del Río de la Plata imaginado por la monarquía española.

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14. Pese al esfuerzo, sobre todo de nume-rosas individualidades, cierto sentido parasitario36 desintegra las posibilidades temporales y hace de la Argentina, uno de los países bien dotados en cuanto a la naturaleza y sus integrantes, uno que suele inspirar cierta compasión en el mundo. Alberdi y sobre todo Sarmiento creyeron que el sentido para-sitario era propio del espacio hispánico tradicional, pero en realidad se muestra como característica generalizada en gran parte del país.

A menudo los integrantes de la élite de fines del siglo XIX y comienzos del siglo XX se enriquecían, construían palacios deslumbrantes y se marchaban a París para derrochar su dinero. La idea de que siempre “con dos buenas cosechas nos salvábamos”, no del todo falsa en superficie, no funciona por grandes dificultades profundas. La vocación empresaria real en el país es muy claudicante.

Una manera del parasitismo es aprovecharse de los demás. Una guerra internacional de 1982, aunque muy fundada en cuanto a causas alegadas, se hizo en mucho para mantener al país apartado de la temporalidad internacional de los derechos humanos, reforzada a partir de 1948. Muchas personas murie-ron innecesariamente en una emprendimiento de

36 Puede v. nuestro trabajo “Una Argentina ‘parasitaria’ entre

la feudalización y la colonización”, en “Investigación...” cit., Nº 34, págs. 59/65.

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resultado negativo casi seguramente previsible. Un país que se había tornado claramente anacrónico según la temporalidad internacional buscaba evitar su sincronización al respecto.

Otro modo de parasitar a los demás es quebrar todas las reglas de juego en propio beneficio37. En esto consiste en mucho la llamada “viveza criolla”, designación que, pese a ser demasiado generalizada, cubre una realidad muy presente. El “vivo” tiene su propia temporalidad, que excluye la de los otros. Por esto cuando debe hacer fila para acceder a algo, su primer intento es encontrar un modo de romper la regla y colocarse antes, por ejemplo, mediante una amistad. Cuando esté primero defenderá su posición con uñas y dientes. Cuando es automovilista, con mucha frecuencia no concede prioridad alguna al peatón. Hace todo lo posible para evadir el pago de sus impuestos y hasta es admirado por esto. Es heteroexigente y nada autoexigente. Acostumbrado a que lo absuelvan, se autoabsuelve con demasiada facilidad. No conoce la responsabilidad por el pasado, ni el presente, ni el porvenir. Sin embargo, la responsabilidad enlaza los tres momentos de la

37 Vale tener presente NINO, Carlos Santiago, “Un país al

margen de la ley”, Bs. As., Emecé, 1992. También cabe c. VENTURA, Adrián, “Una nación al margen de la ley”, Reforma Política para la República, http://www.reforma -politica.com.ar/rp/index.php?pagina=DOCS-PaperVen tura (22-1-2010).

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temporalidad. Otra vertiente del parasitismo es la casi omnipresente burocracia, que como tal se en-cierra en sí misma y renuncia al porvenir.

Con frecuencia el carácter parasitario no sólo se manifiesta en lo material y en lo económico sino también en lo intelectual. Exagerando el sentido de la globalización, se hace excesiva referencia al pensamiento extranjero, y jusfilósofos nacionales o arraigados en el país, como Cossio y Goldschmidt, son olvidados aun en los aspectos de su pensamiento que los colocan todavía a nivel de vanguardia mundial38. Izquierda, centro y derecha suelen estar “alienadas” de la realidad.

Pese a que varios de los fundadores del país fueron sansimonianos, en términos del ilustre pensador francés cabe decir que la Argentina no puede llegar al período “positivo”, donde no hay explotadores y la sociedad es administrada por los propios productores. El oportunismo y la “cultura rentista” son demasiado frecuentes.

La falta de estructura temporal hobbesiana, rousseauniana y capitalista permite que la manera de la expresión tal vez más calificada sea el corte de 38 Se busca una integración de dimensiones elemental,

cuando Cossio y Goldschmidt la plantearon de maneras muy evolucionadas. Es posible v. por ej., de nuestra coordinación, “Dos filosofías del Derecho argentinas anticipatorias. Homenaje a Werner Goldschmidt y Carlos Cossio”, Rosario, Fundación para las Investigaciones Jurídicas, 2007.

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vías de comunicación39. Las filas interminables, por ejemplo en algunos bancos, muestran que las personas no se consideran ni son consideradas como parte de una sociedad de productores. Parecería que quienes hacen esas colas no tuvieran temporalidad valiosa.

Las dificultades mencionadas hacen que el país no reconozca “cuestiones de Estado” y los desajustes de las soluciones puedan ser especialmente intensos. Tal vez nunca se alcanzó el sentido de Estado del pensamiento hobbesiano. No se logró constituir un Estado análogo a los modernos y nacionales y por eso los que deberían ser asuntos de Estado, incluso la administración de Justicia, se resuelven con mucha frecuencia como asuntos de partidos o de individuos. Así el camino de la corrupción está inevitablemente abierto.

En la Argentina no hay temporalidad inte-grada, sino múltiples temporalidades yuxtapuestas. En las insatisfactorias y engañosas relaciones entre los poderes gubernamentales y en sus niveles aparecen causas que no tienen que ver con los cometidos que les corresponden formalmente. Gran parte de la institucionalidad es mediatizada. La diversidad de perspectivas sería beneficiosa, la

39 Otro ejemplo de la tensión temporal entre sectores

consiste en que entre los piqueteros los haya, de manera diferenciada, más hispánicos tradicionales y más anglo-franceses.

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prepotencia y la escisión no lo son. Es cierto que la Historia es construida con miras a servir de base a la temporalidad deseada, pero en la Argentina las construcciones son demasiado parcializadas. La temporalidad argentina funciona “a saltos”, que a menudo van y vienen. Los grandes saltos suelen ser al “vacío”. No se recorre el camino generalmente más adecuado de la gradualidad.

15. Las instituciones que el país “recibió” de modelos extranjeros40, y que en algunos períodos parecieron bien asimiladas, al fin no han funcionado adecuadamente. A menudo se advierte que para muchos son “extrañas”. En demasiados casos la población, inmigrante o no, se comporta como

40 Es posible v. nuestros trabajos “El Derecho...” cit.;

“Hacia una teoría general de la recepción del Derecho extranjero”, en “Revista de Direito Civil”, N° 8, págs. 73 y ss.; “Originalidad y recepción en el Derecho”, en “Boletín del Centro de Investigaciones de Filosofía Jurídica y Filosofía Social”, Nº 9, págs. 33 y ss.; además por ej. PAPACHRISTOS, A. C., “La réception des droits privés étrangers comme phénomène de sociologie juridique”, París, L. G. D. J., 1975; WATSON, Alan, “Legal Transplants. An Approach to Comparative Law”, 2ª ed., Athens - Londres, The University of Georgia Press, 1993; asimismo MEROI, Andrea, Marcos teóricos sobre el fenómeno de la recepción juridica, http://www. cartapacio.edu.ar/ojs/index.php/centro/article/viewFile/903/716 (16-1-2010).

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“extranjera”, permanentemente fuera del sistema, al que procura burlar en la mayor medida posible. El peor problema de recepción argentino no es el de la recepción o mejor “polirrecepción” de las normas, que en sí es grave; es el de la necesidad de integración de la realidad social y sobre todo de las personas. Esto es lo que quisieron salvar, sin éxito, hombres de la talla de Alberdi y Sarmiento. Uno de los fracasos mayores de la recepción fue el que pretendió implantar, en los años 90 del siglo XX, un modelo capitalista que la Argentina no podía soportar y en mucho condujo a la enorme crisis del 2001.

De modo considerable, según adelantamos, no hay Estado nacional porque se trata de una nación claudicante, de un proyecto vital muy poco com-partido. La inmigración motivada por la esperanza que tanto influyó en la población del país suele ser, al menos en parte, sustituida de manera más o menos fundada por la emigración que invoca falta de expectativas. A menudo los emigrantes no se hacen responsables de su compromiso con el país, del que han obtenido muchos beneficios individuales, ni de las grandes dificultades que suelen tener en otros medios. Hay, además, una “emigración mental” que aliena. Todo esto es otra muestra de la falta de temporalidad compartida.

Un país debe ser un drama, tenso pero con solución aceptable; afortunadamente la Argentina no es una tragedia (tensa y con solución inaceptable), pero a veces tiene rasgos de comedia, en ciertos

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casos grotescos. La comedia pone en suspenso la tensión de la temporalidad. Para que la temporalidad argentina sea un drama, se requiere un compromiso del que a menudo carecemos.

16. Según lo advirtió magistralmente Cervantes en el Quijote, España tenía una gran difi-cultad para advertir la realidad y esto parece haber pasado a la Argentina, país prisionero del sentido mágico atribuido a las reglas41. Ese sentido mágico ha hecho que en una excesiva vocación por lo abstracto cualquiera que tenga algún manejo de lo concreto consiga fuertes oportunidades de imponerse.

A su vez, la carencia de sentido de la realidad lleva a una anomia casi generalizada. En muchos casos el país se debate entre tontos y pícaros. Los períodos repetidos de hiperinflación exhiben el deseo de ignorar la realidad en cuanto a los bienes y servicios representados por la moneda. La inflación es al fin una manera más de la “picardía”. La temporalidad de un país así no puede sino estar afectada por importantes saltos. En la Argentina el voluntarismo identifica querer y dis-poner con poder. Cada vez más las normas, que en

41 Cabe ampliar en nuestros artículos “La Argentina, su

vocación por lo abstracto, la Jusfilosofía y la crisis actual”, en “Investigación...” cit., Nº 34, págs. 41/7; “Notas para una comprensión jusfilosófica del Quijote”, en “Boletín del Centro...” cit., Nº 9, págs 19 y ss.

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el siglo XIX fueron elaboradas en base a diag-nósticos de país, acertados o no, son producidas sin cimientos42.

La temporalidad sin realidad, abstracta y mágica, no es verdadera temporalidad.

17. Los sectores gobernantes en lo político, económico, etc. están en toda circunstancia en-cargados de manera especial de la producción de oportunidades, éxito y orden en términos de lo que se considere justo. En nuestro país, en cambio, cumplen esa tarea en medida muy insuficiente y se ven más o menos forzados a aceptar la delincuencia; de hecho a menudo la racionalizan, en relación con la real o supuesta falta de oportunidades vitales de los delincuentes.

Surge así incluso un relativo círculo vicioso: por no sancionar a los delincuentes por marginación no se sanciona a quienes serían en todo caso delincuentes y además las víctimas quedan des-protegidas; aumenta la delincuencia y el problema de las cárceles se hace en todo caso incontrolable43.

42 Vale recordar GÉNY, François, “Science et technique en

droit privé positif”, París, Sirey. 43 La situación de las víctimas y de muchos reos impulsados

al delito por el sistema hace que la pena se convierta en algo trágico (tenso y sin solución aceptable), cuando en una sociedad satisfactoriamente organizada debería ser cuanto más dramático (tenso pero con solución aceptable).

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Tal vez, incluso, no tengan lugar para encerrar a todos los que “deberían” estar encerrados. Además, el régimen penitenciario es en muchos casos tan degradante que condenar a una pena privativa de la libertad es casi ilegítimo.

Un país que no tiene convicciones en sus valores para defender a las víctimas, brindándoles la pertinente seguridad, no sólo en sus bienes sino en su propia dignidad, va perdiendo su futuro. Es cierto que hay seguridad de mero orden, pero también la hay de justicia. Cuando las muertes de un policía en estricto cumplimiento de sus funciones y de un asaltante, ambas muy lamentables, resultan indife-renciadas, los valores que hacen a la temporalidad de la sociedad y el futuro quedan a la deriva. Quizás sea cierto que, como decía Ortega y Gasset respecto de España, los dirigentes sociales y políticos no pueden “dirigir” realmente44, pero aquí esto sucede

Cabe recordar sin embargo, en cuanto a la prisión continua, FOUCAULT, M., “Sourveiller et punir. Naissance de la prison”, París, Gallimard, 1975.

44 Es posible v. El Sol, Madrid, sábado 4 de febrero de 1922, José Ortega y Gasset, Patología nacional, I, Imperio de las masas, http://www.filosofia.org/hem/dep/sol/92202 04.htm (22-1-2010) (parte de España invertebrada). Cabe v. en general José Ortega y Gasset (1883-1955) http:// www.ensayistas.org/filosofos/spain/ortega/ (22-1-2010). Es posible c. información en Ortega y Gasset y la Argentina, http://www.pachami.com/Ensayos/Ortegay GassetylaArgentina.htm (22-1-2010). Es dado c., en otro sentido de España, El Basilisco, La idea de España en

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en mucho por su propia deslegitimación y mala conciencia por oportunidades no brindadas.

Pese a sus discrepancias, Alberdi e incluso Sarmiento −los grandes estrategas de la Argentina del siglo XIX− coincidieron en el proyecto de formar una burguesía que dirigiera al país, pero ésta no se concretó de manera suficiente y se derrumba en lo poco que pudo realizarse. La Argentina quiere tener un régimen democrático, más viable cuando hay una estructura capitalista o postcapitalista, pero en mucho sólo posee una estructura feudal. Se trata de un extraño régimen capitalista donde la riqueza genera presunción de delincuencia. Los particulares y sobre todo los gobiernos construyen temporalidades insufi-cientes.

Mientras duró el empuje del siglo XIX muchos pobres querían y podían ascender social-mente. Luego, con excesiva frecuencia los sectores no gobernantes se fueron haciendo marginales que no aspiran a “ascender” en la escala social, aunque sea reclamando en nombre de su necesidad. El país carece de un sistema de estímulo. Conducta y necesidad han de funcionar articuladamente, la Argentina tiene especiales dificultades para lograrlo. En múltiples casos en lugar de la necesidad o la conducta impera la ya referida corrupción.

Ortega, Gustavo Bueno, http://www.filosofia.org/rev/bas/ bas23202.htm (22-1-2010).

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En vez de educar para abrir caminos al desarrollo personal y social, un país que tuvo un excelente sistema educativo, destacado pilar de su constitución, se entretiene con frecuencia en la rutina. Los educadores suelen ser mal reconocidos. Incluso a veces hay un proceso de corrupción recíproca entre “educadores” y “educandos”. Educa-dores no educan, ni siquiera llevan al razonamiento, para que los alumnos no les pregunten lo que no saben; educandos no piensan ni preguntan, a fin de que los educadores los aprueben con más facilidad. En lugar de educar “con memoria” se instruye “de memoria” y esto suele llevar a la “ruptura” de la memoria. Muchos miles de jóvenes no estudian ni trabajan. Muchos van a los establecimientos educa-tivos disimulando el desempleo. Se considera que un millón trescientos mil están en las puertas del fracaso45. Los criterios de selección están general-mente viciados. En vez de “nivelar para arriba” una supuesta revolución “nivela para abajo”. Sin educa-ción no hay despliegue satisfactorio de la tempo-ralidad.

45 La Nación Cultura, 11-2-2010, No estudian ni trabajan

900.000 chicos, http://www.lanacion.com.ar/nota.asp? nota_id=1231940 (11-2-2010).

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B) Los repartos 18. La organización constitucional de 1853

se produjo por un complejo conductor (“repartidor”) y un plan de gobierno muy enérgicos por parte de conductores del sector anglofrancés. La Constitución de 1853, su reforma de 1860 y la reorganización unitarizante de 1862 se sancionaron a la sombra del poder militar.

Se quería desarrollar la ciencia y la técnica, aplicar duramente la ley de vagos y malentretenidos, promover la educación laica, común, gratuita y obligatoria y la inmigración europea e implantar, al servicio de la Constitución, una codificación que tuvo su punto culminante en el Código Civil. No es sin motivos que Sarmiento fue llamado “el hombre de autoridad”46 y, además, “el profeta de la pampa”47.

Los dirigentes anglofranceses vinculados al dictado de la Constitución de 1853 y su implementa-ción en la codificación consideraron que necesitaban dar un gran salto histórico en beneficio de quienes participaran de su proyecto, aunque fuera en definitivo perjuicio del gaucho. A semejanza de la Revolución Francesa, también la Revolución anglo-francesa argentina culminó en una codificación.

46 Puede v. GALVEZ, Manuel, “Vida de Sarmiento. El

hombre de autoridad”, 2ª ed., Bs. As., Tor, 1952. 47 ROJAS, Ricardo, “El Profeta de la Pampa. Vida de

Sarmiento”, Bs. As., Losada, 1945.

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Aunque modificada por el grupo roquista, esa radical renovación cultural obtuvo ejemplaridad en una parte de la población, sobre todo vinculada al puerto de Buenos Aires, y su plan logró estar en marcha. Alcanzó un período en que la Argentina llegó a ser una promesa para el mundo y convocó con éxito a muchos miles de inmigrantes, pero no logró ejemplaridad en el sector hispánico tradicional gauchesco. No es sin motivo que en 1871 comenzó la aplicación del Código Civil impuesto en sanción a libro cerrado por Sarmiento y al año siguiente, en 1872, apareció la primera parte de “Martín Fierro”, donde el gaucho llora la quiebra de su temporalidad (“Yo he conocido esta tierra / …”).

En la década de los 40 del siglo recién pasado, el sector hispánico tradicional emergió sobre todo en el seno del peronismo y avanzó en un fuerte acoso contra la constitucionalidad de 1853. Leyes modificatorias de la codificación y un intento de reforma constitucional para el que no se pudieron cumplir los recaudos del art. 30 son expresión de esto. Dotado de la fuerza, en 1957 un gobierno militar relativamente anglofrancés consiguió una reforma saltando por sobre los requisitos constitu-cionales.

19. El marco de conducción del que surgió la reforma de 1994 fue muy diverso del de 1853 o el de la codificación. La Reforma fue posible por un

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acuerdo48 denominado Pacto de Olivos entre ver-siones de la cultura hispánica tradicional y anglo-francesa atenuadas, representadas por Carlos Menem y Raúl Alfonsín49. Para el entonces presidente Menem, la Reforma tenía un claro sentido de temporalidad con miras a la reelección. Para ambos, quizás principalmente para Alfonsín, se trataba del mejoramiento de las bases democráticas y republi-canas: se pretendió un “aggiornamento” institucional.

Entre lo que se buscó en la Reforma y lo que hasta ahora se obtuvo hay relevantes diferencias fácticas. El mejoramiento institucional no avanzó como se esperaba, en gran medida por los límites de las situaciones antes expresadas, en cambio la estabilidad democrática y la conciencia de los derechos humanos han progresado mucho, en este caso con reclamos dirigidos de modo destacado a la Justicia50.

20. Al menos hasta estos días, casi siempre los avances fácticos del Poder Ejecutivo le permitieron marcar el ritmo de nuestra temporalidad incluso dentro del campo, ya limitado, que corres-

48 Como tal, reparto autónomo. 49 El trámite de la reforma no estuvo exento de dificultades. 50 Puede v. por ej. Partido Demócrata Progresista, Reforma

Constitucional Argentina de 1994, Alberto A. Natale, http://www.demoprogresista.org.ar/rep_convenci_94.htm (4-2-2010).

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ponde al Legislativo. El protagonismo del Ejecutivo está más de acuerdo con la aceleración de la temporalidad, pero también con la vocación persona-lista que suelen tener quienes lo ejercen. Sin embargo, a partir de los acontecimientos de la Resolución 125 de 2008 del Ministerio de Economía y Producción parece que esto se ha atenuado.

El incremento de la judicialidad previsto en la Reforma, el apartamiento de la mayoría de una Corte muy cuestionada y una composición más dotada de reconocimiento social, y la existencia de múltiples urgencias, así como las nuevas teorías neo-constitucionalistas y de razonamiento por principios contribuyen a que el sentido de la temporalidad jurídica dependa más de los pronunciamientos de los jueces. Temas como la salud y la educación ob-tienen a menudo, sobre todo en casos de urgencia, directa protección judicial.

Aunque hay incrementos del papel guberna-mental, la temporalidad capitalista parece funcionar con relativa normalidad. A veces se confunden, sin embargo, expresiones de feudalismo con otras de capitalismo posmoderno. Uno de los problemas fun-damentales del país es la necesidad del desarrollo con equidad51.

51 Puede v. en relación con estos temas por ej. Plan Fénix,

http://www.econ.uba.ar/planfenix/ (23-1-2010). En la Argentina, la invocación del desarrollo y la equidad, que

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21. La conducción repartidora del mundo actual corresponde a individuos y sectores muy distintos de los que indican las normas. En el mundo de hoy se mantienen y se hacen más notorias las diferencias entre los repartidores beneficiados y gravados, que son muy distintos de lo que dicen los textos normativos. La cultura de la modernidad, referida por la burguesía en gran medida a la igualdad, contribuyó a que la pobreza se hiciera más evidente52. Sucesos como los del reciente terremoto de Haití muestran, agravada, una realidad que, pese a que se presenta un poco más a los ojos porque la globalización difunde las noticias, tiene enorme gravedad pero no alcanza a conmover los pilares del mundo capitalista53. En cuanto a las razones de los

son imprescindibles es, con demasiada frecuencia, un instrumento de corrupción.

52 Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos, Los derechos humanos y la extrema pobreza, Resolución de la Comisión de Derechos Humanos 1997/11, http://www.unhchr.ch/Huridocda/ Huridoca.nsf/3f5719e38236f89bc1256991004ad1d7/50fdea9b5bd51af3c125662d0054ad3e?OpenDocument (16-1-2010).

53 Cabe c. por ej. Mensaje del Secretario General con ocasión del Día Internacional para la Erradicación de la Pobreza, 17 de octubre de 2009, http://www.un.org/ spanish/sg/messages/povertyday2009.html (16-1-2010); CNNExpansión.com, Pobreza extrema podría ascender: ONU, 26-7-2009, http://www.cnnexpansion.com/economia

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repartos, el discurso de derechos humanos posee mucha más presencia en las razones alegadas que en los móviles reales de los repartidores y en lo que se hace.

Aunque se invoca la autonomía contractual, se trata de un mundo con grandes despliegues de autoridad. Más allá de las normas, hay una planificación gubernamental mundial encabezada por los países más ricos y poderosos y encaminada a la preservación del capitalismo. Los sucesos de 2009 muestran, no obstante, que esa planificación ha encontrado límites necesarios importantes. El gran cambio de la nueva era va produciendo una situación relativamente anárquica. Casi todas las actitudes, conservadoras o progresistas, se refieren mayoritaria-mente a períodos cortos.

22. En la Argentina conducirse y conducir es sumamente difícil. Los recipiendarios beneficiados y gravados de la realidad también son muy dife-rentes de los que indican las normas. Aunque hay avances importantes en cuanto a derechos humanos y consolidación de la democracia, los magníficos derechos humanos del bloque constitucional acaban, por ejemplo, en sectores de la desesperanza como las “villas miseria”. En el ingreso a las villas podría

/2009/07/26/pobreza-extrema-podria-ascender-onu (16-1-2010); Porverty.com, http://poverty.com/ (16-1-2010).

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inscribirse, como en el Infierno de Dante “Lasciate ogni speranza, voi ch'entrate” (Inferno, Canto III, V. 9). Tal vez del Infierno no puedan salir sino demonios.

En el clima general del país, se plantea una conducción autoritaria, en tanto la autonomía que no toma sus propios cursos ve reducidas sus posibili-dades de desarrollo. Los planes de gobierno resultan a menudo claudicantes y la ejemplaridad, emergente del seguimiento de repartos considerados razonables, suele ser muy parcial según los sectores de la población, o interrumpirse lisa y llanamente. En la perturbación más reciente, en 2001, la planificación gubernamental se derrumbó por una evidente falta de ejemplaridad. En muchos ámbitos la escasa ejemplaridad respecto de los dirigentes políticos se ha expresado en el célebre “¡que se vayan todos!”. En cambio, es también frecuente la docilidad, no la ejemplaridad apoyada en la razonabilidad54. Aunque no suele haber revoluciones (en las que varíen los supremos conductores y los criterios supremos de reparto) los golpes (en que cambian sólo los supremos conductores) han sido repetidos.

54 Puede v. El Sol, Madrid, jueves 23 de febrero de 1922,

José Ortega y Gasset, Patología Nacional, III, Ejempla-ridad y docilidad, http://www.filosofia.org/hem/dep/sol/ 9220223.htm (22-1-2010) −luego de parte de España invertebrada−.

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A menudo hay desorden, es decir anarquía y la arbitrariedad respectiva. La anarquía implica discronía. Los límites necesarios de los repartos, impuestos por la naturaleza de las cosas ante una carencia de estrategias adecuadas55, bloquean el despliegue de la temporalidad. Entre el ir a la deriva mundial y el argentino existen correspondencias y diferencias muy importantes. Además de la Cons-titución formal hay una, muy diversa, “constitución material”56.

La Argentina ingresa en una nueva era en momentos en que cada vez es menos lo que tiene para ofrecer a las nuevas generaciones, la felicidad y la esperanza están en crisis.

3. Dimensión dikelógica

23. El complejo axiológico al que se hacen referencias explícitas e implícitas es diferente en cada tiempo. En esta nueva era, el mundo y la Argentina se manejan con discursos donde la justicia, valor que consideramos el más alto del ámbito del

55 Es posible ampliar en nuestro artículo “Nuevamente

sobre la estrategia jurídica (con especial referencia a la necesidad de su enseñanza de grado en las Facultades de Derecho)”, en “Investigación...” cit., Nº 36, págs. 21/31.

56 Se puede c. LASSALLE, Fernando, “¿Qué es una constitución?”, trad. W. Roces, Bs. As., Siglo XX, 1957.

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Derecho y la utilidad, que consideramos el más elevado valor de la Economía, se vinculan de una manera tensa, que pretende ser equilibrada por el valor humanidad, el deber ser cabal de nuestro ser. En la Argentina, el sector hispánico tradicional es más “justicialista”, en tanto el anglofrancés es más “utilitarista”. Sin embargo, el problema central re-sulta de que en la realidad del mundo, incluyendo a nuestro país, la utilidad tiene una fuerza avasallante, quizás para dejar abierto el sendero a las novedades tal vez inimaginables de la nueva era57. Incluso, como lo muestra el Análisis Económico del Derecho, tiende a hacerse una nueva lectura economicista de la realidad. Quizás sea “necesario” bajar relativa-mente las remisiones a la humanidad para abrir espacio a “lo que vendrá”. Cabe preguntarse si la modernidad, que se inició con un Humanismo, se cerrará abriendo camino a otro Humanismo o a la decadencia de éste para dejar espacio a un utilita-rismo y quizás a un “vitalismo”. Nietzsche encontró en el siglo XX los lectores que no tuvo en el siglo XIX; ¿hallará sus mayores realizadores a partir del siglo XXI?

57 Conserva valor la denuncia de MARCUSE, Herbert, “El

hombre unidimensional. Ensayo sobre la ideología de la sociedad industrial avanzada”, trad. Antonio Elorza, Barcelona, Seix Barral, 1969.

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24. Para facilitar la “flotación”, las referencias a la justicia se hacen de maneras más consensual (pensada en relación con el consenso; menos extraconsensual); con más remisión a roles recortados (con menos consideración de personas); más simétrica (de fácil comparabilidad de las potencias, sobre todo a través de la moneda; menos asimétrica), más “monologal” (con una sola razón de justicia, la de la utilidad; menos “dialogal”) y más conmutativa (con más referencia a la “contra-prestación”, como en la compraventa; menos espontánea, como en la donación). Asimismo, las remisiones son más “partiales” (provenientes de las partes; menos “gubernamentales”); más sectoriales (más dirigidas a partes; menos integrales); de más aislamiento (menos participación); más relativas (menos absolutas) y más particulares (menos generales, dirigidas al bien común). Como la justicia particular se relaciona más con el Derecho Privado y la justicia general se vincula más con el Derecho Público, se puede advertir que en el mundo actual hay una dominación del Derecho Privado y una deficiencia de desenvolvimiento del Derecho Público58. A veces las particularidades de los casos

El Derecho Privado actual tiene, por ejemplo a través de los despliegues de la contratación internacional, los grupos económicos y la lex mercatoria, dimensiones mucho mayores que el Derecho Público. Sin embargo, hay un importante despliegue público en cuanto a

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requieren el juego de la justicia del caso concreto, es decir la equidad. Las referencias a la justicia “de llegada” y el esfuerzo son imprescindibles pero muy difíciles, porque no se sabe dónde se quiere llegar59.

De todos modos, el sector hispánico anglo-francés es más consensualista, remitido a los roles, la simetría y el aislamiento y particularista, en cambio el sector hispánico tradicional se refiere más a la extraconsensualidad, la persona, la asimetría, la participación y lo general. El espacio anglofrancés es más afín a la nueva era abierta por los países centrales de Occidente.

25. La justicia se refiere a la totalidad de sus manifestaciones, pasadas, presentes y futuras (es “pantónoma”) y esto requiere que sea “fraccionada”

derechos humanos. Un Derecho Privado sin equilibrio de Derecho Público constituye mera “privatización”. Sin desconocer la importancia de organismos y tribunales internacionales como las Naciones Unidas y específica-mente la Corte Penal Internacional de La Haya ni la relativa crisis del modelo económico liberal es posible que exista en el mundo una “vacancia” juspublicista. Para paliar esta situación se buscan reorganizaciones externas, v. gr. en la integración y en “grupos” de Estados, e internas, en la regionalización.

59 Es posible ampliar en nuestro artículo “Hacia una com-prensión dinámica de la justicia (justicia y progreso)”, en “El Derecho”, t. 123, págs. 715 y ss.

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cuando no es posible saber o hacer más. Los cortes en la justicia producen seguridad. Aunque es abierto al lucro, el capitalismo logra desenvolverse contando con cierta seguridad. El porvenir de la especie, tan desconocido y difícil de manejar, lleva a fracciona-mientos muy discutibles, productores de una seguri-dad muy escasa. Urge tener en cuenta la especial necesidad de estar abiertos al desfraccionamiento de un tiempo tan nuevo, pero en muchos casos se logra seguridad porque lisa y llanamente se ignoran los riesgos. Responder a una enorme transformación de la historia con otra transformación de igual magnitud es imposible. Por esto parecen adecuadas la per-manente apertura y la gradualidad: caminante, no hay camino / se hace camino al andar …

La juridicidad requiere siempre un importante diálogo con la Ética, en esta situación se necesita un diálogo especialmente significativo en el ámbito de la Bioética.

26. Siempre en el terreno muy polemizable de la justicia, adoptando un principio de que cada individuo debe tener el espacio de libertad necesario para desarrollarse plenamente, muy vinculado a la herencia occidental, cabe afirmar que el tiempo actual vive una relación particularmente difícil respecto de la legitimación de la conducción, donde la autonomía de los interesados y la “infraautonomía” de la democracia (en la que se decide por mayoría) se

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vinculan en especial tensión con la “aristocracia” de la superioridad científico-técnica, tal vez dirigida sobre todo a la economía y la biología. Es frecuente, en particular, una difícil vinculación entre las cons-trucciones autónomas, democráticas y aristocráticas de la temporalidad. Dados los obstáculos para conocer el porvenir, en nuestros días la aristocracia respecto de la temporalidad resulta muy intensamente dudosa.

Otra manera de la legitimación de la con-ducción es la “criptoautonomía”, denominación que recibe la conducción que hace lo que los recipienda-rios querrían si estuvieran en conocimiento de lo que se realiza (v. gr. suele ocurrir en la gestión de negocios ajenos sin mandato). En nuestros días, el nivel de criptoautonomía que se requiere, en relación con seres de un porvenir tan desconocido, tiene un grado muy elevado.

En el tiempo actual la legitimación de lo que se recibe se refiere principalmente al mérito de la conducta dentro del sistema capitalista. Como ocurre siempre, otros méritos (científicos, artísticos, etc.) que no corresponden al sistema dominante quedan excluidos. La legitimación por merecimiento de la necesidad suele resultar muy débil. La relación general entre mérito y merecimiento se expresa en la globalización de quienes tienen méritos capitalistas y la marginación de quienes exhiben otros méritos o merecimientos por su necesidad. Mérito y mereci-miento son títulos válidos, pero muchas veces

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discutidos en cuanto al derecho a la temporalidad. En la Argentina, en el sector hispánico tra-

dicional el justicialismo brinda destacable atención al merecimiento de la necesidad y el sector anglo-francés se refiere más al mérito de la conducta, subrayando en muchos casos el mérito capitalista. En el panorama del país en su conjunto la relación mundial más orientada a los méritos a veces parece invertirse, e incluso la invocación de la necesidad, desviada por razones demagógicas, suele desconocer los méritos de la conducta60. A menudo el sentido parasitario del país hace que las invocaciones del mérito y el merecimiento acaben en la corrupción, productora de discronía.

Un tema de conflicto es asimismo el de la vinculación entre la justicia de adjudicar vida y propiedad. La propiedad suele “recortar” la legitimación de la vida, también en cuanto a cons-trucción de temporalidad. El comienzo, el desarrollo y la extinción de la vida son frecuentemente con-dicionados por la propiedad. Un tema vinculado al despliegue de la temporalidad es el del deber o el derecho de dar vida; en la Argentina el sector hispánico considera más el deber, el anglofrancés,

60 Para un mayor despliegue de los fundamentos del

derecho de necesidad puede v. nuestro artículo “Comprensión jusfilosófica del derecho y el estado de necesidad”, en “Revista de la Facultad de Derecho”, N° 10, UNR, págs. 43 y ss.

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se refiere más al derecho. Otro aspecto relevante de la temporalidad es el derecho a poner fin a la vida propia, enfoque en el cual el sector anglofrancés es más favorable61.

Otros de los objetos muy importantes por su legitimidad son el derecho a la construcción de la propia temporalildad y el de la igualdad de oportunidades constantemente renovada; ambos han de brindarse en mayor o menor medida a través de la propiedad, pero al fin para la vida. Puede hacerse referencia asimismo al derecho a la esperanza. Sin embargo, a menudo todos son condicionados por el sistema dominante, también en la Argentina. La preservación de la temporalidad es una de las perspectivas por las que resulta injusta la pena de muerte.

Poco sabemos de la nueva era, pero tiene suma importancia que en ella sobrevivan estos derechos apoyados en el valor justicia.

61 Para el ejercicio de los derechos humanos en una nueva

era de la historia se requiere con especial intensidad que las ramas jurídicas tradicionales sean enriquecidas con otras “transversales”. Entre estas nuevas ramas cabe mencionar el Derecho de la Salud y el Bioderecho, el Derecho de la Ciencia y la Tecnología, el Derecho del Arte, el Derecho de la Educación, el Derecho de la Ancianidad, etc.

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27. Cada hombre y en relación con él su temporalidad han de ser fines en sí, que no deben ser sometidos a la vida y la temporalidad de otros hombres, esto significa que el régimen ha de ser humanista pero, como suelen hacerlo todos los sis-temas menores que la “vida” misma, el capitalismo tiende a sacrificar a quienes no caben en él o en la medida que no se quepa en él. Esto significa que se mediatiza el excedente, por ejemplo, la temporalidad casi no productora y quizás menos consumidora de los niños y los ancianos, la de los delincuentes y la de las víctimas de delitos que por razones eco-nómicas o ideológicas “no conviene” sancionar. Parece que, pese a las protestas a veces desgarra-doras, en países como la Argentina la noción de víctima resulta olvidada o manipulada. Un problema muy agudo en la nueva era es la conservación y producción de la temporalidad de modo que los hombres del pasado, el presente y el porvenir no sean mediatizados.

Los hombres y sus temporalidades han de ser atendidos en unicidad, igualdad y comunidad; en la Argentina el sector anglofrancés se inclina más a la atención de la unicidad; el espacio hispánico tradicional se orienta más a la comunidad.

Los individuos y en especial sus tempo-ralidades deben ser protegidos contra los demás individuos como tales y como régimen, respecto de los propios individuos y “lo demás” (enfermedad, miseria, ignorancia, soledad, desempleo, etc.). Se ha

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de mantener abierta la temporalidad de cada ser humano, pero hay grandes debates en cuanto a la intensidad a brindar a cada perspectiva de protección. El mundo en general va ganando sentidos de res-guardo, aunque sea más idealmente que en la rea-lidad, por ejemplo en cuanto a derechos humanos. No obstante, esto va acompañado a veces de un retroceso del resguardo de los reos respectivos. Los manicomios y las cárceles siguen siendo depósitos de “productos descartables” y, para no caer en este notorio exceso, muchas veces en países como la Argentina se restringe el amparo de las víctimas. La Argentina tiene una grave dificultad para la protección de las víctimas.

En general, el sector hispánico tradicional atiende más al resguardo del individuo contra los demás individuos y él mismo; el ámbito anglofrancés considera más el amparo del individuo en relación con el régimen. El sector anglofrancés parece más afín a la textura de temporalidad abierta que tiende a requerir la nueva era. Pese a que el tema es discutido, consideramos que el control difuso de constitucionalidad es un instrumento no sólo de igualdad ante la Constitución sino de preservación de la unicidad por sobre lo que puede brindar el control centralizado. De todos modos, en la Argentina los criterios de construcción de temporalidad están en importante crisis.

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LA PERDURABILIDAD DE

LOS PROBLEMAS Y

LA PROBLEMÁTICA ARGENTINA

(Aportes problemático-histórico-filosóficos

para la comprensión de la cultura argentina)

“Ahora bien, este enlace o acomodamiento de todas las cosas creadas a cada una y de cada una a todas las demás, hace que cada substancia simple tenga relaciones que expresen todas las

demás, y que ella sea, por consiguiente, un espejo viviente y perpetuo del universo.” (*)

I. Ideas básicas

1. Los problemas

1. Entre las diversas acepciones que suelen

(*) LEIBNIZ, “Monadología”, trad. Manuel Fuentes Benot,

4ª ed. en BIF, Bs. As., Aguilar, 1968, 56, pág. 46, “Teo-dicea” § 130, 360). Tal vez, sin embargo, las relaciones estén en nuestra mente. No compartimos el racionalismo, pero sin marginar la afinidad que al respecto tienen las ideas de Leibniz lo expuesto nos resulta esclarecedor.

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darse a la palabra problema, creemos que para este caso son especialmente importantes “cuestión que se trata de aclarar”, “proposición o dificultad de solución dudosa” e incluso, aunque con excesiva re-ferencia a la ciencia, “planteamiento de una situación cuya respuesta desconocida debe obtenerse a través de métodos científicos”1. Si tuviéramos que describir nuestra concepción del hombre2, diríamos que es un ser con especial vocación y capacidad para proble-

1 REAL ACADEMIA ESPAÑOLA, “Diccionario de la

Lengua Española”, Vigésimo segunda edición, “problema”, http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TI PO_BUS=3&LEMA=problema (25-8-2010). La etimo-logía de la palabra “problema” se remite al latín y al griego. Creemos que en principio todos los problemas son indeterminados, pueden tener indefinido número de soluciones.

Hay problemas que son considerados rechazables, por carecer de significación, ser absurdos, etc. Cabe v. en relación con el problema, la proposición, etc. por ej. FERRATER MORA, José, “Diccionario de Filosofía”, 5ª ed., Bs. As., Sudamericana, t. II, 1965, pág. 485. En cuanto a las críticas referidas a la amplitud de la noción de problema cabe c. v. gr. “...en su uso correcto y ordinario vaguedad se opone a claridad... y problema a solución” (WITTGENSTEIN, Ludwig, “Cuaderno azul”, en “Los cuadernos azul y marrón”, trad. Francisco Gracia Guillén, Madrid, Tecnos, 1968, pág. 77). A nuestro parecer, jamás se sabe si un problema no tiene solución. Tal vez la construcción de un problema lleve cierta construcción de una solución.

2 Quizás pueda decirse construcción de la idea de hombre.

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matizar, un ser especialmente problematizado y problematizador y con fuerte vocación de infinito. Para comprender mejor cada manifestación de la vida humana es importante referirla a ese infinito en la mayor medida posible3.

A nuestro parecer, las posibilidades problemáticas son infinitas4. Es más: los problemas resultan resignificados de manera constante a través de respuestas que favorecen su replanteo. Una de las “limitaciones” humanas es, sin embargo, que los problemas llevan en sí, en alguna medida, la referencia implícita a algunas respuestas. De cierto modo, los problemas viven permanentemente, son perdurables, aunque esta duración se produzca con diferentes alcances y con diversos niveles y sea inconsciente. Tal vez el problema del hombre sea al fin siempre él mismo. Quizás el reconocimiento de

3 Puede v. GUIBOURG, Ricardo A., “La construcción del

pensamiento”, Bs. As., Colihue, 2004 (cabe c. http:// books.google.com.ar/books?id=yrir9R58_aIC&printsec=frontcover&dq=Guibourg+construcci%C3%B3n&source=bl&ots=vSjxrHKZGL&sig=RFYfwVvxENo3T8EsQaForSQokWA&hl=es&ei=cRqETLXWOoKC8gbQzsGEBA&sa=X&oi=book_result&ct=result&resnum=1&ved=0CBQQ6AEwAA#v=onepage&q&f=false −5-9-2010−).

Otra cuestión muy interesante, que excede los alcances de este trabajo, es saber si los problemas preexisten al hombre o son producidos por él.

4 Una de las maneras de comprender mejor los problemas y las respuestas es la comparación entre problemas y entre respuestas.

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este interés básico común en el propio hombre sea un camino convivencial.

En los alcances aquí utilizados, los problemas son siempre mayores que las preguntas, que en sentido relativamente estricto, constituyen interroga-ciones5 hechas para que alguien responda lo que sabe6.

2. La Historia de la Filosofía y quizás la Historia toda han de desarrollarse como aperturas a problemas y respuestas potenciales o en acto7. Entre 5 Interrogante: problema no aclarado, cuestión dudosa;

pregunta (REAL ACADEMIA ESPAÑOLA, op. cit., “interrogante”, http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta? TIPO_BUS=3&LEMA=interrogante −26-8-2010−). Sin embargo, interrogar se vincula a rogar, quizás sea en su origen más específicamente interpersonal (puede v. COROMINAS, Joan, con la colaboración de José A. PASCUAL, “Diccionario crítico etimológico castellano e hispánico”, Madrid, Gredos, t. V, 1983, págs. 53/4).

6 REAL ACADEMIA ESPAÑOLA, op. cit., “problema”, http: / /buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=pregunta (25-8-2010).

7 Pueden v. nuestras “Lecciones de Historia de la Filosofía del Derecho (Historia Jusfilosófica de la Jusfilosofía)”, 3 tomos, Rosario, Fundación para las Investigaciones Jurídicas, 1991-1994 (reedición en “Aportes Iusfilosóficos para la construcción del Derecho: Metodología Jurídica. Lecciones de Historia de la Filosofía del Derecho. La conjetura del funcionamiento de las normas jurídicas” −recopilación−, Rosario, Zeus, 2008). También es posible c. “Estudios de Historia del Derecho”, Rosario, Fundación

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la Historia de la Filosofía y la Filosofía Sistemática existe una relación “dialéctica” en la que los pro-blemas se abren en la Historia, se cierran de algún modo en los sistemas y desde la sistematización se abren a nuevos despliegues históricos8. Por esto es importante que todos los programas de desarrollo filosófico, por ejemplo los programas educativos de Filosofía General o de Filosofía del Derecho, sean histórico-sistemáticos9.

2. Las áreas de referencia problemática

de la Historia argentina en general

3. Una manera de mostrar de manera que nos parece muy esclarecedora cómo los problemas pueden y deben actualizarse de modo permanente es su exposición en ciertas áreas, como lo hacemos en este caso con problemas histórico-filosóficos en la Historia argentina respecto de la evolución de los

para las Investigaciones Jurídicas, 2000; “Estudios de Filosofía Jurídica y Filosofía Social”, Rosario, Fundación para las Investigaciones Jurídicas, 1982/4; “Estudios Jus-filosóficos”, Rosario, Fundación para las Investigaciones Jurídicas, 1986.

8 Una vía integradora es la Historia sistemática, que corre, sin embargo, el riesgo de perder el sentido cronológico.

9 La marcha del problema puede detenerse en el “misterio” y éste suele conducir a más respuestas de fe.

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sectores “hispánico tradicional” y “anglofrancés”10. Los problemas “viven” de manera permanente, en este caso, en los ámbitos de referencia.

Trataremos de mostrar la riqueza problemá-tica que surge del relacionamiento de los dos espacios culturales argentinos con numerosos problemas de Filosofía general y Filosofìa cultural. Al mostrar a los sectores en su problematicidad y sus respuestas los comprendemos más profundamente. Apreciando que al fin se trata de problemas acerca del hombre, podemos contribuir al diálogo intersectorial.

4. Vale partir de una caracterización básica de los dos sectores. Entre los exponentes personales del ámbito hispánico tradicional, enriquecido con los aportes inmigratorios de España y del Sur de Italia e incluso con asimilaciones de los pueblos originarios de nuestro territorio, cabe mencionar a Felipe II, Rosas, Juan Perón y Eva Perón. Hoy el sector se manifiesta sobre todo en el peronismo de centro-derecha. En la literatura se muestra en el

10 Pueden v. nuestras “Bases culturales del Derecho

argentino”, en “Revista del Centro de Investigaciones de Filosofía Jurídica y Filosofía Social”, Nº 27, págs. 113/126; también “Bases jusfilosóficas del Derecho de la Cultura”, Rosario, Fundación para las Investigaciones Jurídicas, 1993.

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“Martín Fierro” de Hernández11, y en la arquitectura se expresa en el Monasterio de San Lorenzo de El Escorial y el Cabildo de Buenos Aires12.

En cambio, entre los exponentes personales del sector anglofrancés13, nutrido por contribuciones estadounidenses, es posible referir a Carlos III, Mariano Moreno, Belgrano, Monteagudo, Carlos M. de Alvear, Rivadavia, Mitre, Sarmiento, Roca, Marcelo T. de Alvear, Aramburu y Alfonsín. En la literatura este sector se exhibe en el diagnóstico de “Facundo. Civilización y Barbarie”, de Sarmiento14, y en la arquitectura y la música es reconocible en el Teatro Colón de Buenos Aires15.

11 Proyecto Biblioteca Digital Argentina, Martín Fierro/

1872-1879, José Hernández, http://www.biblioteca.clarin. com/pbda/gauchesca/fierro/fierro_000indice.html (26-8-2010).

12 Salta y el casco histórico de Córdoba son manifestaciones hispánico-tradicionales.

13 Puede decirse “angloafrancesado”, porque se trata de un claro caso de recepción cultural.

14 Es posible v. la portada de la primera edición en http:// es.wikipedia.org/wiki/Facundo_o_civilizaci%C3%B3n_y_barbarie_en_las_pampas_argentinas (26-8-2010); c. Proyecto Biblioteca Digital Argentina, Facundo/ 1845, Civilización y Barbarie en Las Pampas Argentinas, http://www.biblioteca.clarin.com/pbda/ensayo/facundo/facundo_00indice.htm (26-8-2010).

15 El barrio de la Recoleta de Buenos Aires es una manifestación anglofrancesa.

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La mayor cantidad de personajes anglo-franceses que pueden mencionarse en la Historia argentina evidencia que es este sector el que construyó la Historia “oficial”16. Entre las figuras que quizás pudieron encarar una aproximación entre los dos sectores están Hipólito Yrigoyen y Arturo Frondizi17.

16 Es posible c. nuestro trabajo “Líneas problemáticas

trialistas para la construcción de la Argentina en el Bicentenario de la Revolución de Mayo”, en “Investiga-ción y Docencia”, Nº 43, págs. 153/183; también “La Filosofía, el trialismo y nuestra situación de espacio y tiempo”, en “Investigación...” cit., Nº 5, págs. 3 y ss., http: / /www.cartapacio.edu.ar/ojs/index.php/ iyd/article/ view/82/71 (25-8-2010).

17 Con miras a las referencias problemáticas que nos proponemos hemos de utilizar la división tradicional de la temporalidad tomada de la Historia de Occidente. Partiremos de la diferenciación de Prehistoria e Historia y nos referiremos a ésta atendiendo a las edades Antigua, Media (de la Fe), Moderna (de la Razón y la Experiencia) y Contemporánea (¿de la Técnica?) y a la nueva era que, por ahora al menos, coincide con la referencia a la Postmodernidad. En general, el sector hispánico tradicional está más cercano a ideas de la Edad Media, en tanto el anglofrancés posee más afinidades con las edades Moderna y Contemporánea.

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II. Desarrollo problemático filosófico de los sectores

1. Problemas en general

5. En cuanto a los problemas filosóficos generales, el sector anglofrancés es más afín a la Gnoseología, la Lógica y la Epistemología, en tanto el hispánico tradicional se remite más a la Metafísica, la Ontología e incluso la Axiología.

2. Evolución histórica

A) La problemática filosófica en el paso de la Prehistoria a la Historia 6. Aunque la cuestión es discutida, considera-

remos que el paso de la Prehistoria a la Historia “propiamente dicha” está signado por la invención de la escritura. El motivo de la distinción es, en gran medida, la importancia asignada a la “consisten-cia” que puede adjudicarse al relato escrito, como determinación de contenidos y aseguramiento de la transferencia a otros hombres del presente y el porvenir. La escritura es una manifestación de razón y poder. La referencia al relato escrito es más afín al

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sentido anglofrancés. El ámbito hispánico tradicional resulta más abierto al fondo oral, en cierto sentido “consuetudinario”.

B) La problemática filosófica en la Edad Antigua 7. En el debate antiguo acerca del conven-

cimiento y la verdad, el sector anglofrancés podría aceptar con más facilidad la creencia sofista de que el hombre es la medida de todas las cosas. Sin embargo, la destreza evidenciada por el peronismo en el arte de agrupar voluntades es excepcional.

Aunque con distintos resultados, los dos sectores tienen cierta inclinación predominante por el idealismo platónico e incluso por el quijotismo18. La Argentina se caracteriza por la imposibilidad de sus sectores para reconocerse y comprenderse recíprocamente. Por eso ha vivido mucho tiempo en sucesos de guerra civil “caliente” o “fría” (conflictos entre federales y unitarios y entre peronistas y anti-peronistas, guerrillas de uno u otro sector –Monto-neros y ERP−, intervenciones militares, etc.).

18 Es posible v. nuestro trabajo “Notas para una comprensión

jusfilosófica del Quijote”, en “Boletín del Centro de Investigaciones de Filosofía Jurídica y Filosofía Social”, Nº 9, págs. 19 y ss.

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Si se tienen en cuenta las ideas más pactistas de los sofistas y organicistas de Aristóteles, el sector hispánico tradicional es más organicista19 y el anglofrancés más pactista.

C) La problemática filosófica de la Edad Media (Edad de la Fe) 8. Dentro del pensamiento filosófico y teo-

lógico cristiano, San Agustín evidencia una posición más referida a la fe y Santo Tomás de Aquino otra más remitida a la razón. Aunque ambos son más propios del sector hispánico tradicional, la raciona-lidad tomista se acerca más al sector anglofrancés.

El empirismo y sobre todo el nominalismo de Occam son más aceptables por el sector anglo-francés.

19 Para apreciar el sentido organicista del ideario peronista,

cabe c. por ej. General Juan Domingo Perón, Libros, http:// www.lucheyvuelve.com.ar/Libros/Libros.htm (3-9-2010); Presidencia de la Nación, Secretaría de Cultura, Instituto Nacional Juan Domingo Perón, Política y estrategia, Descartes (Juan Domingo Perón), http://www.jdperon. gov.ar/institucional/colecciones/identidadperonista/5_politicayestrategia.pdf (3-9-2010).

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D) La problemática filosófica de la Edad Moderna (Edad de la Razón y la Experiencia) 9. La consolidación territorial correspon-

diente a las aspiraciones hobbesianas y a las necesidades del capitalismo fue lograda en el siglo XIX. Sin embargo, con diversa gravedad, la guerrilla y la represión la pusieron en cuestión. Hoy, sobre todo por impulso de la izquierda real o supuestamente peronista, el país tiene dificultades en asumirla. Así lo muestran, por ejemplo, los cortes de rutas como instrumentos para hacer reclamos que deberían encauzarse por otras vías.

El ámbito anglofrancés tiene afinidad con las ideas racionalistas de Descartes y Leibniz. Quizás, no obstante, pueda dialogar especialmente con la corriente tomista (no agustiniana) del espacio hispánico tradicional.

El liberalismo político de Locke y Montesquieu encuentra más acogida en el sector anglofrancés; en cambio la democracia fuertemente mayoritaria de Rousseau es más afín al sector hispánico tradicional, tal vez en virtud del frecuente mayor número de sus integrantes.

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E) La problemática filosófica de la Edad

Contemporánea (¿Edad de la Técnica?)

10. En un despliegue relativamente general,

referido al último siglo moderno y al primero contemporáneo, la confianza en la razón y la experiencia sostenida por la Ilustración es más propia del sector anglofrancés; en cambio, pese a la presencia racional, por ej. tomista, el sentimiento y la voluntad dominantes en el Romanticismo están más presentes en el ámbito hispánico tradicional.

El sentido de la libertad individual kantiano es más propio del espacio anglofrancés; en cambio, aunque es difícil afirmar que la Argentina haya alcanzado de modo permanente una proyección nacional, la conversión fichteana del Estado moderno en Estado nación corresponde más al sector his-pánico tradicional. En cuanto al problema filosófico genético, si se toma en cuenta el subjetivismo idealista de Fichte (el Yo crea el no-Yo) el espacio anglofrancés es más idealista individualista y el ámbito hispánico tradicional es más realista. Cuando es idealista genético, el espacio hispánico tradicional es historicista, es decir, se refiere a un sujeto creador colectivo.

En relación con el pensamiento hegeliano, el espacio anglofrancés tiene incluso presencia de la izquierda marxista; en cambio el ámbito hispánico tradicional, sobre todo a través del peronismo, posee

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más presencia de la derecha, relacionada con el fascismo20.

La referencia sansimoniana a la producción de bienes materiales se encuentra en la anglofrancesa Generación del 37 y en el peronismo, de inserción hispánica tradicional. La evolución comteana, proudhoniana y marxista del sansimonismo tiene más presencia en el espacio anglofrancés. En éste la referencia al progreso, muy emparentada al positivismo comteano, es particularmente habitual. La idea de lucha de clases, de raíces proudhonianas y marxistas es ajena al sector hispánico tradicional más propiamente tal. En el espacio hispánico tradicional, al menos en la más ortodoxa versión peronista de centro-derecha, se brinda más atención a la conciliadora Doctrina Social de la Iglesia. El sector hispánico tradicional está más lejos de admitir las propuestas anarquistas que se difundieron mucho en partes de la Edad Contemporánea.

20 En las Veinte Verdades Peronistas la afirmación 8 dice

primero la Patria, después el Movimiento y luego los Hombres −El Historiador, Movimiento Peronista (Consejo Superior), Las 20 Verdades Peronistas, http:// www.elhistoriador.com.ar/documentos/peronismo/movimiento_peronista_20_verdades_peronistas.php (4-9-2010)−. Es posible v. no obstante en cuanto a nuestro parecer LOSANO, Mario G., “Ancora sui termini ‘peronismo’ e ‘giustizialismo’ dal Sudamerica all’Italia, e ritorno”, en “Teoria politica”, XX, N° 1, 2004, ps. 15-40.

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El vitalismo voluntarista nietzscheano, quizás última expresión romántica del siglo XIX, tiene tal vez más parentesco con el espacio hispánico tradicional, pero el ámbito anglofrancés en su orientación crítica se refiere considerablemente a él.

La conexión masónica krausista que pro-mueve la expresión de Yrigoyen de que los hombres son sagrados para los hombres y los pueblos son sagrados para los pueblos y sus referencias dominicas colocan a ese político radical en una posible posición armonizadora de los dos sectores argentinos.

F) La problemática filosófica del

tiempo actual (postmodernidad) 11. Es posible que el 6 de agosto de 1945,

fecha del estallido de la primera bomba atómica en Hiroshima y el 14 de abril de 2003, día en que se anunció el mapeo de gran parte del genoma humano, correspondan a un tiempo de transición en que se inició una nueva era, signada por enormes cambios científicos, tecnológicos y morales, que tal vez pueda llamarse, al menos provisoriamente, postmodernidad. Esta nueva era es caracterizable al fin sobre todo por las posibilidades de la genética humana. Tal vez el sector anglofrancés, más indivi-dualista, se abra a los cambios del nuevo tiempo más que el espacio hispánico tradicional, sobre todo

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cuando se trata de modificaciones fundamentales como las que podrán afectar a las características de nuestra especie.

En cuanto a las filosofías heredadas de la Edad Contemporánea, la filosofía analítica21 e incluso de la escuela crítica22 tienen más presencia en el sector anglofrancés. El espacio hispánico tradicional se remite más a supervivencias jus-naturalistas, aunque no se manifiesten con las denominaciones tradicionales.

III. Horizontes filosóficos en lo jurídico y económico

12. El sector anglofrancés se manifestó en gran medida en la Constitución Nacional de 1853-60 y tiene a menudo más apertura a la autonomía de las partes y la propiedad privada. En su desen-volvimiento se produjo el Código Civil velezano, de fuerte influencia francesa napoleónica. El sector his-pánico tradicional impulsó la reforma constitucional al fin frustrada de 1949 y piensa al contrato y a la

21 Muy relacionada con la Lógica y la Teoría del Lenguaje. 22 Referida a Marx, Freud y, en el sentido amplio que

incluye el movimiento francés, a Nietzsche.

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propiedad como expresiones más sociales. En su seno, siguiendo en cierta medida influencias del Código Civil italiano de 1942, se produjeron muchas modificaciones intervencionistas en el régimen de los contratos y la reforma del Código Civil de 1968.

13. El espacio hispánico tradicional suele vincularse más con el sentido del mercantilismo y el capitalismo nacional y el sector anglofrancés tiene a menudo más relaciones con la fisiocracia y el liberalismo económico y con el capitalismo mundial. Algunos sostienen que el ámbito hispánico tradicional tiene más vinculaciones feudales.

El espacio anglofrancés posee a menudo más contenidos diferenciadamente burgueses y proletarios, pero a través del peronismo el prole-tariado real integra mayoritariamente el campo hispánico tradicional.

IV. Horizontes religioso, artístico y político general

14. El sector hispánico tradicional es más religioso y católico; el anglofrancés suele tener más manifestaciones de ateísmo y agnosticismo e incluso posee a veces ocultas afinidades con la Reforma.

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15. El espacio hispánico tradicional prefiere más el arte figurativo (“representativo”); el anglo-francés se remite más al arte no figurativo (“no representativo”, “abstracto”).

16. El ámbito hispánico tradicional suele referirse más a afinidades culturales latinoamerica-nas; el anglofrancés se dirige más a proyecciones europeas, sobre todo “transpirenaicas”.

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Impreso en octubre de 2010 en los Talleres Gráficos de

Librería Social Universitaria Urquiza 2031 - Tel. (0341) 4259361

(2000) Rosario - Santa Fe - Argentina e-mail: [email protected]

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