DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO

ÔNUS DA PROVA

PROVAS NO PROCESSO DO

TRABALHO

Antero Arantes Martins

INTRODUÇÃO

VOCÊ ESTÁ AQUI

• Encerrada a fase postulatória, existe a

possibilidade de não haver fase probatória,

passando-se direto para a fase decisória.

• Não se confunde com a tutela antecipada do

art. 303 e 304 do CPC/2015.

• O Julgamento antecipado da lide ocorre

quando a produção de provas é

desnecessária.

– Contestação de mera interpretação de direito.

– Contestação de mérito cuja prova seja

exclusivamente documental

PRINCÍPIIOS

• A Temática probatória é norteada porprincípios. São eles:

Contraditório e da

ampla defesa

Necessidade

da Prova

Unidade

da Prova

Proibição da Prova

Obtida Ilicitamente

Livre Convencimento

do Juiz

Persuasão

Racional

Oralidade

Imediação

Aquisição

In Dubio Pro Operario

Próximo

• Princípio do contraditório e ampla defesa.

• Como em todos os atos processuais, estes princípios são

igualmente aplicáveis às provas. Consistem na garantia

conferida às partes de acompanhar todas as provas dos

autos (contraditório) e sobre estas apresentar

manifestação (ampla defesa).

• Ex: Realizar perícia de insalubridade sem permitir a

entrada do empregado nas dependências da empresa

viola o princípio do contraditório.

• Juntada de documento nos autos sem vista da parte

contrária viola o princípio da ampla defesa.

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• Princípio da necessidade da prova.

• É preciso que: a) o fato seja relevante para

o deslinde da lide e; b) o fato não tenha

sido confessado, não seja incontroverso e

nem notório.

– Art. 370. Caberá ao juiz, de ofício ou a

requerimento da parte, determinar as provas

necessárias ao julgamento do mérito.

– Parágrafo único. O juiz indeferirá, em decisão

fundamentada, as diligências inúteis ou

meramente protelatórias.

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• Princípio da unidade da prova.

• A prova deve ser analisada em seu

conjunto, ou seja, é a soma dos fatores

probantes colhidos nos autos. Não deve

ser interpretada isoladamente.

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• Princípio da Proibição da prova obtida

ilicitamente.

• Art. 5º, LVI, CF: “são inadmissíveis, no

processo, as provas obtidas por meios

ilícitos”.

• Tem aplicabilidade mitigada pelos

Princípios Gerais da razoabilidade e

proporcionalidade, a ponto de não se

invalidar totalmente a prova. Ex: Gravação

clandestina feita pela empregada que se

destina a provar assédio sexual.Voltar

• Princípio do livre convencimento do Juiz.

• As provas não tem valor tarifado e sim

aquele que é conferido a elas pelo Juiz

quando do julgamento. (Art. 131, CPC).

VoltarArts. 371 e 372 do CPC/2015

• Princípio da Persuasão racional.

• Tem sido confundido com o Princípio do Livre

convencimento do Juiz. Não é correto.

• Livre convencimento é a capacidade que o Juiz tem de

atribuir mais valor a uma prova do que a outra,

independentemente de sua natureza (oral, documental,

pericial).

• Art. 489, 3º do CPC/2015:

– § 3o A decisão judicial deve ser interpretada a partir

da conjugação de todos os seus elementos e em

conformidade com o princípio da boa-fé.

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• Princípio da Persuasão racional.

• Persuasão racional é a demonstração

lógica do convencimento do Juiz no

julgamento da causa. Está mais ligado ao

Princípio da Motivação das decisões

judiciais.

• Sempre existiu no ordenamento jurídico

brasileiro, mas, o CPC de 2015, no art.

489, estabeleceu rigorosos critérios para

tal demonstração, o que será estudado na

aula própria. Voltar

• Art. 489. São elementos essenciais da sentença:

• II - os fundamentos, em que o juiz analisará as questões de fato e de direito;

• § 1o Não se considera fundamentada qualquer decisão judicial, seja ela

interlocutória, sentença ou acórdão, que:

• I - se limitar à indicação, à reprodução ou à paráfrase de ato normativo, sem

explicar sua relação com a causa ou a questão decidida;

• II - empregar conceitos jurídicos indeterminados, sem explicar o motivo

concreto de sua incidência no caso;

• III - invocar motivos que se prestariam a justificar qualquer outra decisão;

• IV - não enfrentar todos os argumentos deduzidos no processo capazes de, em

tese, infirmar a conclusão adotada pelo julgador;

• V - se limitar a invocar precedente ou enunciado de súmula, sem identificar

seus fundamentos determinantes nem demonstrar que o caso sob julgamento

se ajusta àqueles fundamentos;

• VI - deixar de seguir enunciado de súmula, jurisprudência ou precedente

invocado pela parte, sem demonstrar a existência de distinção no caso em

julgamento ou a superação do entendimento.

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• Princípio da Oralidade.

• Trata-se de Princípio Geral do Direito

Processual do Trabalho.

• Art. 845 - O reclamante e o reclamado

comparecerão à audiência acompanhados

das suas testemunhas, apresentando,

nessa ocasião, as demais provas.

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• Princípio da Imediação

• O Juiz, como diretor do processo, colhe

direta e imediatamente as provas dos

autos, sendo-lhe facultado interrogar os

litigantes e determinar a produção de

provas.

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• Princípio da Aquisição.

• Uma vez produzida, a prova é adquirida

pelo processo, sendo irrelevante a parte

que a produziu.

– Art. 371. O juiz apreciará a prova constante dos

autos, independentemente do sujeito que a tiver

promovido, e indicará na decisão as razões da

formação de seu convencimento.

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• Princípio “in dubio pro operario”

• Grande divergência jurisprudencial e doutrinária:

• 1ª corrente: É Princípio de Direito Processual que

mitiga a teoria do ônus da prova de sorte que

havendo prova inconclusiva há que se reconhecer

o fato alegado pelo trabalhador.

• 2ª corrente: É Princípio de Direito Material que

orienta a interpretação do direito, restando

inabalável a teoria do ônus da prova.

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ÔNUS DA PROVA

• Sabendo então a finalidade da prova e

seus princípios, resta saber

– A quem cabe a incumbência de prová-lo ao

juízo?

– Qual a conseqüência de não conseguir realizar

tal prova?

• A segunda pergunta é mais fácil de ser respondida. Se a

parte deveria provar um fato e não o faz, terá uma

decisão desfavorável naquele ponto. A primeira pergunta

está ligada à teoria do ônus da prova, e é respondida com

a análise do art. 818 da CLT combinado com o art. 373

do Código de Processo Civil de 2015.

• Se o fato controvertido for o constitutivo do direito, o

ônus da prova é do reclamante;

• Se o fato controvertido for o modificativo, extintivo ou

impeditivo do direito, o ônus da prova é da reclamada.

Art. 373 do CPC/2015 e Art. 818 da CLT

• Petição Inicial

– Os fatos narrados na inicial são os que

constituem o direito pretendido no pedido.

Fatos Constitutivos Contestação

Negar o Fato Constitutivo. O fato constitutivo, nestecaso, é o controvertido e, portanto, o ônus da prova é doreclamante. (CONTESTAÇÃO DE MÉRITO DIRETA)

Aceitar o fato constitutivo e alegar outro, extintivo,impeditivo ou modificativo. Neste caso o fatoconstitutivo não é mais controvertido e, portanto, nãoprecisa ser provado. Passa a ser do réu o ônus de provar onovo fato que alegou. (CONTESTAÇÃO DE MÉRITO

INDIRETA)

• Exemplo de contestação de Mérito

Direta:

Inicial

Trabalhou na Reclamada Sem

Registro. Contestação

Não trabalhou na Reclamada

A contestação nega o fato constitutivo da inicial.

Portanto o ônus da prova é da Reclamante.

• Exemplos de Contestação de Mérito

Indireta:

Inicial

Fez horas extras e não

recebeu Contestação

As horas extras foram pagas

A contestação apresenta uma um fato extintivo de

direito do autor. Portanto o ônus da prova é da

Reclamada

• Exemplos de Contestação de Mérito

Indireta:

Inicial

Trabalhou na Reclamada sem Registro

Contestação

Trabalhou na Reclamada como

autônomo

A contestação apresenta uma um fato

modificativo de direito do autor. Portanto o ônus

da prova é da Reclamada

• Exemplos de Contestação de Mérito

Indireta:

Inicial

Fazia as mesmas funções que o paradigma

e recebia menos Contestação

Quando o autor foi contratado o paradigma

contava com mais de dois anos de função.A contestação apresenta uma um fato impeditivo

de direito do autor. Portanto o ônus da prova é da

Reclamada

• A Contestação determina de quem é o

ônus da prova

• Contestação Ônus da Prova

• de Mérito Direta do Reclamante

• Contestação Ônus da Prova

• de Mérito Indireta da Reclamada

• O art 818 da CLT é claro ao que o ônus da

prova cabe à parte que as alegar.

• O artigo é simples, mas completo. Aquele

que afirma a existência do fato tem que

provar. Isto porque obrigar à parte a provar

que algo nunca aconteceu seria imprimir

um ônus excessivo à ela.

• Por isso, via de regra, não se admite ônus

da prova negativa no processo.

• Deve-se tomar cuidado ao distinguir um fato negativo de

uma afirmação. Para se caracterizar fato negativo, deve-

se considerar a universalidade do fato. Ex:

• Ao negar a prestação de serviço pelo Reclamante, a

Reclamada nega a existência de qualquer relação de

trabalho com o Reclamante. Assim, o ônus da prova é do

Reclamante

• Ao contrário, quando a Reclamada nega o vínculo de

emprego, ela não alega fato negativo. Na realidade ela

faz uma afirmação: “O Reclamante prestou serviços

para mim, MAS não era de natureza empregatícia”. Por

isso o ônus da prova é da Reclamada.

• Além das duas regras anteriores (constitutivo x

modificativo, impeditivo ou extintivo e não se admitir

ônus da prova negativo), há também uma terceira regra.

• O magistrado se utilizará de seus conhecimentos comuns

e técnicos, na ausência de regras particulares, para

determinar o que deverá ser provado, conforme diz o

artigo 375 do CPC/2015.

• É o dispositivo que traduz a máxima do direito: “o

ordinário se presume, o extraordinário se prova e o

absurdo se rejeita de plano”

Art. 375 do CPC

• Algumas vezes, contudo, ocorre a

inversão do ônus da prova.

• Ou seja, o ônus da prova que

normalmente seria de uma parte,

respeitando os artigos 373 do CPC/2015 e

818 da CLT, passa a ser de outra.

• Essa hipótese é uma exceção, admitida no

processo do trabalho em dois casos, as

súmulas 338, III e 212 do TST

• Tal inversão não se faz pela

hipossuficiência do empregado, nem pela

aplicação do princípio do In Dubio ProSúmula 338, III do TSTSúmula 212 do TST

• Outro caso específico de inversão do ônus

da prova no Processo do Trabalho ocorre

com a Súmula 443 do C. TST, no caso de

dispensa de empregado portador de

doença crônica que cause estigma ou

preconceito.

• A inversão do ônus da prova ocorre

quando existe uma presunção em favor

daquele que normalmente teria a

incumbência de provar a alegação.

• Assim, já se presume verdadeiro aquilo

que a parte alega, cabendo a outra parte

realizar a prova.

• O CPC de 2015 concedeu ao Juiz, explicitamente, a

possibilidade de inverter o ônus da prova conforme as

circunstâncias do caso concreto, acolhendo o Princípio

da aptidão da prova.

• Anteriormente a hipótese mais próxima era encontrada

no CDC em favor do consumidor.

• Será, entretanto, preciso verificar sua aplicabilidade no

Processo do Trabalho em face do que dispõe o art. 769

da CLT e o art. 15 do CPC/2015, eis que há previsão

específica no art. 818 da CLT quanto ao ônus da prova.

• Vamos verificar o dispositivo:

• CPC/2015: Art. 373- ...

• § 1o Nos casos previstos em lei ou diante de

peculiaridades da causa relacionadas à

impossibilidade ou à excessiva dificuldade de

cumprir o encargo nos termos do caput ou à

maior facilidade de obtenção da prova do fato

contrário, poderá o juiz atribuir o ônus da prova

de modo diverso, desde que o faça por decisão

fundamentada, caso em que deverá dar à parte a

oportunidade de se desincumbir do ônus que lhe

foi atribuído.

PROVA

Ônus da prova

O QUE É PROVA?

• Prova é a soma dos fatores de convicção capazesde convencer o Julgador da existência de umfato.

• No Direito Brasileiro não existe hierarquia entreas provas, cabendo ao juiz sua livre convicção.Assim, por exemplo, não se pode dizer que umdocumento tenha maior valor do que odepoimento de uma testemunha.

Ônus da prova

O QUE PROVAR?

• Regra geral:– Fato: Acontecimento do mundo físico;

– Controvertido: Alegado por uma parte e não aceitopor outro;

– Não confessado;

– Não seja público e notório;

• Exceção:– Hipótese do art. 376 do Código de Processo Civil de

2015. Direito Municipal, Estadual ou Estrangeiro, àqual somamos direito decorrente de norma coletiva.

Ônus da prova

• Há que se ter em mente que, em regra geral, a prova tem

por finalidade demonstrar um fato ao juiz. De regra não

se faz prova do direito. (“Da mihi factum dabo tibi

ius”).

• Exceção se faz apenas à hipótese do art. 376 do Código

de Processo Civil.

• a parte que invocar direito municipal, estadual,

estrangeiro ou de norma coletiva (convenção coletiva,

acordo coletivo ou sentença normativa), deve provar ao

juiz a existência deste direito, juntando aos autos cópia

autenticada da norma que invoca.

• O juiz tem obrigação de conhecer apenas o

ordenamento jurídico federal

Ônus da prova (Cont.).

FATO CONTROVERTIDO

• Fato controvertido é aquele fato alegado por

uma das partes que não é aceito pela parte

contrária.

• Para o estudo do ônus da prova é fundamental

saber identificar o fato controvertido.

• Vejamos dois exemplos:

Ônus da prova (Cont.).

EXEMPLO 1

• O empregado afirma que fazia horas extras e não as recebia.

O empregador contesta afirmando que as horas extras foram

pagas.

– Não resta mais dúvidas que as horas extras foram

realizadas. A dúvida reside no pagamento das mesmas.

EXEMPLO 2

• O empregado afirma que nem todas as horas extras foram

pagas. O empregador contesta afirmando que todas as horas

extras foram pagas.

– Não resta dúvida que houve pagamento. A dúvida reside

na existência de horas extras além das pagas.

MEIOS DE PROVA ADMTIDOS EM DIREITO

PROVA ORAL: PROVA PERICIAL:

Depoimento pessoal das partes Perícia

Oitiva de testemunhas Vistoria

PROVA DOCUMENTAL :

Juntada de documentos pelas

partes.

Exibição de documentos em posse de

terceiros.FIM

DEPOIMENTO PESSOAL

• É o meio de prova destinado a realizar ointerrogatório das partes, no curso do processo.

• Sua finalidade é dupla: provocar a confissão eesclarecer os fatos.

• Na audiência os depoimentos serão tomadosantes da oitiva das testemunhas, primeiro oautor, depois o réu.

• Por fim, considerando que o objetivo dodepoimento pessoal é a obtenção da confissão, évedado ao advogado pedir em Juízo odepoimento pessoal do próprio cliente comomeio de prova, bem como é vedado ao mesmoinquirir seu cliente quando este está depondo.

• Se a parte não comparecer, ou, comparecendo, se recusar

a depor, o juiz lhe aplicará a pena de confissão que

consiste em admitir como verdadeiros os fatos alegados

pela outra parte e contrários ao interesse da parte

faltosa.

• O ônus não é apenas o de depor, mas o de responder a

todas às perguntas com clareza e lealdade. Assim, o juiz

pode, conforme as circunstancias, considerar como

recusa de depoimento, o depoimento prestado com

omissões ou evasivas. E a conseqüência será a aplicação

da pena de confesso.

PROVA TESTEMUNHAL

• É aquela que se obtém através do relato prestado, em juízo,

por terceiro não envolvido no processo, desinteressado,

que tem conhecimento do fato litigioso e sob compromisso.

• A inquirição da testemunha só não terá cabimento naqueles

casos em que o próprio Código de Processo Civil veda esse

tipo de prova (arts. 443 e 448)

• O depoimento testemunhal não é uma faculdade, mas um

dever (art.380-I do CPC/2015.) vez que é dever de todo o

cidadão colaborar com o Poder Judiciário na apuração da

verdade.

Art. 443 do CPC Art. 448 do CPC Art. 380-I do CPC

• Até as impedidas ou suspeitas poderão ser ouvidas pelojuiz " sendo estritamente necessário". Mas, seusdepoimentos serão prestados independentemente decompromisso e o juiz lhe atribuirá o valor que possammerecer.

• O compromisso é o ato judicial em que o juiz cientificaa testemunha que deve dizer a verdade, sob pena deincidir no crime de falso testemunho (art.342 do CódigoPenal)

• Cada parte poderá arrolar no máximo 03 testemunhas noprocedimento ordinário, no máximo 02 no procedimentosumaríssimo e no máximo 06 no inquérito judicial paraapuração de falta grave.

Art. 342 do CP

• A substituição de testemunhas depois de arroladas só épermitida por falecimento desta, enfermidade ou tivermudado de residência e não foi localizada pelo Oficial dejustiça.

• Antes de depor a testemunha será qualificada. Nessa fase élicito à parte contrária contraditar a testemunha. Sobre acontradita o juiz ouvirá a testemunha e a parte que a arrolou.Se reconhecida a procedência da argüição, a testemunha seráouvida como informante.

• Depois de compromissada a testemunha não mais pode sercontraditada, justamente porque o objetivo da contradita éimpedir o compromisso. Se no curso do depoimento surgirfato que torne a testemunha impedida ou suspeita, o Juízoatribuirá ao depoimento o valor que este merecer.

• No Processo do Trabalho as testemunhas não são

arroladas a priori, como ocorre no Processo Civil. Cabe

à parte a incumbência de convidar a testemunha a

comparecer à audiência.

• Apenas se a testemunha não atender ao convite é que

deve o juiz interromper a audiência, abrir prazo para a

parte apresentar o rol de testemunhas e intimar as

testemunhas arroladas. No procedimento ordinário basta

a parte alegar que convidou a testemunha para obter a

suspensão da audiência. No procedimento sumaríssimo a

parte deve provar que convidou a testemunha.

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• Entretanto, a jurisprudência já tem admitido, e bem a

meu ver, a validade da determinação para que o rol seja

apresentado antes da audiência. Não porque se substitui

a CLT pelo CPC, mas, sim, em prestígio aos Princípios:

• Da celeridade: As audiências não são marcadas com a

brevidade que a CLT desejava;

• Da concentação: Evita-se o adiamento da audiência;

• Da boa-fé: Evita-se atuação de má-fé da parte autora que

deseja ter acesso à contestação antes de produzir a prova

e da parte ré que deseja adiar e procrastinar a solução do

processo.

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