direito internacional privado · sobre a lei aplicável às obrigações contratuais (roma i)....

DIREITO

INTERNACIONAL

PRIVADO

Professora Raquel Perrota

Elementos de Conexão

Autonomia da Vontade. Escolha da Lei e Eleição do Foro


- Tendo o seu ápice na época do Liberalismo, o elemento de

conexão autonomia da vontade traz a possibilidade das partes

escolherem a lei a ser aplicada no caso concreto, como, por

exemplo, numa relação contratual.


“A autonomia da vontade das partes, no direito internacional

privado, significa que as próprias partes podem escolher o direito

aplicável. O elemento de conexão aqui é a própria vontade

manifestada pelas partes, vinculada a um negócio jurídico de

direito privado com conexão internacional”

Beat Walter Rechsteiner


Segundo Irineu Strenger, em sua obra “Da autonomia davontade: direito interno e internacional” (2a ed., São Paulo: LTr,2000, p. 66)

"a autonomia da vontade como princípio deve ser sustentada nãosó como um elemento da liberdade em geral, mas como suportetambém da liberdade jurídica, que é esse poder insuprível nohomem de criar por um ato de vontade uma situação jurídica,desde que esse ato tenha objeto lícito".


- Essa teoria sempre foi reconhecida pelo Direito Internacional

Privado.

- A criação da autonomia da vontade como elemento de

conexão foi, porém, cunhada por Charles Dumoulin, no século

XVI


- As primeiras legislações a admitir expressamente a autonomia

da vontade das partes como elemento de conexão válido

foram o ABCG Austríaco; alguns Códigos Civis suíços; a Lei de

Introdução ao Código Civil italiano e o Horei japonês.


- O princípio autonomia da vontade das partes aplica-se

precipuamente às obrigações de natureza contratual.

- Dessa forma, quase todas as leis modernas do direito

internacional privado, bem como vários tratados internacionais

lhe fazem referência.


- Temos como exemplos o Regulamento (CE) nº 593/2008 do

Parlamento Europeu e do Conselho, de 17 de junho de 2008,

sobre a lei aplicável às obrigações contratuais (Roma I).


- Algumas legislações e tratados internacionais elastecem a

abrangência do princípio e facultam a autonomia da vontade

das partes quanto o regime de bens e às sucessões, desde que

a relação jurídica seja internacional.


- A autonomia da vontade das partes raramente é admitida

quanto aos direitos da pessoa, da família e das coisas


- No que toca às obrigações ex delicto, verifica-se a tendência

de se admitir a autonomia da vontade das partes.

- Exemplo disso é o Regulamento (CE) nº 864/2007 do

Parlamento Europeu e do Conselho da União Europeia, de 11

de julho de 2007, relativo à lei aplicável às obrigações

extracontratuais (Roma II).


- A autonomia da vontade das partes não é reconhecida ainda

como elemento de conexão válido, que possa reger relações

de direito privado com conexão internacional, em grande parte

da América Latina.


- No Brasil, esse elemento de conexão já foi aceito pela antiga Lei

de Introdução ao Código Civil (1916), que autorizava, em seu

artigo 13, a escolha por parte dos interessados da lei que iria

reger os contratos por eles firmados.


Antiga LICC/1916, art. 13. Regulará, salvo estipulação em

contrário, quanto à substância e aos efeitos das obrigações, a lei

do lugar onde foram contraídas.

- Dessa redação, a doutrina deduziu a tolerância legal face à

autonomia da vontade das partes como elemento de conexão

válido no direito brasileiro.


- Essa permissão não mais vigora na nossa legislação interna,

não se admitindo às partes contratantes, no contexto de

negócios realizados no Brasil, a escolha da norma que bem

entendam.


- Para o direito brasileiro vigente, a elemento de conexão

aplicável às obrigações contratuais encontra-se no art. 9º da

LINDB, silenciando, assim, quanto à admissão da autonomia

da vontade das partes como elemento de conexão.


LINDB, Art. 9o Para qualificar e reger as obrigações, aplicar-se-á

a lei do país em que se constituírem.

§ 1o Destinando-se a obrigação a ser executada no Brasil e

dependendo de forma essencial, será esta observada, admitidas

as peculiaridades da lei estrangeira quanto aos requisitos

extrínsecos do ato.

§ 2o A obrigação resultante do contrato reputa-se constituida no

lugar em que residir o proponente.


- Imperioso lançar um olhar para o tratamento dado pela

Convenção Interamericana sobre Direito Aplicável aos Contratos

Internacionais (1994), que vem a admitir o princípio da

autonomia da vontade das partes para a escolha do direito

material aplicável a um contrato internacional, podendo essa

escolha ocorrer de forma expressa ou tácita.


Convenção Interamericana sobre Direito Aplicável aos ContratosInternacionais , Artigo 7

O contrato rege-se pelo direito escolhido pelas partes. O acordodas partes sobre esta escolha deve ser expresso ou, em caso deinexistência de acordo expresso, depreender-se de formaevidente da conduta das partes e das cláusulas contratuais,consideradas em seu conjunto. Essa escolha poderá referir-se àtotalidade do contrato ou a uma parte do mesmo.

A eleição de determinado foro pelas partes não implicanecessariamente a escolha do direito aplicável.


- Apesar do silêncio da LINDB quanto à adoção da autonomia davontade como elemento de conexão, importante notar que aLei de Arbitragem (Lei nº 9.307/1996) não se furtou aoabordar o tema de forma direta.

- A Lei determina que as partes poderão escolher livremente asregras de direito a serem aplicadas na arbitragem.


Lei nº 9.307/1996, Art. 2º A arbitragem poderá ser de direito oude equidade, a critério das partes.

§ 1º Poderão as partes escolher, livremente, as regras de direitoque serão aplicadas na arbitragem, desde que não haja violaçãoaos bons costumes e à ordem pública.

§ 2º Poderão, também, as partes convencionar que a arbitragemse realize com base nos princípios gerais de direito, nos usos ecostumes e nas regras internacionais de comércio


- Assim, caso as partes contratantes tenham se obrigado perantea uma convenção de arbitragem, têm-se por aceitável a escolhado direito material que será aplicado.


- Para as relações que não lançam mão da arbitragem,entretanto, prevalece a impossibilidade de escolha dalegislação aplicável via a autonomia da vontade comoelemento de conexão.

- Nesse sentido a jurisprudência pátria no tema, apesar deescassa e antiga.


- O STF, no bojo do RE nº 93.131/MG, de relatoria do MinistroMoreira Alves, julgado em 17/12/1981, não reconhece oprincípio da autonomia da vontade da escolha do direitomaterial aplicável.

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