casos de direito constitucional ii 2013 resolução 2 a 11 (1)

DIREITO CONSTITUCIONAL II

1 Rui Lanceiro

NOTAS SOBRE A RESOLUO DOS CASOS

Notas prvia:

Este documento destina-se a apresentar, sucintamente, as questes abordadas relativamente

aos casos discutidos em aula deve, por isso, ser lido em conjunto com a resoluo feita

na aula. O objectivo dos casos era apresentar a matria da teoria da lei ou seja, por vezes

os casos levantam outras questes, que no foram tratadas em aula e no sero aqui

resolvidas, por extravasarem o que se pretendia

O presente documento no substitui de forma alguma o estudo do Manual do

Professor Carlos Blanco de Morais.

Segue-se a posio do regente, o Professor Carlos Blanco de Morais, expressa no Manual.

Caso n. 2

Com este caso pretendia-se abordar a problemtica da definio de lei e de norma, bem como da

reserva de lei e dos seus limites.

i) Definio de norma:

a. A generalidade deve constituir o elemento estrutural de caracterizao de uma norma.

Norma como critrio de deciso aplicvel a uma pluralidade indeterminada ou

imediatamente indeterminvel de destinatrios independentemente de se esgotar numa

situao concreta ou pluralidade de situaes. A abstraco no deve constituir um

elemento de definio da norma, porque no abrange as regras que se esgotam num caso

concreto, apesar de serem gerais (carcter normativo do comando). A repetibilidade no

elemento da norma.

b. No entanto, para efeitos de Direito Constitucional, h um problema com o conceito de

norma, para efeitos de fiscalizao da constitucionalidade que apenas ocorre

relativamente a normas, nos termos do artigo 277., n. 1;

c. De facto, como a Constituio no obriga a que os actos legislativos sejam gerais e

abstractos nomeadamente porque isso s acontece para alguns casos (artigo 18., n. 3;

leis de bases), e admitida a existncia de actos administrativos sob a forma de lei (artigo

264., n. 4) , teramos sempre, face a um acto legislativo, de conferir se este continha

normas, para verificar se a sua constitucionalidade poderia ser fiscalizada pelo Tribunal

Constitucional;


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d. O Tribunal Constitucional (TC) tem uma posio pragmtica: adoptou um conceito

funcional de norma, adequado ao sistema de fiscalizao. A frmula de qualificao

necessria para ser objecto de controlo da constitucionalidade abrange: 1. Os actos

normativos desprovidos de forma legal (critrio de deciso ou regra de conduta), de

contedo geral e abstracto; e 2. Os comandos sob a forma de lei, mesmo que individuais e

concretos, desde que com a forma e fora de lei.

e. No Direito Constitucional de adoptar a concepo pragmtica do TC.

ii) Definio de lei:

a. A anlise deve partir do regime constante na Constituio e no de uma mitologia do

conceito de lei;

b. A Constituio no obriga que a lei tenha sempre um contedo geral e abstracto podem

existir (e existem) leis singulares, com contedo individual e concreto. Como j referimos, a

Constituio s estabelece a necessidade de contedo geral para alguns casos (artigo 18., n.

3; leis de bases), sendo admitida a existncia de actos administrativos sob a forma de lei

(artigo 264., n. 4). A funo poltico-legislativa primria ou dominante sobre as

secundrias, como a funo administrativa, sendo admissvel a compresso do seu mbito de

actuao, dentro de certos limites. Defender o contrrio seria admitir uma limitao

competncia legislativa genrica da Assembleia da Repblica que no se encontra na

Constituio face redaco do artigo 161., alnea c);

c. A lei resulta de um critrio poltico de deciso e um acto:

i. Produzido atravs de um determinado processo e revelado com uma determinada forma

(tpica de lei) artigo 112., n. 1;

ii. Por um rgo com competncia para tal;

iii. Que goza de uma determinada fora no ordenamento jurdico (fora geral de lei) artigo

112., n. 5;

iii) Reserva de lei:

a. Trata-se de uma reserva face ao mbito e aos actos tpicos de outras funes;

b. o domnio material necessrio de legalidade, que resulta do princpio da separao de

poderes (artigo 111., n. 1) e implica:

i. Prioridade de disciplina normativa: a lei assegura a regulao exclusiva e primacial de

determinadas matrias, com carcter inovatrio; excluso de deslegalizao ou substituio

por acto de outra funo em caso de lacuna ou omisso;


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ii. Supremacia da lei: princpio da legalidade os actos das funes secundrias devem fundar-

se na lei e conformar-se com ela;

c. A reserva pode ser:

i. Horizontal: o mbito material que a lei pode abranger h reserva total de lei (a lei pode

dispor sobre todas as matrias) (exemplo artigo 161., alnea c);

ii. Vertical: o grau de densificao Podem existir leis individuais e concretas mas se a

densificao for muito grande, h o potencial de conflito com funes secundrias ou com

a autonomia privada.

Caso n. 3

Com este caso pretendia-se abordar a problemtica da reserva de lei e dos seus limites, bem como

da tipicidade da lei.

i) DL do Governo:

Questo da reserva de lei em sentido vertical - limites:

a. A autonomia privada (ex.: contratao colectiva ou contrato de trabalho);

b. Apesar de no existir reserva geral de administrao (tambm no existindo uma reserva

geral de regulamento), existem domnios reservados administrao, relativamente:

i. administrao autnoma:

1. Autarquias Locais ( o que surge no Caso): cfr. artigos 235., 237., 241.. Exemplos:

proibido revogar regulamentos autrquicos ou substitu-los; tambm proibido

concretizar demasiado o acto legislativo, pois pode levar expropriao da autonomia

administrativa (exemplo: emisso de actos administrativos);

2. Regies Autnomas: cfr. artigos 227., n. 1, alnea d) e g), 232., n. 1. Exemplos:

proibido revogar regulamentos regionais ou substitu-los; tambm proibido

concretizar demasiado o acto legislativo, pois pode levar expropriao da autonomia

administrativa (exemplo: emisso de actos administrativos);

3. Universidades: cfr. artigo 76., n. 2. Corresponde a um ncleo de auto-organizao

institucional ou funcional, de mtodos pedaggicos concretos, bem como de avaliao

dos alunos (exames, notas ou passagens administrativas);

ii. administrao independente: Conselho Superior de Magistratura; ERC; CNE.

iii. Ao Governo: deve haver respeito pelo ncleo essencial da administrao ou do executivo

(Ac. do TC n. 24/98): este no pode ser ofendido ou apropriado. uma decorrncia do

princpio da separao de poderes a garantia de uma esfera ou margem til de poder


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autnomo de administrao do Governo at para permitir a sua responsabilizao sem

uma intromisso intolervel da Assembleia da Repblica. As reservas administrativas

especficas do Governo sero, assim, por exemplo:

1. A reserva de execuo oramental: artigo 199., alnea b); 167., n. 2 (lei, dispositivo ou

norma travo);

2. A reserva relativa ao poder de direco, superintendncia e tutela (artigo 199., alnea d).

Neste mbito pode-se distinguir:

a. Os poderes relativos administrao directa: o poder de direco. A reserva abrange

os actos de nomeao, classificao, responsabilizao disciplinar, dar ordens ou

injunes, interferir na gesto corrente, ordenar operaes materiais, etc. O TC tem

sido relutante na sua afirmao, por temer diminuir o controlo e responsabilizao

do Governo perante a Assembleia da Repblica. No tem razo: a fiscalizao no

implica poderes de substituio.

b. Os poderes relativos administrao indirecta: o poder de superintendncia emitir

directrizes. Tendo em conta o mbito do poder do Governo e o da reserva de lei

(normatividade), aqui difcil encontrar uma reserva firme. Deve ser verificado o seu

respeito caso a caso.

uma reserva do Governo face Assembleia da Repblica. Pode o Governo usar a forma

de DL para actuar nestes domnios? Em princpio isso ser inconstitucional por excesso de

forma (a reserva aqui refere-se s forma, no j ao rgo) mas a consequncia a mera

irregularidade do DL.

ii) Lei:

a. Pode revogar o DL: lei e decreto-lei tm igual valor, salvo excepes (artigo 112., n. 2);

b. Tipicidade:

i. H uma reserva de Constituio relativamente aos actos legislativos (que tm fora e forma

de lei) s so admssiveis as formas constitucionalmente previstas (artigo 112., n. 1);

ii. A lei no pode criar outros actos legislativos nem atribuir a actos de outra funo fora de

actos legislativos como a Assembleia da Repblica tencionava fazer neste caso.

iii. A lei no pode ser interpretada, integrada, revogada, suspensa, modificada ou ver a sua

aplicao estendida, com eficcia externa, por actos que no sejam actos legislativos (artigo

112., n. 5). , no entanto, admissvel a interpretao conforme Constituio quando

existe apenas um sentido interpretativo que seja conforme.


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Caso n. 4

Com este caso pretendia-se abordar a problemtica da reserva de lei e dos seus limites, bem como

da tipicidade da lei.

i) Lei da Assembleia da Repblica: questo da reserva de lei: a lei pode, em princpio densificar

esta matria sem limite no h necessidade de generalidade ou abstraco;

ii) DL:

a. Tipicidade: (112., n. 5);

b. Regulamentos (a propsito da remisso para portaria):

i. Regulamentos independentes: disciplina tendencial ou parcialmente inovatria, em termos

prximos dos da lei, mas sem gozar da sua fora, carecendo de lei que estabelea a

competncia objectiva e subjectiva para a emisso (artigo 112., n. 7);

ii. Regulamentos de execuo: concretizar normas legais (artigo 112., n. 7);

iii. Regulamentos autnomos: normas administrativas (esto abrangidos os regulamentos

independentes ou de execuo) emitidas por rgos integrados na administrao autnoma

que, por definio, prossegue interesses prprios (AL: 241.; Uni: 76., n. 2; RA: 227.,

n. 1, alnea d);

iv. Regulamentos delegados: proibidos pela Constituio, trata-se da previso de normas

administrativas que, mediante habilitao legal, derrogam, interpretam ou integram (ou

ampliam) actos legislativos so inconstitucionais por violao do princpio da tipicidade

(112., n. 5). , no entanto, admissvel a interpretao conforme Constituio quando

existe apenas um sentido interpretativo que seja conforme.

c. Regulamentos do Governo:

i. Os regulamentos independentes do Governo carecem de forma de decreto regulamentar

(artigo 112., n. 6);

ii. inconstitucional norma que remeta para acto regulamentar a disciplina de uma matria,

sem estabelecer o respectivo regime jurdico, se este no tiver a forma de decreto

regulamentar. Neste caso, estamos perante um regulamento independente do Governo, que

deve ter a forma de decreto regulamentar (artigo 112., n. 6). inconstitucional tambm

porque se est a contornar o controlo do Presidente da Repblica relativamente aos actos

do Governo (o decreto regulamentar est sujeito a promulgao artigo 134., alnea b).


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Caso n. 5

Com este caso pretendia-se abordar a problemtica da reserva de lei e dos seus limites. Era suposto

discutir se a lei da Assembleia da Repblica violava:

i) A autonomia privada relativamente aos privados que tinham celebrado contratos com o

Estado que so alterados pela lei;

ii) O dispositivo travo (artigo 167., n. 2) por eventual diminuio das receitas das portagens;

iii) O domnio reservado de administrao do Governo relativo administrao indirecta por

causa das orientaes (artigo 199., alnea d) - (ver supra Caso n. 3, i), b), iii., 2., b.)

Caso n. 6

Com este caso pretendia-se abordar a problemtica da tipicidade da lei e das reservas de

competncia legislativa.

i) O estabelecimento da competncia legislativa reserva de Constituio;

ii) Competncias legislativas (rgos):

a. A Assembleia da Repblica tem competncia legislativa genrica (artigo 161., alnea c) e

duas reservas de competncia: a absoluta (artigo 161. e 164.) e a relativa (artigo 165.). A

reserva de competncia legislativa pode ser de densificao total, abrangendo toda a extenso

da matria, ou incidir apenas sobre domnios reservados (por exemplo, as bases ou o regime

geral);

b. O Governo tem competncia legislativa concorrencial (artigo 198., n. 1, alnea a), delegada

ou autorizada (artigo 198., n. 1, alnea b), complementar ou de desenvolvimento (artigo

198., n. 1, alnea c) e uma reserva exclusiva de competncia: artigo 198., n. 2;

c. As Assembleias Legislativas das Regies Autnomas tm competncia legislativa comum

(artigo 227., n. 1, alnea a), delegada ou autorizada (artigo 227., n. 1, alnea b)

complementar ou de desenvolvimento (artigo 227., n. 1, alnea c) e domnios reservados:

artigo 227., n. 1, alneas l), n) e p).

iii) O regulamento municipal inconstitucional por violar a reserva absoluta de competncia

legislativa da Assembleia da Repblica (artigo 164., alnea n).

iv) O regulamento municipal viola o princpio da tipicidade da lei artigo 112., n. 5 porque

pretende ter fora de lei e alterar um acto legislativo;


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v) O DL do Governo viola o domnio reservado de competncia das Assembleias Legislativas

das Regies Autnomas (artigo 227., n. 1, alnea l), e artigo 232., n. 1).

Caso n. 7

Com este caso pretendia-se abordar a problemtica das reservas especficas de lei.

i) Quanto ao contedo, existem reservas:

a. Reserva de lei geral e abstracta: quanto restrio de direitos, liberdades e garantias (artigo

18., n. 3);

b. Reserva de lei geral: leis de bases (pressuposta);

c. Reserva de lei de contedo no retroactivo: quanto restrio de direitos, liberdades e

garantias (artigo 18., n. 3); quanto lei penal incriminadora, tipificadora ou penalizadora

(artigo 29., n.s 1, 3 e 4) e quanto criao de impostos (artigo 103., n. 3).

ii) A lei do Caso viola a reserva de lei geral e abstracta e a reserva de lei de contedo no

retroactivo.

iii) Discutir a proporcionalidade da restrio (artigo 18., n. 2)

Caso n. 8

Com este caso pretendia-se abordar a problemtica das reservas especficas de lei. A lei do Caso

viola a reserva de lei de contedo no retroactivo (artigo 103., n. 3).

Caso n. 9

Com este caso pretendia-se abordar a problemtica das reservas de competncia legislativa, das

reservas especficas de lei, bem como das leis de valor reforado.

i) A lei de bases est inserida na reserva de lei geral (cfr. supra Caso 7, i) b.), pelo que a norma

concreta relativa a Leiria inconstitucional;

ii) Categorias de lei:

a. Leis comuns ou ordinrias: leis produzidas de acordo com as regras gerais de produo

ordinria e cujas normas no dispem da capacidade de vincular outros actos legislativos;

b. Leis com valor reforado: leis que se devem fazer respeitar, passiva ou activamente, por

outros actos legislativos, sob pena de ilegalidade qualificada destes ltimos (112., n. 3):

i. Leis reforadas pelo procedimento / sentido prprio: Leis portadoras de maior rigidez ou

de fora passiva do que as leis comuns em razo da associao entre a exclusividade da


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reserva parlamentar, que envolve o seu objecto material qualificado e procedimento

especial ou agravado fixado na Constituio. Exemplo: Leis orgnicas (artigo 166., n. 2)

que so aprovadas, em votao final global, por maioria absoluta dos Deputados em

efectividade de funes (artigo 168., n. 5); e Leis que necessitam de aprovao por

maioria de 2/3 dos Deputados presentes, desde que superior maioria absoluta dos

Deputados em efectividade de funes (artigo 168., n. 6);

ii. Leis reforadas pela parametricidade material / sentido imprprio: Leis portadoras de uma

hierarquia material sobre outras, traduzida na aptido para fixarem princpios, directrizes,

procedimentos e normas gerais subordinantes relativamente ao contedo de outras leis.

Exemplo: leis de bases; leis de autorizao legislativa (artigos 112., n. 2, e 165., n. 2);

iii. Leis duplamente reforadas: Actos legislativos simultaneamente rgidos e materialmente

paramtricos de outros. Exemplos: EPARA (artigos 226., 227., 231., n. 7); OE e GOP

(artigo 161., alnea g); Lei Quadro das Privatizaes (293.).

iii) O Deputado do Caso no tem razo porque no se trata de uma lei orgnica (artigo 166., n.

2) e, mesmo se o fosse, no seria aprovada por maioria de 2/3, mas por maioria absoluta dos

Deputados em efectividade de funes (artigo 168., n. 5).

iv) A lei de bases do ambiente est inserida na reserva de competncia relativa da Assembleia da

Repblica (artigo 165., n. 1, alnea g). Assim, o Governo s pode legislar neste mbito se

estiver habilitado com uma autorizao legislativa.

v) A autorizao legislativa do governo inconstitucional por no respeitar o artigo 165., n. 2,

quanto necessidade de fixao de objecto, sentido e extenso;

Caso n. 10

Com este caso pretendia-se abordar a problemtica da tipicidade da lei reforada.

Tipicidade:

i) H uma reserva de Constituio relativamente aos actos legislativos de valor reforado (que

tm fora especfica de lei) s so admssiveis as formas constitucionalmente previstas (artigo

112., n. 2 e 3);

ii) A lei no pode criar outros actos legislativos de valor reforado nem atribuir a actos legislativos

comuns o valor reforado como o EPARAA faz neste caso, ao estabelecer um procedimento

agravado (pela maioria) para este tipo de decretos legislativos regionais. O preceito do

EPARAA , por isso, inconstitucional.


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Caso n. 11

Com este caso pretendia-se abordar a problemtica da deslegalizao.

i) A deslegalizao ocorre quando uma lei confere natureza regulamentar a normas com forma e

fora de lei.

ii) Exemplos de deslegalizaes proibidas:

a. Leis que desgraduam preceitos legais que se encontrem no mbito da reserva de lei, dando-

lhes natureza regulamentar (ex: contedo essencial de direitos, liberdades e garantias);

b. Lei que rebaixa preceitos legais permitindo a sua revogao ou modificao por normas

regulamentares, sem mais (artigo 112., n. 5);

c. Lei que deslegaliza, remetendo regulao para regulamento de execuo quando, por na

verdade apenas definir a competncia, se trata de um regulamento independente, que deveria

tomar a forma de decreto regulamentar (artigo 112., n. 5, 6 e 7);

iii) Exemplo de deslegalizaes admissveis: fora da reserva de lei, um acto legislativo confere valor

regulamentar a preceito legal desde que expressamente e com critrios para o exerccio do

poder regulamentar. Se a matria tiver carcter inovatrio e for competncia do Governo, o

regulamento em causa deve ter a forma de decreto regulamentar (artigo 112., n. 6).

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