DAS INCAPACIDAES

1. Conceito e espécies  

Conforme já comentado quando estudamos pessoa natural, são chamados incapazes aqueles que possuem somente a capacidade de direito, lhes faltando a capacidade de exercício.

Com o intuito de proteger as pessoas, tendo em vista suas naturais deficiências, decorrentes da idade, da saúde, do desenvolvimento mental e intelectual, a lei não permite a estas pessoas, o exercício pessoal de seus direitos, exigindo que sejam assistidos ou representados nos atos jurídicos em geral.

Incapacidade, portanto, é a restrição legal aos exercícios dos atos da vida civil, imposta pela lei somente aos que, excepcionalmente, necessitam de proteção, pois a capacidade é regra, enquanto a incapacidade é exceção.

Existem duas espécies de incapacidade, a incapacidade absoluta e a incapacidade relativa.

A incapacidade absoluta é aquela a proibição total do exercício, por si só, do direito.

A incapacidade relativa está em uma situação intermediária entre a capacidade plena e a incapacidade total. Os relativamente incapazes possuem razoável discernimento, podendo praticar determinados atos por si sós. Estes, porém, constituem-se exceções, pois devem sempre estar assistidos de seus representantes legais, para a prática dos atos em geral, sob pena de anulabilidade.

Supre-se a incapacidade, seja ela absoluta ou relativa conforme o grau de imaturidade, deficiência física ou mental da pessoa, pelos institutos da representação e da assistência.

2. Incapacidade Absoluta    Conforme já mencionado alhures, a incapacidade acarreta a

proibição total do exercício dos direitos pelo indivíduo. Os atos de exercício de direitos pelos absolutamente incapazes somente poderão ser praticados por seus representantes legais.

O artigo 3º. Do Código Civil menciona quem são os absolutamente incapazes.

Art. 3º. São absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil:

I – os menores de dezesseis anos;II – os que, por enfermidade ou deficiência mental, não

tiverem o necessário discernimento para a prática desses atos;III – os que, por causa transitória, não puderem exprimir sua

vontade.

3. Os menores de dezesseis anos

Os menores de dezesseis anos são considerados pelo ordenamento como incapazes. Esses menores, portanto, não podem, por si mesmos, exercer os atos da vida civil, senão quando representados legalmente por pai, mãe ou tutor, conforme o caso.

Ao estabelecer essa idade de 16 anos, o Código considerou não a simples aptidão genética, isto é, de procriação, porém desenvolvimento intelectual que, em tese, torna o indivíduo apto para reger sua vida.

A regra geral é: qualquer ato praticado por menor dessa idade é nulo. É claro que a capacidade, física e intelectualmente falando, varia de pessoa para pessoa. Contudo, a lei civil devia fixar uma regra geral e preferiu o limite de idade como critério para a incapacidade.

Cabe ressaltar que há variação de incapacidade por idade em outros sistemas legislativos, como no argentino, por exemplo, em que a idade para a incapacidade absoluta é de 14 anos. O Código alemão considera plenamente incapaz o menor com menos de 7 anos e acima dessa idade outorga certa parcela de direito ao infante que até os 21 anos precisa do consentimento de seus representantes.

Já o estatuto francês não distingue entre capacidade relativa e absoluta, deixando ao critério do juiz verificar se o menor chegou à idade do discernimento ou não. O Código italiano atual de 1942, ao contrário do anterior, de 1865, que acompanhava o francês, fixa a idade de 18 anos como regra geral de capacidade civil, apresentando restrições para determinados atos, que só se extinguem totalmente aos 21 anos com a plenitude da capacidade.

4. Os que, por enfermidade ou deficiência mental, não tiverem o necessário discernimento para a prática desses atos

 O Código anterior trazia a criticada e já mencionada

expressão "loucos de todo o gênero" para descrever a ausência de saúde mental para o ato jurídico.

A compreensão da alienação mental é complexa para a Medicina e para o Direito, pois varia de pequenos distúrbios até a completa alienação, o que dificulta até mesmo o enquadramento vocabular dessa situação mental.

Tanto na expressão do texto revogado como no texto atual, a lei refere-se a qualquer distúrbio mental que possa afetar a vida civil do indivíduo. A expressão abrange desde os vícios mentais congênitos até aqueles adquiridos no decorrer da vida, por qualquer causa. Por essa razão, era muito criticada a expressão loucos de todo gênero. De qualquer modo, a intenção do legislador sempre foi a de estabelecer uma incapacidade em razão do estado mental. Uma vez fixada a anomalia mental, o que é feito com auxílio da Psiquiatria, o indivíduo pode ser considerado incapaz para os atos da vida civil.

O presente Código, no artigo transcrito, usa de expressão mais genérica ao referir-se à ausência do necessário discernimento para os atos da vida civil, mas estabelece gradação para a debilidade mental, pois no art. 4o

conceitua como relativamente capazes "os que, por deficiência mental, tenham o discernimento reduzido". Essa gradação é mais justa, pois há casos de deficiência mental que podem autorizar capacidade limitada. Nesse sentido, aliás, posicionavam-se os julgados mais recentes, descrevendo grau de incapacidade dos interditos.

A velhice, por si só, como vimos, não é motivo de incapacidade, a menos que venha acompanhada de estado mental patológico, então não é a velhice que traz a incapacidade, mas sim, seu estado psíquico.

Problema de crucial importância é saber se são válidos ou não os atos praticados pelos alienados, antes da decretação judicial de interdição. Colidem aqui os interesses do amental, que poderia ser prejudicado com a anulação do ato, com os interesses de terceiros de boa-fé que não tomaram conhecimento do estado de debilidade mental.

Não há regramento legal sobre o assunto no ordenamento brasileiro, entretanto, a jurisprudência vem admitindo a aplicação da solução francesa, que dispõe que os atos nessas condições podem ser anulados se a causa da interdição existia notoriamente no momento em que o ato foi praticado, uma vez que, com isto é possível evitar flagrantes injustiças, mormente em se tratando de atos praticados com terceiros de boa-fé, nas situações em que a falta de discernimento não seja visível, não seja aparente, o que é tão comum.

Desse modo, essa solução não destoa da lei e vem sendo aplicada majoritariamente pela jurisprudência, quando a situação mental anormal do agente não era notória e quando há boa-fé do outro contratante (RT 625/166, 468/112, RJTJSP 82/51, 25/78). No entanto, entende-se que, "embora realizados os negócios jurídicos antes da sentença de interdição do vendedor, os atos

jurídicos são nulos, e assim podem ser declarados, se, à época de sua celebração, era inequívoca e notória a incapacidade de uma das partes, conhecida, inclusive, da outra" (JSTF 75/185).

O Direito contemporâneo não aceita os chamados lúcidos intervalos. Assim, se alguém for declarado incapaz, os atos por ele praticados serão considerados nulos, não se aceitando a tentativa de demonstrar que, naquele momento, encontrava-se lúcido. A incapacidade é considerada pelo ordenamento um estado permanente e contínuo.

 5. Os que, mesmo por causa transitória, não puderem

exprimir sua vontade  

Como apontado, o Direito moderno não aceita os chamados lúcidos intervalos dos deficientes mentais. Essa situação não se confunde com o disposto no inciso III do art. 3o: ali o legislador conceitua os que não puderem exprimir sua vontade ainda que "por causa transitória".

Nessa dicção, incluem-se as inúmeras possibilidades de privação transitória da capacidade de discernimento, que o antigo Direito denominava "privação de sentidos".

 Não se interdita alguém por causa transitória, somente por causas duradouras, mas, serão considerados nulos os atos praticados por pessoa de condição psíquica normal, mas que se encontrava em virtude de uma situação provisória impossibilitada de exprimir sua vontade, por exemplo, pela pessoa embriagada, em estado etílico tal que não possa compreender o ato; por quem tenha ingerido drogas alucinógenas que interferem na compreensão etc. Se, porém, o estado de incompreensão dessas pessoas é permanente, sua situação será de incapacidade relativa, na forma do art. 4o.

O exame da incapacidade transitória depende da averiguação da situação concreta. Nem sempre será fácil sua avaliação e nem sempre a perícia médica será conclusiva, mormente quando do ato já decorreu muito tempo e quando não possa o agente ser examinado diretamente. Nesse campo, muito mais falível se apresentará a prova testemunhal. O juiz deverá ser perspicaz ao analisar o conteúdo probatório, levando sempre em conta que a regra é a capacidade; a incapacidade é exceção.

Essa matéria é campo fértil para a Psicologia e Psiquiatria forense: atos praticados em estado hipnótico; sob transe mediúnico; em situação de baixo controle emocional em razão de acidentes ou traumas graves serão, entre outros, situações que serão trazidas à baila. Na maioria das vezes haverá

interesses financeiros de monta envolvidos nesses processos. Raramente o mero interesse moral moverá esses processos.

6. Incapacidade relativa  

Os relativamente incapazes estão em uma situação intermediária entre a capacidade plena e a incapacidade total. Os relativamente incapazes possuem razoável discernimento, podendo praticar determinados atos por si sós. Estes, porém, constituem-se exceções, pois devem sempre estar assistidos de seus representantes legais, para a prática dos atos em geral, sob pena de anulabilidade.

Certos atos, porém, podem praticar sem a assistência de seu representante legal, como ser testemunha (art. 228, I, do CC), fazer testamento (artigo 1860 do CC), exercer empregos públicos em que não for exigida a maioridade (artigo 5º., parágrafo único, inciso III), casar (art. 1517), ser eleitor, celebrar contrato de trabalho.

O artigo 4º. Do CC traz aqueles que são considerados relativamente incapazes:

Art. 4o: São incapazes, relativamente a certos atos, ou à maneira de os exercer:

I - os maiores de 16 (dezesseis) e menores de 18 (dezoito) anos;

II - os ébrios habituais, os viciados em tóxicos e os que, por deficiência mental, tenham o discernimento reduzido;

III - os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo;IV - os pródigos.Parágrafo único. A capacidade dos índios será regulada por

legislação especial."  7. Os maiores de 16 e menores de 18 anos

A lei atual admite a maioridade plena aos 18 anos. Aos 18 anos, em tese, o convívio social e familiar já proporcionou ao indivíduo certo amadurecimento, podendo compreender o alcance dos atos que pratica.

O menor de 18 anos e maior de 16 pode praticar livremente diversos atos, como, por exemplo, firmar recibos de pagamento de cunho previdenciário. O menor não se exime das obrigações que contrai, quando

dolosamente oculta sua idade (art. 180). A maioridade trabalhista já era atingida anteriormente aos 18 anos, assim como a responsabilidade criminal.

O homem e a mulher podem casar-se com 16 anos, mas até que complete 18 anos é necessária a autorização de ambos os pais, ou de seus representantes legais (art. 1.517).

Repita-se que, não havendo disposição especial em contrário, os relativamente incapazes devem figurar nos atos jurídicos com a assistência do pai ou da mãe, ou de um tutor se estiverem sob o regime de tutela (ambos, assistente e assistido assinam os atos). Para proporem ações judiciais também necessitam da assistência, e para figurarem como réu nessas ações devem ser citados juntamente com os assistentes.

Pode ocorrer, e freqüentemente ocorre, que sucedam situações de conflito entre o menor e seu representante se absolutamente incapaz aquele, ou entre o menor e seu assistente se relativamente incapaz. É o caso, por exemplo, do menor que tenha necessidade de mover ação judicial contra seu pai. Nesse caso, como em outros em que o conflito não aparece tão visível, mas há contraposição de interesses, há necessidade de nomeação de curador especial, pelo juiz, para aquele ato ou conjunto de atos, em prol do menor e de sua proteção.

 8. Os ébrios habituais, os viciados em tóxicos e os que,

por deficiência mental, tenham o discernimento reduzido; os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo;

O atual Código inovou na redação, incluindo os ébrios habituais, os viciados em tóxicos e os deficientes mentais com discernimento reduzido, no rol dos relativamente incapazes.

Aqui não se incluem aqueles que não possuem o vício da bebida ou das drogas, ou seja, não se incluem aqueles que fazem uso eventual destas substâncias, reservando o código disposição específica para tais situações – artigo 3º., inciso III.

Caberá ao juiz avaliar o caso concreto e com auxílio da perícia médica definir o grau de limitação mental que autorize definir a incapacidade relativa, isto porque a dependência de álcool e tóxicos pode ser tal que iniba totalmente a compreensão dos fatos de vida, de molde a implicar incapacidade absoluta. Desse modo, há que ser entendida a disposição. Pela mesma razão, nem sempre a situação de ebriedade ou toxicomania será tal que implique a capacidade relativa. Decidirá o juiz, com os meios de prova cada vez mais técnicos e sofisticados de que dispõe, bem como pelo conjunto probatório, inclusive seu contato pessoal com o sujeito, contato esse importantíssimo para a

conclusão do magistrado. O interrogatório do interditando é peça fundamental para sua decisão (art. 1.181 do CPC). O Código Civil refere-se expressamente a essa necessidade de exame pessoal do interditando pelo juiz (art. 1.783).

Por outro lado, o legislador referiu-se a duas categorias de restrição mental: os deficientes mentais e os excepcionais. A lei poderia ter-se restringido a fórmula mais genérica. Bastava dizer que são relativamente incapazes os que possuem discernimento mental reduzido para a prática de atos. Tanto os deficientes mentais como os excepcionais definidos na lei assim se colocam. Na verdade, a lei separa os que congenitamente possuem limitação mental daqueles cuja limitação, em tese, venha a ocorrer durante sua existência. A situação, porém, a ser enfrentada pelo juiz no processo de interdição é a mesma: deverá concluir se o sujeito possui limitação mental que o iniba parcialmente para os atos da vida civil. Se a limitação for total, o caso será de incapacidade absoluta.

Observe, também, que a redução de capacidade mental, em qualquer situação, pode desaparecer, mediante tratamento ou educação adequada. Perante essa contingência, a interdição deve ser levantada, desaparecendo a incapacidade relativa. Aduz o artigo 1.186 do CPC que "levantar-se-á a interdição, cessando a causa que a determinou". A perícia médica definirá a cessação do estado de incapacidade.

Os surdos-mudos que não puderem exprimir sua vontade. entre aquelas pessoas descritas no inciso III. Se esses sujeitos puderem exprimir sua vontade, ainda que na linguagem que lhes é própria, adquirida por meio de educação adequada, serão capazes. Ficam restritos em sua atuação, no entanto, aos atos em que a audição e a fala oral não sejam necessárias. Não podem, por exemplo, servir de testemunhas em testamento, porque estas devem ouvir as disposições testamentárias.

Caberá ao juiz, no caso concreto, com auxílio da prova técnica, definir o grau de incapacidade do surdo-mudo, como em qualquer outro caso de redução da capacidade mental.

Nossa lei civil atual, assim como o diploma antigo, não colocaram o deficiente visual como incapaz. Essa deficiência, como vimos, por si só, não o torna incapaz, ficando, porém, restrito para a prática de determinados atos.

9. Os pródigos

Pródigo é o indivíduo que gasta desmedidamente, dissipando seus bens, sua fortuna.

A prodigalidade não deixa de ser uma espécie de desvio mental, desvio de personalidade, geralmente ligado à prática do jogo ou a outros vícios, como, por exemplo, o alcoolismo .

A prodigalidade é decretada no interesse da própria pessoa, em virtude de sua constante possibilidade de reduzir-se à miséria, situação esta que não é favorável para ele, para a família, e também para o Estado que passará a ter obrigação de mantê-lo.

No Código atual, a interdição por prodigalidade, pode ser requerida nos termos e na ordem do art. 1.768 (I - pelos pais ou tutores; II - pelo cônjuge, ou por qualquer parente; III - pelo Ministério Público).

Dispõe o art. 1.782: "A interdição do pródigo só o privará de, sem curador, emprestar, transigir, dar quitação, alienar, hipotecar, demandar ou ser demandado, e praticar, em geral, os atos que não sejam de mera administração."

Reitera-se o que já foi dito. O pródigo, enquanto não declarado tal, é capaz para todos os atos. Note-se, entretanto, que, se a dissipação da fortuna advém de estado patológico de tal monta que afeta a saúde mental do indivíduo como um todo, o caminho será de incapacidade por falta de discernimento; incapacidade absoluta, portando, e não simples prodigalidade, que é modalidade de incapacidade restrita. A definição do paciente, de qualquer forma, deve ser fornecida pela Psiquiatria.

Como a incapacidade do pródigo é relativa aos atos enumerados no art. 1.782, ele pode praticar todos os demais atos da vida civil, não ficando privado do poder familiar, do exercício de sua profissão que não seja a de comerciante, pode votar, ser jurado, testemunha, etc.

 10. Situação jurídica dos índios  Ao contrário do que fazia o Código Civil de 1916, que

considerava os índios relativamente incapazes, o Código Civil de 2002 remeteu as normas a eles referentes para legislação especial.

A legislação que atualmente regula a situação jurídica do índio é a Lei 6.001/73 (Estatuto do índio). Essa lei coloca o indígena e suas comunidades, enquanto ainda não integradas à comunidade nacional, sob o regime tutelar aí estabelecido, considerando-os incapazes, até que não preencham os requisitos do artigo 9º. Da mencionada lei.

Os atos praticados por índios não integrados à civilização, que não possuam a representação ou assistência jurídica da Fundação Nacional do Índio (Funai), serão considerados nulos.

O Estatuto do Índio procura preservar os usos, costumes e tradições das comunidades indígenas, nas relações de família, na ordem de sucessão, no regime de propriedade e nos atos ou negócios realizados entre os índios, salvo se optarem pelo direito comum (art. 6º.). Os índios, enquanto não absorvidos pelos costumes da civilização, submetem-se ao regime tutelar da União. Desse modo, para praticar atos da vida civil necessitam da assistência do órgão tutelar (art. 8º. ).

Lembremos, ainda, que qualquer silvícola pode requerer ao Poder Judiciário sua liberação do regime tutelar de seu estatuto, investindo-se na plenitude da capacidade civil, desde que preencha os requisitos do art. 9º.:

I - idade mínima de 21 anos; II - conhecimento da língua portuguesa; III - habilitação para o exercício de atividade útil, na

comunhão nacional; e IV - razoável compreensão dos usos e costumes da

comunhão nacional.

A Lei no 6.015/73 (Lei dos Registros Públicos), no art. 50, § 2º., estabelece que "os índios, enquanto não integrados, não estão obrigados a inscrição do nascimento. Este poderá ser feito em livro próprio do órgão federal de assistência aos índios".

11. Proteção aos incapazes O código mantém um sistema de proteção aos incapazes,

não só quando determina a representação e a assistência, mas, também, com dispositivos legais específicas que resguardam seus direitos.

Destacam-se os seguintes: a norma que dispõe que contra o os absolutamente incapazes não corre a prescrição

(art. 198, I;); o mútuo (empréstimo de bens fungíveis) feito a menor não pode ser reavido, em geral (art. 588;), a partilha em que há incapazes não pode ser convencionada amigavelmente (artigo 2015 CC) etc.

No novo Código, a maioridade plena é alcançada aos 18 anos. A Lei no 6.015, de 31-12-73, manda que se consigne no assento de nascimento o dia, mês, ano e lugar do nascimento e a hora certa, sendo possível determiná-la ou aproximá-la (art. 54, § 1o).

Antes do 18o ano, o indivíduo só pode adquirir a maioridade pela emancipação.