PROCESSO CAUTELAR AULAS/SNTESES 2012.1Prof. Alfredo Barbosa FilhoTeoria geral do processo cautelar e medidas cautelares. A prestao definitiva da tutela jurisdicional se d atravs de duas grandes formas: os processos de conhecimento e de execuo caso seja necessria a conservao do estado das pessoas e das coisas at a prestao jurisdicional, entra em cena o processo cautelar.Sistematizao das tutelas de urgncia no CPC:. Processo Cautelar art.796 e ss. do CPC- (atravs do qual se alcana medidas cautelares diversas com procedimentos comuns ou especficos);. Antecipao de Tutela art.273 e ss. do CPC - (provimento jurisdicional que antecipa o resultado da sentena transita em julgado).OBS: Liminar, liminar cautelar, liminar de antecipao de tutela.Processo Cautelar diferente de medida cautelar: Processo Cautelar o meio, o instrumento para obteno das medidas cautelares, que so os provimentos jurisdicionais capazes de garantir a efetividade do processo de conhecimento ou de execuo.OBS: na prtica processo cautelar = ao cautelar = medida cautelar = pedido cautelar.O processo cautelar tem por elemento especfico a preveno (que nenhuma parte prejudique a outra durante o processo de conhecimento ou de execuo). No trata da tutela do direito (no serve para se requerer direitos) no satisfativo (no pe o direito em sua mo) - e por isto tem funo auxiliar e subsidiria, servindo tutela do processo (protege a efetividade do processo). Em decorrncia se estabelece que a medida cautelar no satisfativa.OBS: no confundir com medida cautelar de carter satisfativo (exemplo: cortar o galho do abacateiro, desmanchar o muro) que resolve a situao e o requerente no tem que ajuizar nenhuma ao principal contra o ru.A medida cautelar tem natureza acessria, porque depende de outro processo, no tendo fim prprio art.796 CPC pode ser requerida antes ou durante o processo de conhecimento ou de execuo e dele sempre dependente.A medida cautelar tem por fim evitar que a durao do processo redunde em uma alterao do equilbrio inicial entre as partes, ou seja, assegurar que o processo de conhecimento ou de execuo tenha um resultado til, logo, essencialmente temporria e provisria.O Processo Cautelar (ao cautelar), no que refere ao estado de fato das coisas e pessoas, compreende:1 medidas de impedimento provvel mutao da situao (apreenso de bens, exibio de documento);2 medidas de eliminao de mutao j ocorrida (busca e apreenso de pessoa ou coisa, atentado);3 medidas de antecipao provvel ou possvel mutao da situao (alimentos provisionais, separao de corpos).Caractersticas/Peculiaridades do Processo Cautelar:1 instrumentalidade = no tem um fim em si mesmo porque serve a garantir o bom resultado final dos processos de conhecimento ou execuo e o equilbrio da situao entre as partes;2 provisoriedade temporria;3 revogabilidade se desaparece a razo ftica pode ser revogada;4 autonomia tem autonomia prpria de processo (3).Pressupostos processuais e condies da ao = iguais aos demais processos.Classificao das medidas cautelares:1 medidas cautelares tpicas ou nominadas = procedimentos cautelares especficos do CPC (ver ndice);2 medidas cautelares atpicas ou inominadas, compreendendo o poder geral de cautela do Juiz (art.797 a 799 CPC);3 medidas cautelares preparatrias (art.796 CPC), antecedentes ou precedentes (arrolamento de bens, separao de corpos);4 medidas cautelares incidentais (art.796 CPC), surgem no curso do processo principal.Competncia para o Processo Cautelar art.800 CPC) juiz da causa, juiz competente, tribunal.O processo cautelar contm a um s tempo as funes do processo de conhecimento e de execuo (busca e apreenso de criana, bloqueio de alienao de bens comuns).As medidas cautelares so, em regra, contenciosas (caracterstica), mas existem tambm as no contenciosas (depsito voluntrio de bem litigioso, pedido de vistoria ad perpetuam rei memoriam).Requisitos para concesso de medida cautelar:. fumus boni iuris fumaa do bom direito indicao pelas provas de que o autor tem direito ao que pleiteia no processo de conhecimento ou de execuo.. periculum in mora perigo da demora do processo receio do autor de que no curso do processo de conhecimento ou de execuo o ru tome iniciativas para frustrar a efetividade do processo.Procedimento geral ou comum no Processo Cautelar Arts.801 a 803 CPC.Audincia de Justificao Prvia e concesso de liminar inaudita altera pars art.804 CPC.Prestao de cauo em processo cautelar art. 805 CPC.Prazo para promoo da ao principal art. 806 CPC.Eficcia da medida cautelar arts. 807 a 808 CPC.Art. 809 CPC apensamento dos autos.Decadncia e Prescrio art. 810 CPC.Responsabilidade civil do requerente art. 811 CPC.Procedimentos especiais/especficos no Processo Cautelar arts. 812 e ss. CPC (sero vistos aps o estudo da antecipao de tutela).........................................................................................Antecipao da tutela (1.994) art. 273 e ss. Do CPC - o juiz antecipa, provisoriamente, em razo do direito e das provas apresentadas com a inicial, o resultado final esperado do processo (antecipa o resultado da sentena transita em julgado), (exemplos: nome no SPC, penso alimentcia mensal menor, por morte do pai em acidente de veculo, com percia conclusiva de que por culpa do motorista alimentos provisrios na investigao de paternidade aps DNA positivo).Em razo de antecipar o resultado da sentena transita em julgado, (pe o direito na mo), a antecipao de tutela satisfativa.Requisitos para concesso da tutela antecipada total ou parcial art. 273 do CPC:- requerimento da parte:- produo de prova inequvoca dos fatos arrolados na inicial;- convencimento do Juiz em torno da verossimilhana da alegao:- fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao (exonerao de alimentos de pai a filho maior estudante);- caracterizao do abuso do direito de defesa ou manifesto propsito protelatrio do ru (filho maior trabalhando e que se nega a concordar com a exonerao da prestao de alimento sem justa causa);- possibilidade de reverso da medida antecipada em caso de deciso final contrria (preservao do contraditrio).OBS: Tutela cautelar e tutela antecipada a doutrina moderna fala em medidas provisrias de natureza cautelar e medidas provisrias de natureza antecipatrias as primeiras visam assegurar a efetividade do resultado final da prestao jurisdicional (garantem o resultado dos processos de conhecimento e/ou execuo) - as segundas visam antecipar provisoriamente este resultado final (antecipam os resultados da sentena transita em julgado).A antecipao da tutela no processo de conhecimento procedimento comum ordinrio ou sumrio e especiais:- de carter genrico (CPC mais leis especiais: ao popular, locatcias, civil pblica, adin, etc.);- sob forma de liminar e em qualquer fase do processo;Diferenas entre medida cautelar e antecipao de tutela:Para a tutela cautelar basta o fumus boni iuris e o periculum in mora, enquanto para a antecipao da tutela (total ou parcial), faz-se necessria a existncia de prova inequvoca do direito e convencimento do Juiz da verossimilhana da alegao, e mais receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, e/ou abuso do direito de defesa ou manifesto propsito protelatrio. Ademais, a tutela cautelar assegura a pretenso ( no satisfativa) enquanto que a tutela antecipatria realiza de imediato a pretenso ( satisfativa).Observaes:- tanto as medidas cautelares quanto as antecipatrias so de natureza emergencial, executiva e sumria, e, de carter provisrio (podem ser revogadas ou modificadas a qualquer tempo);- podem ser pleiteada no AI;- a efetivao da tutela antecipada na forma da execuo provisria (art.273, 3 c/c 588, II e III, do CPC), e exige cauo idnea para levantamento de numerrio;- S o autor tem legitimidade para a tutela antecipada, salvo na cumulao da condio de autor e ru, como na reconveno e nas aes de carter dplice (possessrias, renovatrias) - de pedido contraposto- Art.273, 7, do CPC princpio da fungibilidade medida cautelar sob rtulo de antecipao de tutela as medidas cautelares so autuadas parte. ...............................................................................................Procedimentos especiais/especficos no Processo Cautelar arts. 812 e ss. CPC estudo diretamente no CPC.Diferena entre Arresto e seqestro: arresto a apreenso de bens indeterminados do devedor (mveis, imveis, semoventes), tantos quantos bastem Execuo, para ser convertido em penhora. seqestro a apreenso de bens determinados (mveis, imveis,semoventes), objetos de litgios, para posterior entrega ao vencedor.RECURSOS AULAS/ SNTESES 2012.1Prof. Alfredo Barbosa FilhoTeoria Geral dos Recursos.Conceito remdio processual que a lei coloca disposio das partes, terceiro interessado e RMP, para que a causa possa ser submetida a novo julgamento pelo prprio julgador ou por rgo de jurisdio superior, como garantia da boa soluo da pendncia.Recursos e duplo grau de jurisdio - os recursos esto correlacionados ao duplo grau de jurisdio, nsito no sistema constitucional (no escrito). O direito de recorrer inerente aos princpios do contraditrio e da ampla defesa art.5, LV, da CF aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos custodiados em geral, so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes.Limitao do direito de recorrer - o direito de recorrer no ilimitado - objetivando a efetividade e a segurana do processo, evitando-se assim que este se eternize - atualmente encontra limitao na lei (art.519, nico), nos institutos da coisa julgada e da precluso, nada impedindo que a lei crie outras restries.O objetivo ou fim do recurso o alcance de nova deciso por reforma-(converso da sentena a favor do recorrente), ou invalidao-(anulao por vcio) e o esclarecimento e/ou a integrao-(a complementao ou correo devido omisses, obscuridades, contradies e dvidas. Natureza jurdica dos recursos - divergncia/doutrinadores: ao autnoma ou continuao do exerccio do direito de ao (corrente dominante).Legitimidade recursal - diz respeito legitimidade processual e ao interesse em recorrer - assim, s tem legitimidade para recorrer o vencido e/ou quem sofreu prejuzo ou gravame com a deciso(autor, ru, oposto, denunciado lide, o chamado ao processo, o terceiro prejudicado e o MP) art.499 do CPC, o recurso pode ser interposto pela parte vencida, pelo terceiro prejudicado e pelo Ministrio pblico. O interesse em recorrer repousa no binmio utilidade(da providncia) e necessidade(da via recursal).O MP tem legitimidade para recorrer tanto nos processos em que parte quanto naqueles em que oficiou como fiscal da lei, e nestes, prescinde de interesse recursal, primando pelo interesse pblico, podendo recorrer contra os interesses da parte que justificou sua interveno (nome menor).Objeto do recurso a deciso judicial-(interlocutria, sentena, acrdo), monocrtica(de um s juiz) ou colegiada(de mais de um juiz).Requisitos de admissibilidade dos recursos:1 - Subjetivos ou intrnsecos:. legitimidade do recorrente (vencido, terceiro prejudicado e MP);. inexistncia de fato impeditivo (o recorrente no praticou ato incompatvel com a vontade de recorrer, como a desistncia, a renncia ou a aceitao expressa ou tcita).2 - Objetivos ou extrnsecos:. a recorribilidade da deciso (decises interlocutrias, sentenas e acrdos) despachos de mero expediente no e tambm quando a lei dita a irecorribilidade da deciso.. a tempestividade (prazo peremptrio -art.182 CPC precluso prazo em dobro- art.188 CPC Defensoria Pblica); . a singularidade tem que ser nico princpio da unicidade ou unirrecorribilidade (Embargos de Declarao e extraordinrio/especial simultneos);. a adequao(ou da correspondncia) recurso prprio deciso (no h fungibilidade, salvo dvida objetiva incidente de falsidade, remoo de inventariante);. o preparo das custas e porte de remessa e retorno Depsito Recursal (Justia do Trabalho) iseno: MP, Unio, Estados, Municpios e suas Autarquias;. a motivao as razes do recurso pena de inpcia (princpio do non reformatio in pejus= no reforma para pior).. a forma legal prevista (petio, termo,etc.).OBS: juzo a quo o do primeiro grau, daqui, e, juzo ad quem, o do segundo grau, de l.Se o recurso recebido = juzo positivo de admissibilidade - (cabe AI art. 522 do CPC).Se o recurso no recibo = juzo negativo de admissibilidade (cabe AI art.522 do CPC).Classificao dos recursos:. quanto ao mbito ou extenso (totais ou parciais);. quanto ao momento (independente ou adesivo);. quanto fundamentao (livre apelao, embargos) ou vinculada pela lei recurso especial, extraordinrio, embargos de declarao);. quanto aos efeitos (suspensivos apelao, e no suspensivos agravo, vez que o efeito devolutivo comum a todos os recursos.Efeitos dos recursos:. devolutivo todos os recursos tm efeito devolutivo (a matria novamente apreciada pelo julgador (embargos de declarao) ou por julgador (es) de instncia superior (apelao);. suspensivo, que congela a deciso at julgamento do recurso, inibindo a execuo da sentena, (salvo previso legal alimentos), quando ento pode ocorrer a execuo provisria;. expansivo - (art.509 CPC), alcana outras pessoas;. translativo - (art.515, 1 e 2 CPC), permite ao Tribunal conhecer de questes de ordem pblica ex-officio, e diz respeito profundidade do recurso;. regressivo que a reconsiderao da deciso pelo prprio rgo que a proferiu;. obstativo impede a ocorrncia de coisa julgada;. interruptivo interrompe o curso da prescrio.OBS: - se o recurso no tem efeito suspensivo e h possibilidade de dano irreparvel, (apelao/ alimentos/nulidade) Mandado de Segurana.Efeito ativo ou efeito suspensivo ativo - o efeito suspensivo e as decises de natureza positiva e negativa. Deciso de natureza positiva aquela que tem contedo decisrio positivo e executvel (deferimento de diligncias, quebra de sigilo, requisio de documentos, bloqueios, percia, etc), e, deciso de natureza negativa a que nada tem de executvel , (rejeio de liminar, indeferimento de diligncia, de percia, de bloqueio, etc.). Hoje, nos dois casos, pode ser conseguido no Agravo o efeito suspensivo da deciso (art.527, III, do CPC), o que est sendo chamado de efeito ativo ou efeito suspensivo ativo- (no primeiro caso = suspenso da diligncia, da percia, etc., no segundo caso = espcie de antecipao da tutela acatando a liminar, o pedido de diligncia, de percia,etc.).Os recursos no CPC art. 496 e ss. rol taxativo, numerus clausu (ou rol exaustivo) Princpio da Taxatividade ( em regra s os recursos previstos em lei so admitidos).Primeiro grau: Apelao, Agravo Retido, Agravo de Instrumento, Embargos de Declarao e Recurso Adesivo.Segundo grau: Embargos Infringentes, Embargos de Declarao, Recurso Ordinrio, Recurso Especial, Recurso Extraordinrio e Embargos de Divergncia.Apelao sentena art.162 do CPC - terminativa/extintiva do processo (com ou sem resoluo de mrito), prazo de 15 dias.- o recurso por erros ou vcios in judicando(decorrente da anlise da prova e concluso), e se espera que o tribunal substitua a sentena, ou erros e vcios in procedendo(defeitos processuais), e se espera que o tribunal anule a sentena. efeitos devolutivo e suspensivo art.520 CPC - efeito devolutivo da Apelao art515, 3, do CPC nos casos de apelao de sentena que extinguiu o processo sem julgamento de mrito (art.267 do CPC), o tribunal poder julgar desde logo a lide se a causa versar sobre questo exclusivamente de direito e estiver em condies de julgamento. preparo/desero - relevao ou no da pena de desero deciso irrecorrvel cabendo ao Tribunal apreciar sua legitimidade execuo provisria.OBS:. Recurso Inominado Juizados Especiais Cveis art. 41 da Lei 9.099/95.. Recurso necessrio, ou de reexame necessrio, ou de ofcio art.475 do CPC.Agravo Retido e Agravo de Instrumento:O Agravo Retido - decises interlocutrias (no terminativas/extintivas do processo) regra geral impositiva -, salvo se tratar de decises: 1 - suscetvel de causar parte leso grave ou de difcil reparao, 2 de inadmisso da apelao, 3 relativa aos efeitos em que a apelao recebida, em que caber Agravo de Instrumento. O prazo para o Agravo Retido de 10 dias independe de preparo tem que constar requerimento, em preliminar de Apelao ou de contra razes, para apreciao pelo tribunal, pena de no conhecimento o juzo de retratao no prazo de 10 dias, s se ouvindo a parte contrria na possibilidade de reforma da deciso, mas para manter a deciso no necessrio.OBS: decises interlocutrias proferidas em AIJ caber somente Agravo Retido oral, imediatamente, a constar do Termo de Audincia, expostas sucintamente as razes do agravante (art.523, 3, do CPC), pena de precluso. Das decises interlocutrias proferidas nas demais audincias -(Preliminar, de justificao prvia, de Conciliao, Especial,etc.)-, caber Agravo Retido escrito, normal.O Agravo de Instrumento decises interlocutrias (no terminativas/extintivas do processo):1 - suscetvel de causar parte leso grave ou de difcil reparao;2 de inadmisso da apelao;3 relativa aos efeitos em que a apelao recebida (art.522, caput, do CPC);4 de no admisso do recurso especial ou extraordinrio (art.544 do CPC);5 de deciso do relator que nega seguimento a recurso de apelao, agravo de instrumento, e embargos infringentes (art.557, 1, do CPC);6 de deciso que resolve incidente de liquidao de sentena (art. 475-H, do CPC), e 7 - do indeferimento da impugnao (art475-M, 3, do CPC).- o prazo de 10 dias de 10 dias por petio ao Tribunal instruda de docs. obrigatrios protocolada, AR, sedex, protocolo integrado.- tem que fazer juntada de cpia aos autos do processo em trs dias, com comprovante de interposio e relao de documentos, pena de inadmissibilidade, desde que alegado e provado pelo agravado.- no tribunal distribudo incontinente ao relator que poder, conforme art.527:1 - negar seguimento;2 - converter em agravo retido;3 - atribuir efeito suspensivo;4 - requisitar informaes ao Juiz;5 - intimar o agravado;6 - ouvir o MP.OBS: a deciso liminar que converte o agravo de instrumento em retido ou lhe concede efeito suspensivo s passvel de reforma no momento do julgamento do AI, salvo de o prprio relator a reconsiderar, logo, no cabe recurso, salvo o pedido de reconsiderao julgamento em 30 dias se o Juiz reformar a deciso o relator considerar prejudicado o AI.Embargos de Declarao a despeito do texto do art.535 do CPC (sentena ou acrdo), caber contra qualquer deciso (interlocutria ou final) esclarecimento e/ou a integrao de obscuridade, contradio e omisso prazo de 05 dias interrompem os prazos para outros recursos se considerados protelatrios, multa de 1% ou 10% do valor da causa em caso de reiterao, condicionada a interposio de outros recursos ao pagamento.Embargos de Declarao com efeito infringente quando a deciso dos Embargos de Declarao modificar a deciso embargada - se automaticamente, se diz que os Embargos de Declarao tiveram efeito infringente do julgado, mas pode ser requerido pelo embargante.Recurso Adesivo art. 500 CPC - s em caso de sucumbncia recproca s as partes (terceiro prejudicado e MP fiscal da lei no) uma parte s recorre se e depois da outra recorrer a parte recorrida faz adeso ao recurso no prazo das contra-razes s cabe em Apelao, Embargos Infringentes, Recurso Especial e Recurso Extraordinrio mesmas regras do recurso independente, inclusive preparo s ser julgado se julgado o principal tem julgamento nico nos Tribunais.Embargos Infringentes contra acrdo de Apelao que reformou a sentena de mrito ou que tenha julgado procedente Ao Rescisria, quando o julgamento no for unnime matria total ou parcial, prazo de 15 dias.Recurso ordinrio art.539 do CPC:I de competncia originria do STF;II - de competncia do STJ.Recursos Constitucionais:Recurso Extraordinrio e recurso Especial arts. 541 e seg. do CPC perante o Presidente ou Vice-Presidente do tribunal recorrido peties distintas se concomitantes, nos casos constitucionais.O STF - Recurso Extraordinrio art.102, I e II da CF) tribunal poltico.O Recurso Extraordinrio tem o fim de preservar a autoridade e a integridade da CF.Requisitos de admissibilidade:1 - julgamento da causa em nica ou ltima instncia (art. 102, III, da CF);2 - existncia de questo constitucional, ou seja, controvrsia em torno da correta interpretao ou aplicao da CF art.102, III, a, b, c, d, da CF - recebido s no efeito devolutivo (art.542, 2 do CPC).3 - repercusso geral art. 543 do CPC.O STJ - Recurso Especial art.105, I e II da CF tribunal jurisdicional.O Recurso Especial tem o fim de preservar a autoridade e unidade da Lei Federal.Requisitos de admissibilidade:1 - julgamento da causa em nica ou ltima instncia -(art.105, III, da CF);2 - existncia de questo federal, ou seja, controvrsia em torno da correta interpretao ou aplicao da Lei Federal art.105, III, a, b, c, da CF.- Embargos de Divergncia art.546 do CPC no Recurso Especial e no Recurso Extraordinrio procedimento no Regimento Interno do Tribunal.Julgamento dos recursos nos tribunais:- singular (pelo Relator pode decidir de plano em certas situaes por motivos processuais ou de mrito art.557 do CPC e dar efeito suspensivo art.558 do CPC);- coletivo (colegiado Cmaras, Turmas, Pleno, etc.).Recursos criados pela doutrina e jurisprudncia ou sucedneos recursais:Correio Parcial ou Reclamao sem previso legal, nasceu da praxe forense/leis de organizao judiciria error in procedendo contra atos do juiz (deciso ou despacho) que tumultuem o processo por erro, abuso ou omisso, quando no houver recurso especfico, e houver possibilidade de dano irreparvel parte (ex.: marcar audincia de conciliao aps sentena e apelao, reter os autos com apelao, etc.). .Legitimidade: parte, terceiro, MP.Competncia para conhecer e julgar depende das leis de organizao judiciria que a tem atribudo ora ao Conselho Superior da Magistratura ora aos prprios tribunais Superiores.O procedimento adotado tem sido o mesmo do Agravo de Instrumento.Exceo de Pr-Executividade - suspende a execuo diz respeito a vcios ou nulidades do ttulo executivo, falsidades do ttulo ou de assinatura aposta, falta de executibilidade (certeza, liquidez e exigibilidade) falta de pressupostos processuais e condies da ao de execuo - ideal forma de petio (exceo) se negada a admisso da Exceo de Pr-Executividade = Mandado de Segurana. S com prova pr-constituda, no admitindo instruo probatria - se acatada extingue a execuo no art.267, IV ou VI, do CPC. Se rejeitada prossegue a execuo.Uniformizao de jurisprudncia arts. 476 a 479 do CPC.Ao Rescisria arts. 485 a 495 do CPC.Smula Vinculante Lei 11.417, de 19.12.06 -, a jurisprudncia que, quando votada pelo STF, se torna um entendimento obrigatrio, - vinculando os demais rgos do poder judicirio e do executivo (legislativo no) -, ou seja, ao qual os outros tribunais e juzes, bem como a administrao pblica, direta e indireta, tero que seguir. Na prtica adquire fora de lei, criando um vnculo jurdico e possuindo efeito erga omnes art.103-A da CF.