AULA 4 – TEORIA GERAL DA CONSTITUIÇÃO – PROGRAMA SABER DIREITO

ESPÉCIES DE CONSTITUIÇÃO

- Quanto ao conteúdo a constituição pode ser material ou formal

Constituição material é aquela que possui apenas e tão somente matéria constitucional, isto é, só fala de matérias plenamente constitucionais (Ex.: Direitos e Garantias Fundamentais, Separação dos Poderes, Organização do Estado, etc)

A constituição forma é aquela que além de ter matéria constitucional, ela tem também outros assuntos, outros temas. Por que ela chama constituição formal? Porque pouco importa o conteúdo, o que importa é a forma como ela foi aprovada. A constituição brasileira é material ou formal ? É formal, pois além de ter matéria constitucional, ela tem também outros assuntos, outros temas. Exemplo: Art. 242 §2º

Art. 242. O princípio do art. 206, IV, não se aplica às instituições educacionais oficiais criadas por lei estadual ou municipal e existentes na data da promulgação desta Constituição, que não sejam total ou preponderantemente mantidas com recursos públicos.

§ 2º - O Colégio Pedro II, localizado na cidade do Rio de Janeiro, será mantido na órbita federal.

- Quanto à forma a constituição pode ser escrita ou não escrita

Constituição escrita é um documento solene, é uma lei. Todas as constituições brasileiras foram escritas.

Constituição não escrita, costumeira ou consuetudinária, é fruto dos costumes da sociedade. Exemplo: Constituição Inglesa

- Quanto ao modo de elaboração pode ser dogmática ou histórica

Constituição dogmática é aquela que é fruto de um trabalho legislativo especifico. Ou seja, o legislador se reúne em um determinado momento e debate, discute, e desse momento, nasce a constituição. Todas as constituições brasileiras foram dogmáticas. Por que dogmática? Tem esse nome, pois reflete os dogmas, os pensamentos, de um determinado momento da história. Exemplo na CF/88: O destaque dado à tortura, a começar pelo Art. 5, fruto de uma sociedade pós-ditadura.

Constituição histórica é aquela que é fruto de uma lenta evolução histórica (constituição inglesa).

- Quanto à origem pode ser promulgada, outorgada, cesarista ou bonapartista e pactuada ou dualista.

Constituição promulgada é a constituição democrática feita pelos representantes do povo. Constituições promulgadas brasileiras são: 1891, 1934, 1946 e 1988.

Já tivemos, porém, constituições outorgadas, que são constituições impostas ao povo pelo governante. São elas: 1824, 1937 (Constituição Polaca) e 1967.

Constituição Pactuada, também é chamada de dualista, é fruto do acordo de duas forças politicas de um país. Exemplo: Magna Carta Inglesa fruto de um acordo entre o Rei e os Barões ingleses.

Constituição Bonapartista, também é chamada de cesarista, é feita pelo governante e submetida a apreciação do povo por meio de referendo.

- Quanto ao seu sistema pode ser Unitária ou Variada

Constituição unitária é aquela formada por um documento só, enquanto a variada, é formada por mais de um documento.

Pergunta do Entrevistado

A EC 45/04 interferiu na classificação da constituição brasileira? A EC 45 adotou no Brasil um sistema misto, pois em regra a constituição é forma, mas tem um caráter de materialidade como se vê no Art. 5 §3º. A Constituição passou a tratar como constitucional matérias de natureza constitucional, como pode se observar da leitura abaixo.

Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes:

§ 3º Os tratados e convenções internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por três quintos dos votos dos respectivos membros, serão equivalentes às emendas constitucionais.   (Incluído pela Emenda Constitucional nº 45, de 2004)     (Atos aprovados na forma deste parágrafo)

Diante deste cenário, pós EC 45, a constituição pode continuar a ser chamada de unitária? Não pode mais ser chamada de unitária, pois ela não é formada por um documento só, mas sim da soma de alguns documentos, no caso, até irão receber o título de Emenda Constitucional, mas permanecerão como um tratado a somar à constituição.

- Quanto a função pode ser Garantia ou Dirigente (Canotilho que estabeleceu essa divisão)

Constituição garantia é aquela que se limita a fixar os direitos e garantias fundamentais, é uma espécie de carta declaratória. Já a constituição dirigente é aquela que além de fixar os direitos e garantias fundamentais, ela fixa metas estatais, fixa um programa de atuação para o Estado. A constituição brasileira é garantia ou dirigente? É dirigente, pois além de prever uma série de garantias e direitos fundamentais, ela fixa metas estatais na saúde, na educação, no salário mínimo, fixa metas importantes através do Art. 3º

Art. 3º Constituem objetivos fundamentais da República Federativa do Brasil:

I - construir uma sociedade livre, justa e solidária;

II - garantir o desenvolvimento nacional;

III - erradicar a pobreza e a marginalização e reduzir as desigualdades sociais e regionais;

IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raça, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminação.

- Quanto a sistematização pode ser principiológica ou preceitual

Constituição principilógica é aquela que possui um maior número de princípios, predominam os princípios, enquanto na preceitual, predominam-se as regras.

Qual a diferença entre princípios e regras?

Há controvérsias a respeito do assunto, porém vamos adotar o conceito criado pelo alemão Robert Alexy.

Primeiramente, princípios são normas de conteúdo mais abstrato, mais amplo. Exemplo: Direito à vida. Já as regras, são normas de conteúdo mais determinado, mais delimitado.

Outra diferença, as regras devem ser cumpridas integralmente (Ex.: Regras sobre a eleição presidencial Art. 77), enquanto, os princípios são mandamentos de otimização, ou seja, eles devem ser cumpridos na maior intensidade possível.

Art. 77. A eleição do Presidente e do Vice-Presidente da República realizar-se-á, simultaneamente, no primeiro domingo de outubro, em primeiro turno, e no último domingo de outubro, em segundo turno, se houver, do ano anterior ao do término do mandato presidencial vigente. (Redação dada pela Emenda Constitucional nº 16, de 1997)

Diante deste cenário, podemos afirmar que a constituição brasileira é principiológica.

- Quanto à ideologia pode ser ortodoxa ou eclética

A constituição ortodoxa é aquela que fixa uma única ideologia estatal (Ex.Constituição da União Soviética), não obstante, na eclética não há uma ideologia predominante, mas sim, a coordenação de várias ideologias que é o caso da constituição brasileiro. Nós temos normas de conteúdo mais liberal, mas ao mesmo tempo temos normas de caráter mais social.

- Quanto à essência/ontológica (idealizada pelo alemão Karl Lewinstein) pode ser semântica, nominal ou normativa

A constituição semântica é aquela que esconde a realidade de um país, ela é muito comum em regimes ditatoriais. Lendo a constituição parece que está tudo bem, tudo uma maravilha, mas a realidade é outra totalmente diferente. Ex.: Constituição Brasileira de 1824

Karl Lewinstein faz uma engraçada analogia, ele equipara a constituição semântica a uma camisa que esconde as cicatrizes e imperfeições da pele.

A constituição nominal/nominalista é aquela que esconde a dura realidade de um país pensando no futuro. Ela hoje não reflete a realidade do país, pois está planejando o futuro, visando o futuro. Nas palavras de Karl Lewinstein, é aquela roupa que você compra dois números abaixo do seu manequim normal.

A constituição normativa é aquela que reflete a realidade atual do país. Como diria Karl Lewiinstein é a roupa que serve certo, serve bem.