APURAO DE HAVERES EM SEDE DE DISSOLUO

JUDICIAL DE EMPRESA HOLDING

Hamilton de Figueiredo Silva

RESUMO

Toda mudana que leva troca da rotina tradicional por uma nova pode ser entendida

como boa ou simplesmente perversa para o cotidiano. A revogao dos artigos 1 a 456

do Cdigo Comercial, pela Lei n 10.406, de 2002, trouxe para o Cdigo Civil os

Ttulos de Crdito (Livro I) e o Direito de Empresa (Livro II). A alterao da esfera

comercial para a civil no foi muito bem-vinda por muitos comercialistas. Porm, o

grande problema que se apresentou na novel legislao no foi apenas o referente

troca do campo do direito; tal reforma se fez de forma tmida e nasceu precisando de

mudanas, pois a discusso legislativa, que atravessou longos anos, passou pela

Constituio de 1967, adentrou-se na de 1988 e chegou at os dias atuais, de tantas e

tantas mudanas na sociedade, levando concluso de que, se alguma mudana tivesse

que ser feita, esta deveria ter ocorrido na esfera do Cdigo Comercial, e no na do

Cdigo Civil. Neste panorama, este trabalho tentou encontrar uma resposta questo:

A apurao dos haveres de uma holding em dissoluo pode ser estendida s empresas

controladas?. O estudo conclui pela necessidade de estabelecimento de regras legais

para as sociedades holding e pela criao de normas que considerem a possibilidade de

sua dissoluo parcial.

PALAVRAS-CHAVE

EMPRESA HOLDING; DISSOLUO DE EMPRESA; APURAO DE HAVERES.

ABSTRACT

Every change in the usual routine for a new order could be understood as good if this

change were for our improve. Articles 1 to 456 of the Brazilian Commercial Code were

Advogado, professor do Centro Universitrio Metodista Izabela Hendrix, mestrando da Faculdade de Direito Milton Campos.

2729

revoked by Law n 10.406, of 2002. Credit Titles and Business Law were brought to

Civil Code, respectively to Part I and Part II. The Business Jurists did not receive the

new changes gladly. Jurists became disappointed because the changes required by them

occurred not just as a matter of law field. Such reform was carried out insufficiently and

needing new changes from the very moment it was brought out. It is interesting to note

that the matter had been discussed for a long time, since the debates of 1967

Constitution, through the 1988 Constitution and now, after many changes in society.

This study concludes that if any change had to be made, such change should have

occurred in the Commercial Code, not in the Civil Code. Thus, analyzing some

doctrinal and jurisprudential aspects, this work tried to find a reply to this question: "As

to a holding company, the verification of assets upon dissolution can be extended to the

controlled companies?". This paper also concludes that it is necessary the establishment

of legal rules for the holding societies and the creation of norms that take into account

the possibility of their partial dissolution.

KEYWORDS

HOLDING COMPANY; COMPANY DISSOLUTION; VERIFICATION OF ASSETS.

INTRODUO

Em face do fim da affectio societatis ou da atuao danosa de um scio, os demais

scios, ou scio, podero requerer a sua excluso do quadro societrio, buscando a

tutela judicial.

Estudar-se- a seguinte questo, ponto fulcral do presente tema: Havendo uma holding

que esteja sendo objeto de dissoluo, a apurao dos haveres pode ser estendida

s controladas?

A ausncia de jurisprudncia dos tribunais superiores com base no Cdigo Civil de

2002 sobre o assunto e o incio da discusso por algumas poucas obras no campo da

doutrina dificultam a prestao jurisdicional dos agentes do direito, levando, algumas

vezes, a decises contrrias prpria Lei.

2730

Com base em tais tpicos, ser analisada a questo da doutrina anterior, em especial o

Cdigo Comercial de 1850, que previa to-somente a vontade de um dos scios para

dissolver a sociedade comercial por prazo indeterminado.

O Cdigo Civil prev a mesma regra quando diz que, nas sociedades comerciais, por

prazo indeterminado, basta a vontade de um dos scios para a sua dissoluo.

A inovao fica por conta da hiptese em que, para dissolver a sociedade, dever

ocorrer motivo justo para a ruptura do vnculo social na conduta do scio que pe em

manifesto perigo o fundo comum.

1 A ATIVIDADE EMPRESRIA

A Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002, que introduz o novo cdigo civil1 no define

empresa, mas essa definio pode ser feita a partir da de empresrio, como sendo aquele

que exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a

circulao de bens ou de servios e divide o exerccio habitual de operaes econmicas

em empresrias e no-empresrias, assim classificando as sociedades, especificamente

quanto natureza, em empresrias e simples (art. 982).

Alves2 lembra que empresa atividade econmica organizada e que no se considera

empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou

artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, exceto se o exerccio da

profisso constituir elemento de empresa.

Segundo Souza3, a elaborao de um direito comercial fundado na empresa como seu

objeto revoluciona os processos tradicionais e possui o condo de eliminar

antagonismos tericos e de minimizar as excees.

1 BRASIL. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Introduz o novo cdigo civil. 2 ALVES, Geraldo Gonalves de Oliveira e. A estruturao jurdica da sociedade holding no direito positivo brasileiro. Dissertao (Mestrado em Direito Empresarial). Faculdade de Direito Milton Campos, Nova Lima, 2005.

3 SOUZA, Rui de. O direito das empresas atualizao do direito comercial. Belo Horizonte: Bernardo lvares, 1959.

2731

O novo Cdigo Civil unifica parcialmente o Direito Privado e institui a disciplina geral

das sociedades que correspondem unio de pessoas (universitas personarum) com

propsitos econmicos, nisto se diferenciando das associaes organizadas sem tais

finalidades.

Conforme o artigo 966 do novo Cdigo Civil, entende-se por sociedade empresria

aquela que desenvolve atividade prpria de empresrio, o qual legalmente definido

como "aquele que exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a

produo ou circulao de bens ou servios".4

Trata-se da prevalncia do critrio estrutural ou funcional, decorrendo a

empresarialidade do modo pelo qual exercida a atividade econmica voltada ao

mercado. A exceo a tal sistema de caracterizao se refere ao critrio formal, que,

independentemente da estrutura operacional da sociedade ou dos fatores produtivos

predispostos, considera empresria pela simples forma jurdica de constituio, como

sucede com as sociedades por aes5 .

A conceituao econmica do empresrio e, por conseqncia, da sociedade empresria

exige, como leciona Requio6, a organizao dos fatores da produo que se propem

satisfao das necessidades do mercado geral.

2 CARACTERIZAO DE UMA SOCIEDADE HOLDING

A palavra holding remete idia de uma organizao frente de um grupo de grande

porte que controla e influi na administrao de outras empresas.

4 BRASIL. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Introduz o novo cdigo civil. 5 nico do art. 982 do novo Cdigo Civil BRASIL. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Introduz o novo cdigo civil.6 REQUIO, Rubens. Curso de direito falimentar. 6. ed. So Paulo: Saraiva, 1981.

2732

Goyos Jr7, em seu Legal dictionary dicionrio jurdico, define holding company como

Companhia que detm aes e supervisiona e administra tais empresas.

Conforme Alves8, irrelevante, para a definio da empresarialidade da holding o fato

de titularizar participao em uma sociedade simples, pois no o exerccio da

atividade por essa desenvolvida que define a condio de empresria da holding.

A organizao e o exerccio profissional da atividade que conferem holding a

condio de empresria, muito embora as empresas nas quais possui participao

societria no precisam ser sociedades empresrias. O fato de a holding ter como escopo

titularizar participaes societrias de outras sociedades revela sua atividade

profissional.

O que qualifica uma holding no o exerccio do poder de controle, mas a titularizao

de aes ou cotas em outras empresas, pois, com essa titularizao, pode-se buscar o

controle. Tambm pode ocorrer que, mesmo sendo acionista majoritria, a holding pode

no se interessar em usar esse direito, e no se tornar controladora o que no lhe

retiraria a condio de holding.

A holding que no possuir o controle da sociedade da qual participa ser tida como uma

sociedade coligada ou de simples participao, dependendo do tamanho dessa

participao. Ser coligada quando participar com 10% ou mais do capital social, sem

control-la, e ser de simples participao quando possuir menos de 10% do capital

social com direito a voto. Por exercer profissionalmente uma atividade econmica

organizada, a holding considerada como uma sociedade empresria.

No podero exercer a atividade de holding a sociedade simples e a sociedade em conta

de participao, por ser esta destituda de personalidade jurdica e no ser uma

sociedade empresria.

2.1 Sociedade limitada7 GOYOS JR., Durval de Noronha. Legal dictionary dicionrio jurdico. 2. ed. So Paulo: Observador Legal, 1994, p. 138.8 ALVES, Geraldo Gonalves de Oliveira e. Sociedade holding no direito brasileiro. Belo Horizonte: Mandamentos, 2006, p. 27.

2733

A sociedade holding funciona como um anteparo societrio, uma proteo dos scios

em face de participao, muitas vezes de risco, em outras sociedades, e, no caso da

sociedade limitada, a responsabilidade poder ser estendida aos bens dos scios, o

caso do disregard of legal entity9.

2.2 Sociedade em comandita por aes

Praticamente inexistente no Brasil, a sociedade em comandita por aes um tipo de

sociedade empresria que pode exercer as funes de holding.

2.3 Sociedade em nome coletivo

Embora seja muito pouco conhecida no Brasil, por se tratar de uma sociedade

empresria, a sociedade em nome coletivo pode exercer as atividades de uma holding.

2.4 Sociedade de economia mista

O Estado poder utilizar uma sociedade de economia mista para administrar as

participaes societrias de seu interesse. Assim, a sociedade funcionar como uma

holding estatal.

2.5 Empresa pblica

Uma empresa pblica poder revestir-se das caractersticas de uma holding quando

usada pelo poder pblico para controlar suas participaes societrias em outras

empresas.

2.6 Sociedade annima

9 Desconsiderao da pessoa jurdica (traduo nossa).

2734

A sociedade annima o tipo mais apropriado para a estruturao de uma holding, no

apenas pela maior segurana dos acionistas, mas tambm por ser o tipo societrio mais

indicado para grandes empreendimentos.

Como a sociedade annima aberta requer maior complexidade na sua estruturao e

operao, conclui-se que a sociedade annima fechada a mais indicada como tipo

societrio para a estruturao de uma holding.

Alves10 conclui:

Com o Cdigo Civil de 2002 e o conseqente aumento do poder dos scios minoritrios, revela-se que a sociedade annima apresenta-se como o melhor tipo societrio para a estruturao de uma holding, principalmente a sociedade annima fechada, cujo controle estar nas mos de uns poucos, no se submetendo fiscalizao pela Comisso de Valores Mobilirios e tambm no ficando merc de scios minoritrios que nem sempre esto imbudos do mesmo propsito do acionista controlador.

3 ABORDAGEM HISTRICA

A histria das sociedades holding est intimamente ligada prpria figura do

comerciante, que, em face da necessidade de controlar, expandir e manter a sua

atividade comercial principal, teve que se aliar aos detentores de capital, dos meios de

produo ou das matrias-primas.

Segundo Oliveira11, de 1760 a 1830, a Revoluo Industrial ficou limitada Inglaterra.

Para manter a exclusividade, era proibido exportar maquinrio e tecnologia. Entretanto,

a produo de equipamentos industriais havia crescido e logo superaria as

possibilidades de consumo interno. As naes passaram a identificar o poderio de um

pas com seu desenvolvimento industrial. O processo se difundiu pela Europa, sia e

Amrica.

10 ALVES, Geraldo Gonalves de Oliveira e. Sociedade holding no direito brasileiro. Belo Horizonte: Mandamentos, 2006, p. 129.11 OLIVEIRA, Lus. Capitalismo monopolista, imperialismo e neocolonialismo. 2002. Disponvel em: Acesso em: 20 jul. 2006.

2735

Assim, a tecnologia industrial avanou, a populao cresceu, os movimentos

migratrios se intensificaram. No fim do Sculo XIX, eclodiu a primeira Grande

Depresso (1873 - 1896), que fortaleceu as empresas pela centralizao e concentrao

do capital. Iniciou-se a nova fase do capitalismo, a fase monopolista ou financeira, que

se desdobrou na exportao de capitais e no processo de colonizao da frica e da

sia.

Oliveira12 lembra que o impacto da Revoluo Industrial inglesa atingiu todas as partes

do mundo, em ritmo vertiginoso, como na Alemanha, ou retardado por razes polticas,

como na Frana.

As mudanas na estrutura da produo industrial foram to aceleradas a partir de 1870,

que pode-se falar de uma Segunda Revoluo Industrial - uma poca em que se usaram

novas formas de energia: eletricidade, petrleo; de grandes inventos: motor a exploso,

telgrafo, corantes sintticos; e de intensa concentrao industrial.

A grande diferena em relao primeira fase da Revoluo Industrial era o estreito

relacionamento entre cincia e tcnica, entre laboratrio e fbrica. A aplicao da

cincia se impunha pela necessidade de reduzir custos, com vistas produo em

massa, e o capitalismo de concorrncia foi o grande propulsor dos avanos tcnicos.

A primeira grande crise do capitalismo, a Grande Depresso, que comeou por volta de

1873 e terminou em 1896, eliminou as empresas mais fracas. As fortes tiveram de

racionalizar a produo: o capitalismo entrou em nova fase, a fase monopolista. Seu

desdobramento mais visvel foi a expanso colonialista do Sculo XIX, com o

aparecimento dos trustes, dos cartis e da figura da holding - uma empresa central,

geralmente uma financeira, que detm o controle das aes de vrias outras empresas.

12 Id., 2002.

2736

As sociedades holding no tm um tratamento muito difundido pelos tratadistas do

direito comercial, sendo encontrada uma maior discusso dentro do prprio direito

empresarial, mais especificamente no direito comercial norte-americano e no ingls.

4 O PODER DE CONTROLE DE UMA SOCIEDADE HOLDING

O poder de exerccio do controle de uma holding manifesta-se nas assemblias atravs

do voto.

O artigo 1.098 do Cdigo Civil13 define que sociedade controladora aquela que possui

a maioria dos votos nas deliberaes dos quotistas ou da assemblia geral, e, desse

modo, pode indicar a maioria dos administradores.

Nas grandes companhias abertas, as aes podem estar muito pulverizadas no mercado,

e muitos acionistas podem no comparecer s assemblias, sendo comum apenas o

comparecimento de pequena parte de acionistas.

Tal situao ensejaria o exerccio do poder de controle por acionista majoritrio que

nem sempre majoritrio em relao companhia.

Outras vezes, grupos minoritrios se agrupam em acordos, passando a exercer em

conjunto o controle da sociedade, acumulando poder bastante para deliberaes

majoritrias.

Nem sempre a holding estar em situao de controlar outras sociedades, pois o seu

objetivo social no primordialmente controlar outras sociedades, mas titularizar

participaes societrias que podem ou no bastar para o exerccio do poder de controle.

Ao longo do tempo, uma sociedade pode relacionar-se com outras sociedades para

melhorar o seu desempenho, para crescer, ou somente para ter mais uma forma de

13 BRASIL. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Introduz o novo cdigo civil.

2737

investimento com melhor retorno. Tais relaes no so peculiares somente s

sociedades annimas e podem envolver qualquer tipo de sociedade.

Dentre as relaes entre sociedades, destaca-se como a mais comum aquela de

participao no capital social, ou seja, uma sociedade que se torna scia de outra, por

vezes tendo ingerncia na direo, outras vezes simplesmente investindo parte de seu

patrimnio no capital da sociedade, ou formando grupos societrios.

A participao de uma sociedade, no capital de outra, pode representar uma relao

muito mais relevante juridicamente quando uma sociedade controla a outra, ou seja,

quando uma sociedade tem direitos de scio que lhe assegurem a preponderncia nas

assemblias gerais e o poder de eleger a maioria dos administradores.

5 A DISSOLUO DA SOCIEDADE DE ACORDO COM O CDIGO

COMERCIAL DE 1850 E O CDIGO CIVIL

Segundo Albergaria Neto14:

Ao estudar a dissoluo societria, necessrio ressaltar que as sociedades, ao se formarem, visam agrupar pessoas ou capital para exercer uma atividade ou uma finalidade comum, lcita, que venha, de um modo ou de outro, favorecer a coletividade.

Conforme existia no Cdigo Comercial do Imprio15, temos a normatizao adequada

para o incio e o fim de uma sociedade comercial. Albergaria Neto16 (2001) contrrio

tese da no-correspondncia da novel legislao de direito de empresa com o antigo

Cdigo Comercial. As palavras no seriam as mesmas em virtude do apartado dos anos,

das nomenclaturas e modismos que imperavam numa poca e outra, mas a essncia a

mesma.

14

ALBERGARIA NETO, Jason Soares. Partes na ao de dissoluo de sociedade por quotas de responsabilidade limitada. Tese (Doutorado em Direito Comercial). Faculdade de Direito, Universidade Federal de Minas Gerais, Belo Horizonte, 2001, f. 16215

BRASIL. Lei n 556, de 25 de junho de 1850. Institui o cdigo comercial.16 Id., 2001.

2738

Pode-se verificar a evoluo que o legislador buscou incorporar nova legislao sobre

o Direito de Empresas. Dentre elas podemos citar o que pertine obrigao dos scios,

partes essas do Cdigo Comercial, Seo VI, Dos Direitos e Obrigaes dos Scios, dos

artigos 329, 331 a 33417, que foram aproveitadas no Cdigo Civil18, no artigo 1.001,

quando trata das obrigaes dos scios, afirmando que tais obrigaes se iniciam

imediatamente com o contrato e terminam com a liquidao das sociedades ou por outro

prazo estipulado no documento societrio.

Em ambos os instrumentos podem-se notar a preocupao do legislador com o incio

das responsabilidades dos scios e o modo pela qual se finda com a liquidao de todas

as obrigaes assumidas.

O scio responde pelas perdas advindas da atividade comercial, conforme se verifica

nos artigos 1.002 a 1.00719, porm fica isento o scio que participa com servios.

O fornecimento de mo-de-obra especializada para a atividade-fim da empresa tambm

fornecimento de servios. O desembarao aduaneiro pode ser considerado uma

prestao de servios para uma sociedade que utiliza em sua atividade-fim produtos

estrangeiros.

Partindo da premissa de que o scio que contribui com servios ter direito a receber o

lucro com base na proporo mdia de suas quotas, se o prejuzo advindo de sua

prestao de servios for superior sua participao no quadro societrio, ele

responder pelo prejuzo apenas com a sua quota-parte, sendo o restante do prejuzo

arcado pelos demais scios.

Existe uma falha nos artigos antecedentes, levando para a Parte Geral do Cdigo Civil,

ttulo III, dos Atos Ilcitos20, para que os scios venham a ser ressarcidos pelo dano

causado pelo scio prestador de servios.17 Id., 1850.18 BRASIL. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Introduz o novo cdigo civil. 19 Id., 2002. 20 BRASIL. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Introduz o novo cdigo civil.

2739

Tais artigos deveriam levar em considerao o avano das demais legislaes de

comrcio, que prevem, dentre outros fatos, a percia determinada pelos scios

discordantes, das mediaes e de outros dispositivos para dirimir os erros ou

discordncia praticados pelos scios, seja na administrao da sociedade, seja na

conduo do negcio.

6 DISSOLUO PROPOSTA POR SCIO MINORITRIO

Entendendo que no extra petita a sentena que decreta a dissoluo parcial da

sociedade annima quando o autor pede a sua dissoluo integral, a Terceira Turma do

Superior Tribunal de Justia21 manteve a deciso do Tribunal de Justia do Rio de

Janeiro que determinou a dissoluo parcial da sociedade da Companhia Sayonara

Industrial, em que Georges Khoury Filho era scio, alm da apurao dos bens dele por

meio de sentena lquida.

A ao, ajuizada por Khoury, visava a dissoluo integral da sociedade tendo em vista a

discrdia entre os acionistas e falta de distribuio de lucros. Nela, Khoury pedia,

ainda, indenizao pelos danos sofridos em gesto temerria do acionista controlador. O

pedido foi parcialmente provido para decretar a dissoluo parcial da sociedade, com

apurao dos bens de Khoury. Todos apelaram. Khoury pediu indenizao, que lhe foi

negada na ao ordinria. Os outros scios da Sayonara Industrial, por sua vez,

alegaram que Khoury no detinha aes suficientes para autorizar a propositura da ao.

Afirmaram que a sentena no poderia ter decretado a dissoluo parcial, pois o scio

pediu a dissoluo total da sociedade. Por fim, pediu-se que fosse determinado apenas o

reembolso das aes de Khoury nos termos do artigo 45 da Lei n. 6.404/7622.

A apelao de Khoury foi parcialmente provida pelo Tribunal de origem. Com a

deciso, seus bens sero apurados em liquidao de sentena, quando se verificaro os

prejuzos causados sociedade pela gesto de um dos scios da companhia. As

21 BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n 507.490/DF. Rel. Min. Humberto Gomes de Barros. 19 de setembro de 2006.22 BRASIL. Lei n 6.404, de 15 de dezembro de 1976. Dispe sobre as sociedades por aes.

2740

apelaes dos scios da Sayonara Industrial foram desprovidas ao entendimento de que

os bens precisavam ser primeiramente apurados com exatido.

Inconformados, os scios da Sayonara Industrial recorreram ao STJ. Para tanto,

alegaram ter havido julgamento extra petita, pois Khoury pedira a dissoluo integral da

sociedade, ao passo que a sentena decretou a parcial, com apurao dos bens. Alm

disso, a dissoluo integral s poderia ser pedida por acionista detentor de pelo menos

5% do capital social e Khoury detinha apenas 0,035%. Por fim, defenderam que, no

caso de se manter a dissoluo parcial, devia-se determinar apenas o reembolso das

aes de Khoury com base no artigo 45 da Lei das S/A, e no a apurao dos bens

estabelecida anteriormente.

Em sua deciso, o ministro Humberto Gomes de Barros, relator do caso, sustentou que,

embora inexistente pedido especfico de dissoluo parcial, no havia nulidade na

sentena. que a dissoluo parcial estava contida no mbito da dissoluo total. Por

essa razo, era impossvel examinar a questo de ilegitimidade ativa alegada pelos

scios da companhia, que dependia da fixao exata do percentual referente

participao acionria de Khoury.

Por fim, o Ministro destacou que, de acordo com a jurisprudncia da Casa, a regra era

aplicvel, pois em determinadas circunstncias, verificava-se que, apesar de

formalmente intitulada como sociedade annima, a pessoa jurdica, na prtica, revelava-

se uma sociedade por quotas de responsabilidade limitada.

7 ASPECTOS RELATIVOS ORGANIZAO E ADMINISTRAO DE

UMA SOCIEDADE

A Lei das Sociedades Annimas23 previu como causa dissolutria a possibilidade de a

empresa no preencher seu fim conforme a legislao espanhola, e no, segundo a lei

italiana, a possibilidade de no realizar seu objeto social.

23 BRASIL. Lei n 6.404, de 15 de dezembro de 1976. Dispe sobre as sociedades por aes.

2741

Essas duas noes de fim e objeto so muito parecidas. Na verdade, para que uma

sociedade annima preencha seu fim, necessrio que ela realize a atividade prevista

em seu objeto.

Zanini24 entende que, como ocorre com o lucro (necessrio, mas no suficiente), a

realizao do objeto social necessria para preenchimento do fim da companhia.

Entretanto, Barbi Filho25 defende posio totalmente diferente ao lecionar que o objeto

social contm dois componentes fundamentais uma atividade e o fim sendo a

atividade o ramo empresarial desenvolvido pela sociedade. O lucro seria o fim.

Considerando a interdependncia entre as noes de objeto e fim, fica claro como a no-

realizao do objeto social pode enquadrar-se dentro da hiptese dissolutria prevista na

Lei das Sociedades Annimas26.

Este ponto tem por objeto identificar as situaes em que a no-realizao do objeto

pode acarretar a dissoluo, examinando-as no tocante extenso, natureza e causa da

impossibilidade e cogitando-se da hiptese de eliminao da impossibilidade por meio

da mudana do objeto e dos efeitos dela decorrentes.

A admissibilidade da no-realizao do objeto social como fator que pode dar margem

dissoluo reclama a determinao desse objeto.

Sendo o objeto indeterminado, no h como aferir a sua realizao. Por isso que, na

sistemtica vigente na maioria dos Estados norte-americanos, o tema da dissoluo

judicial da empresa raramente se conecta com o do objeto social, pois grande parte dos

diplomas legais no mais exige que os estatutos das sociedades declinem as atividades a

serem desenvolvidas pela companhia.

24 ZANINI, Carlos Klein. A dissoluo judicial da sociedade annima. Rio de Janeiro: Forense, 2005.25 BARBI FILHO, Celso. Apontamentos sobre a teoria ultra vires no direito societrio brasileiro. Revista Forense, So Paulo, v. 305, p. 21-28, jan.mar. 1989. 26 Id., 1976.

2742

Fica evidente a impossibilidade de se indicar como causa para dissoluo a no-

realizao do objeto social.

No caso da legislao ptria, ocorre uma situao diametralmente oposta, pois a Lei das

Sociedades Annimas27 atribui ao objeto social papel relevante, cujo desempenho

satisfatrio reclama, obrigatoriamente, sua determinao, pois a necessidade de

determinao do objeto social decorre no apenas de uma disposio da lei, mas de um

conjunto de dispositivos que compem um sistema inserido na lei acionria, erigido em

torno da noo de objeto social, cuja efetividade exige sua determinao.

Assim, fica evidente a necessidade da determinao do objeto social quando a Lei das

Sociedades Annimas28 exige quorum qualificado para a mudana do objeto (artigo

136) ou restringe sua alterao durante o perodo de conversibilidade das debntures

(art. 57).

A Lei das Sociedades Annimas29 ao estabelecer a obrigatoriedade de os

administradores e controladores de conduzirem a companhia dentro dos rumos descritos

no objeto social (artigo 171), deixa evidente a necessidade de sua determinao, sem a

qual tais disposies no teriam sentido. H que se observar tambm que ela tambm

prescreve que o estatuto social dever definir o objeto de modo preciso e completo

(artigo 2). Resta claro que no basta a enunciao do gnero da atividade, devendo ser

especificada tambm a espcie.

8 A EXCLUSO DE SCIO

Em nosso ordenamento jurdico, foi o Decreto-Lei n 3.70830, de 1919, que incorporou

as sociedades de responsabilidade limitada ao nosso direito positivo e prtica comercial,

com o acrscimo do termo por quotas, em funo da legislao portuguesa.

27 BRASIL. Lei n 6.404, de 15 de dezembro de 1976. Dispe sobre as sociedades por aes.28 Id., 1976.29 Id., 1976.

30 BRASIL. Decreto-Lei n 3.708, de 10 de janeiro de 1919. Regulamenta a sociedade por quotas de responsabilidade limitada.

2743

O referido diploma legal disciplinou de forma restrita a possibilidade de excluso de

scio, limitando-a hiptese de violao do dever de conferimento, que torna o

quotista remisso, nos termos consagrados pelo Cdigo de 185031.

Fonseca32 (2003) afirma que a excluso de scio nada mais do que o afastamento

compulsrio do scio ou scios por motivo plenamente justificado.

Conforme leciona Coelho33, as justificativas para a excluso do scio devem ser

motivadas:

[...] no outro, na sua essncia, seno o da resoluo do contrato sinalagmtico, por inadimplemento, adaptado e adequado ao contrato de sociedade comercial, isto amenizado pelo princpio preservativo da empresa. Essa modalidade de desvinculaco do scio no manifestao da vontade discricionria da maioria. O que se d, afinal, uma especfica distribuio do nus da prova: na extrajudicial, o expulso deve provar que no descumpriu nenhuma de suas obrigaes de scio, se pretender se reintegrar sociedade; na expulso judicial, cabe aos remanescentes provar a culpa do scio cuja expulso pleiteiam.

Pimenta34 alega que a evoluo do instituto da excluso de scio, no sentido de ampliar

sua admisso com base no Cdigo Comercial, alcanou diretamente as sociedades por

quotas de responsabilidade limitada dada subsidiariedade desse diploma em relao ao

modelo societrio tratado. A sada compulsria de um membro passou a ser admitida

desde que houvesse deliberao majoritria neste sentido, fundada em causa legal ou

contratual vinculada ao comportamento do scio afastado em relao colaborao para

a consecuo do objeto social.

9 APURAO DO VALOR DAS QUOTAS DA HOLDING

Barbi Filho35 entende que a dissoluo no pode ser estendida s empresas controladas,

pois, admitida a dissoluo parcial da sociedade holding limitada, a apurao dos 31 BRASIL. Lei n 556, de 25 de junho de 1850. Institui o cdigo comercial.32 FONSECA, Priscila, M.P. Corra da. Dissoluo parcial, retirada de scio no novo cdigo civil. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2003.33 COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de direito comercial. 13. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 13.34 PIMENTA, Eduardo Goulart. Excluso e retirada de scios conflitos societrios e apurao de haveres no cdigo civil e na lei das sociedades annimas. Belo Horizonte: Mandamentos, 2004.

2744

haveres se far pelo valor das participaes societrias da controladora, e no pelo

levantamento patrimonial da controlada. Ele cita o caso da dissoluo judicial posta em

jurisprudncia do Tribunal de Justia do Distrito Federal36, em que se decidiu: [...]

apurao de haveres da holding implica o levantamento do valor de sua participao nas

empresas controladas [...] O que ser apurado o valor das cotas da holding, e no das

empresas por ela controladas.

Ressalte-se tambm uma questo que se bate freqentemente nos tribunais, qual seja, o

de se computar o valor do controle que transferido, supostamente, para as quotas do

dissidente, advindo do controle exercido pela holding com relao s empresas

controladas.

Descabe computar-se nos haveres o sobrevalor do controle se este no transferido ao

dissidente e a holding subsiste como controladora dissoluo parcial. Assim, a

construo jurisprudencial admite a dissoluo parcial, nos moldes da dissoluo total,

com apurao de haveres em balano especial. Esta a posio serena dos tribunais.

A aproximao entre as duas correntes, a doutrinria e a jurisprudencial, inicia-se com a

questo da affectio societatis, no caso de sociedades por quotas limitadas e companhias

de capital fechado, onde as respectivas posies no so divergentes.

A mesma posio defende Coelho37, quando comenta o artigo 137 da Lei n 6.40438,

com a alterao da Lei n 9.45739, ao afirmar que o que a dogmtica societria reputa

indispensvel a existncia de interesse do acionista dissidente em retirar-se da

sociedade, e que a regra de que o direito (de recesso) cabe a qualquer acionista no

35 BARBI FILHO, Celso. A dissoluo judicial de sociedade por cotas de responsabilidade limitada. 2001.Tese (Doutorado em Direito Comercial). Faculdade de Direito, Universidade Federal de Minas Gerais, Belo Horizonte, 2001. 36 BRASLIA, DISTRITO FEDERAL. Tribunal de Justia do Distrito Federal, Apelao Cvel n 33.730, 14 dezembro 1994.37 COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de direito comercial. 13. ed. So Paulo: Saraiva, 2002.38 BRASIL. Lei n 6.404, de 15 de dezembro de 1976. Dispe sobre as sociedades por aes.39 BRASIL. Lei n 9.457, de 5 de maio de 1997. Altera dispositivos da Lei n 6.404, de 15 de dezembro de 1976, que dispe sobre as sociedades por aes.

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deve, no entanto, ser entendida como absoluta. H o pressuposto de que o interesse do

acionista foi atingido.

CONSIDERAES FINAIS

No caso de os scios majoritrios decidirem que o scio minoritrio deva ser afastado

das atividades gerenciais da empresa, deciso esta advinda de deliberao convocada

conforme os ditames da norma empresarial ou do contrato social, o motivo da excluso

dever ser claro e comprovado por documentos.

Deve-se notificar o scio da deliberao dos scios majoritrios, onde a relao

comercial existente ficaria restrita quela determinada pelo contrato social da empresa e

pelas normas legais cogentes, ficando vedada a sua interferncia nos assuntos

relacionados gerncia e administrao normal do negcio que seriam efetuados pelos

scios majoritrios ou por prepostos indicados por aqueles.

Atravs de competente demanda judicial, dever ser solicitada a excluso do scio, em

face dos problemas causados por ele, com o pagamento de sua quota-parte em dinheiro,

depois de apurao contbil e da existncia de crdito, conforme determinado pela

norma civil do contrato social ou atravs de percia contbil. Para isso dever ser

seguido o que determina a norma processual civil.

A apurao de haveres na esfera judicial pode ser feita atravs da apresentao do

balano contbil elaborado pela sociedade com a respectiva destinao de cada quota, e,

assim, daquele que se retira, ou atravs de percia judicial contbil, com a indicao de

peritos assistentes para verificar, em suma, o valor das quotas da sociedade e a parte que

cabe a cada scio.

Conclui-se que a dissoluo no pode ser estendida s empresas controladas. A

apurao dos haveres se far pelo valor das participaes societrias da controladora, e

no pelo levantamento patrimonial da controlada.

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Sem muito esforo, chega-se concluso de que se alguma mudana tivesse que ser

feita, esta deveria ter ocorrido na esfera do Cdigo Comercial, e no na do Cdigo

Civil.

Apesar de todas essas consideraes, necessrio mesmo criar normas legais que

considerem a possibilidade da dissoluo parcial da sociedade e o estabelecimento de

regras especficas para as sociedades holding, algo inexistente atualmente.

REFERNCIAS

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BARBI FILHO, Celso. A dissoluo judicial de sociedade por cotas de responsabilidade limitada. 2001.Tese (Doutorado em Direito Comercial). Faculdade de Direito, Universidade Federal de Minas Gerais, Belo Horizonte, 2001.

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BRASIL. Lei n 6.404, de 15 de dezembro de 1976. Dispe sobre as sociedades por aes.

BRASIL. Lei n 9.457, de 5 de maio de 1997. Altera dispositivos da Lei n 6.404, de 15 de dezembro de 1976, que dispe sobre as sociedades por aes.

BRASIL. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Introduz o novo cdigo civil.

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BRASLIA, DISTRITO FEDERAL. Tribunal de Justia do Distrito Federal, Apelao Cvel n 33.730, 14 dezembro 1994.

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