7/23/2019 Apostila - Contrato de Gesto

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Prof. Cludio Jos

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DIREITO ADMINISTRATIVO

CONTRATO DE GESTO

A reforma administrativa efetuada no Estado Brasileiro na dcada passada culminou no surgimento de

diversos institutos singulares at ento inexistentes no mbito do direito pblico.

O cerne da reforma em apreo se deu com alteraes efetuadas diretamente na prpria Carta

Constitucional de 1988 por intermdio da Emenda n 19, de 04 de junho de 1998 que veio a modificar o

regime e dispor sobre princpios e normas da Administrao Pblica, servidores e agentes polticos, controle

de despesa e finanas pblicas e custeio de atividades a cargo do Distrito Federal, entre outras providncias.

A c itada Emenda n 19/98, na nsia de cristalizar no Estado Brasileiro a concepo administrativa que

veio a se configurar com a prevalncia do neoliberalismo, veio a introduzir uma srie de inovaes na Carta

Magna visando equacionar alguns objetivos. As metas perseguidas sintetizam-se numa preocupao maior de

se assegurar a eficincia da mquina pblica, a necessidade de se criar mecanismos de conteno de

despesas, alm de fomentar que entidades privadas viessem aos poucos a assumir atribuies que at ento

se concentravam na mo do Poder Pblico.

No quesito eficincia encontramos diversos dispositivos constitucionais que vieram a ser institudos por

fora da Emenda n 19/98 com o intuito ntido de se efetivar no mbito do Estado a fora de tal valor, e o

principal deles j se encontra delineado no caputdo art. 37 que acrescentou a eficincia como sendo um dos

princpios que somado aos at ento existentes (legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade) devenortear toda a Administrao Pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do

Distrito Federal e dos Municpios.

No entanto a inovao que h de ser examinada de forma pormenorizada nesse momento aquela que

se encontra assentada no 8 do art. 37 da CF/88 , in verbis:

Art. 37 (....)

(....)

8 - A autonomia gerencial, oramentria e financeira dos rgos e entidades da

administrao direta e indireta poder ser ampliada mediante contrato, a ser firmado entre seusadministradores e o poder pblico, que tenha por objeto a fixao de metas de desempenho

para o rgo ou entidade, cabendo lei dispor sobre:

I - o prazo de durao do contrato;

II - os controles e critrios de avaliao de desempenho, direitos, obrigaes e

responsabilidades de dirigentes;

III - a remunerao do pessoal.

A finalidade mor de tal dispositivo mais uma vez foi o de atender ao binmio maior eficincia / reduo

de custos. Para tanto o Poder Constituinte derivado veio a permitir que as pessoas jurdicas integrantes da

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administrao direta (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios) e indireta (autarquias, fundaes,

empresas pblicas e sociedades de economia mista), bem como os seus prprios rgos internos viessem a

possuir uma flexibilizao maior de atuao sendo que em troca se comprometeriam em atingir determinadas

metas de desempenho.

importante destacar que diante da norma constitucional supratranscrita esta flexibilizao se daria

atravs da ampliao da autonomia gerencial, oramentria e financeira das pessoas e rgos envolvidos.

Esta maior autonomia por sua vez se aperfeioaria atravs da celebrao de um contrato que tambm iria

apontar em seu corpo quais as metas de desempenho que devero ser atingidas.

Observe que em nenhum instante o texto constitucional utiliza a expresso contrato de gesto, mais

este termo que foi abraado pela doutrina ptria. Nesse ponto insta transcrever a lio da eminente Maria

Sylvia Di Pietro em sua obra Direito Administrativo:

Embora o dispositivo constitucional no mencione a expresso contrato de gesto, a esse tipo de

contrato que quis referir-se, com a peculiaridade de que o mesmo poder ser celebrado no apenas com

entidades da Administrao Indireta, como tambm com rgos (sem personalidade jurdica) da prpria

Administrao Direta. Isto significa que poder ocorrer que dois rgos sem personalidade jurdica prpria

celebrem acordo de vontade. Em qualquer caso, o objetivo definir metas de desempenho, ampliar a

autonomia e permitir o controle de resultados em funo das metas estabelecidas. (pg. 289/290; 14

Edio; Editora Atlas).

Assim em respeito ao esprito consagrado no 8 do art. 37 da Carta Magna de 1988, pode-se

conceituar o contrato de gesto como num pacto que consiste em dar uma maior autonomia as partes

contratantes (que tanto poderiam ser as pessoas que integram a administrao direta e indireta como seus

rgos internos) para que as mesmas possam atingir determinadas metas (que no caso seria a suposta

contrapartida da relao contratual), assegurando-se ainda um mecanismo de controle de resultados por parte

da Administrao que a qualquer momento poder rever a convenincia de prosseguir com o instrumento

contratual.

Ultrapassada a anlise do mandamento constitucional que versa acerca do contrato de gesto afirma-se

que a legislao ordinria tambm veio a cuidar da celebrao de tal instituto, mais com um significado um

tanto quanto distinto daquele delineado na Carta Magna.

A Lei n 9.637, de 1998 em seu artigo 1 veio a dispor que O Poder Executivo poder qualificar como

organizaes sociais pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, cujas atividades sejam dirigidas

ao ensino, pesquisa cientfica, ao desenvolvimento tecnolgico, proteo e preservao do meio

ambiente, a cultura e sade, atendidos aos requisitos previstos nesta Lei. J o art. 5 da mesma lei aponta

que para os efeitos desta Lei, entende-se por contrato de gesto o instrumento firmado entre o Poder Pblico

e a entidade qualificada como organizao social, com vistas formao de parceria entre as partes para

fomento e execuo de atividades relativas s reas relacionadas no art. 1, sendo que o art. 6nainda

menciona que O contrato de gesto, elaborado de comum acordo entre os rgos ou entidade supervisora e

a organizao social, discriminar as atribuies, responsabilidades e obrigaes do Poder Pblico e da

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organizao social.

Basta uma observncia perfunctria para se constatar que este modelo de contrato de gesto assume

uma feio bastante distinta do que veio a ser emoldurado na Constituio Federal, da a dificuldade j

suscitada pela doutrina de estabelecer uma conceituao nica de contrato de gesto.

O contrato de gesto que veio a ser institudo pela Lei n 9.637/98 direcionado no sentido de que o

Poder Pblico estimule entidades privadas sem fins lucrativos a assumirem o desempenho de atividades de

carter social, cuja prestao a coletividade em tese se outorga ao Estado.

De acordo com o art. 1 da aludida Lei n 9.637/98, tal atuao deveria se dar no campo de ensino,

pesquisa cientfica, desenvolvimento tecnolgico, proteo e preservao do meio ambiente, cultura e sade.

necessrio que a entidade privada, sem fins lucrativos se habilite junto a Administrao Pblica para queobtenha a qualificao como organizao social e para isto imprescindvel que obedea a todos os

requisitos traados na prpria Lei n 9.637/98. E alm do cumprimento dos requisitos se exige a aprovao,

quanto convenincia e oportunidade de se qualificar tal entidade como organizao social, do Ministro ou

titular do rgo supervisor ou regulador da rea de atividade correspondente ao seu objeto social e do

Ministro do Planejamento, Oramento e Gesto (a lei fala em Ministro de Estado da Administrao Federal e

Reforma do Estado, mas tal rgo j se encontra extinto, sendo que as suas atribuies vieram em geral a ser

abraadas pelo Ministrio do Planejamento).

Repare que a inteno aqui do Poder Pblico foi de que o Estado deixasse de atuar de forma direta em

atividades de cunho social, e para tanto criasse instrumentos que fomentasse o interesse de entidadesprivadas de assumirem tal tarefa. Este projeto se denominou programa de publicizao mas aparenta-se

como bvio que tal instituto se enquadra por inteiro como uma das formas de privatizao que veio a utilizada

nos ltimos anos no intuito de se diminuir o aparelho e o papel da Administrao.

O fomento que ser dado pelo Estado poder consistir em destinao de recursos oramentrios, de

bens pblicos mediante permisso de uso, sem licitao, bem como a cesso especial de servidores para as

organizaes sociais, com nus para o rgo de origem do servidor (arts. 11 a 14 da Lei n 9.637/98).

Aps a apreciao das duas modalidades de contrato de gesto hoje existente, vlido destacar que ocontrato de gesto celebrado com entidade privada gera um efeito exatamente inverso daquele celebrado

entre pessoas e rgos que compem a estrutura do Estado. Ao passo que no contrato de gesto previsto na

prpria Carta Magna de 1988 o que se busca dar uma maior autonomia ao ente que se encarregou de

atingir determinadas metas, no caso de tal contrato ser celebrado com entidades privadas, a mesma passar

a sofrer uma srie de restries em sua liberdade atuao, pois claro que ao pactuar com o Poder Pblico a

pessoa privada passar a sofrer um controle positivo por parte do Estado, que no caso em tela se encontram

em sua maioria delineados na prpria Lei n 9.637/98, bem como em outras normas legais e constitucionais

(vide por exemplo a obrigatoriedade constante no art. 2, inciso I alnea e da Lei n 9.637/98 de que haja

uma publicao anual no Dirio Oficial, dos relatrios financeiros e do relatrio de execuo do contrato de

gesto, bem como do art. 3 da aludida Lei que apregoa no sentido de que o Conselho de Administrao de

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tais entidades privadas ser composto com a participao de membros natos representantes do Poder

Pblico).