fundamento de obrigatoriedade do direito internacional a fundamentação positivista e...

Fundamento de obrigatoriedade do Direito InternacionalA Fundamentação Positivista e Jusnaturalista

Para a doutrina positivista a fundamentação do Direito internacional ou é de natureza voluntarista ou normativista

Esta doutrina pode ser dividida em 3 correntes:

1) fundamenta o Direito Internacional na vontade particular dos Estados;

2) fundamenta o Direito Internacional na vontade comum dos Estados (vereinbarung);

3) fundamenta o Direito Internacional com a sua natureza normativista (grundnorm).

Fundamentação DI

Positivista

Voluntarista

Vontade Particular Estados

Vontade Comum Estados

Normativista

Jusnaturalista

DOUTRINA VOLUNTARISTA

Direito Internacional é um direito estatal externo. Significa isto que a VONTADE dos Estados não pode ser conformada e enformada por nenhuma vontade superior, posto que acima daquela vontade nenhuma outra existe. Daí que o Direito Internacional não seja mais do que uma projeção exterior do Direito Interno dos Estados.

As convenções internacionais aceites pelos Estados só podem adquirir força obrigatória interna após a sua recepção no e pelo ordenamento jurídico interno de cada Estado e, uma vez recebido, passa a fazer parte integrante desse ordenamento.

Daqui resulta que o Direito Internacional é um direito infralegal.

A TEORIA DA VONTADE PARTICULAR DOS ESTADOS

Principal Teórico: Jellinek

O Estado soberano não pode ver a sua soberania limitada por força da vontade de outro ou outros Estados. Contudo, o Estado Soberano pode limitar a sua própria soberania e, consequentemente, a sua própria vontade, nas relações com outros Estados.

Na verdade, segundo Jellinek, o Estado deve respeitar a sua própria vontade, mas pode, por vontade própria, nunca por vontade alheia, submeter-se à ordem jurídica internacional.

Só por autolimitação da sua soberania é que o Estado fica vinculado ao Direito Internacional.

Fundamentação DI

Positivista

Voluntarista

Vontade Particular Estados

A TEORIA DA VONTADE COMUM DOS ESTADOS

Principal Teórico: Von Trieppel

Para este autor, os acordos de vontade dividem-se em 2 grandes grupos

Contrato (vertrag) – contraposição de interesses

Acordo Coletivo (vereinbarung) – conjunto de partes que possuem interesses comuns e decidem prosseguir conjuntamente esses interesses. Aqui há convergência e cooperação.

É o acordo coletivo que vai gerar a nível internacional a vontade comum

A vontade comum é superior às vontades individuais

Fundamentação DI

Positivista

VoluntaristaVontade Comum Estados

PERIGO DA FUNDAMENTAÇÃO VOLUNTARISTA

Falta de clareza

Ao centrar-se na VONTADE, pode incentivar a desobediência dos Estados, pois um Estado teve uma vontade num momento e pode ter outra vontade diferente num outro momento.

Fundamentação DI

Positivista

Voluntarista

Vontade Particular EstadosVontade Comum Estados

CRÍTICA

A FUNDAMENTAÇÃO NORMATIVISTA

Principal Teórico: Hans Kelsen

Para este autor, a validade de uma norma não depende da vontade, mas sim de uma outra norma, hierarquicamente superior.

A ordem jurídica é concebida como uma pirâmide, no topo de qual se encontra a norma fundamental – a Grundnorm. Esta grundnorm é uma norma de carácter hipotético, ou seja, fundamenta e valida todo o sistema jurídico.

Na ordem internacional acontece o mesmo. As normas internacionais só são normas jurídicas se se integrarem no sistema.

Esse norma fundamental no Direito Internacional seria, num primeiro momento, a pacta sunt servanda, passando num momento posterior ao costume, ou seja, consuetudo est servanda.

Kelsen é um positivista normativista com primazia do direito internacional, mas isto só após 1932.

Fundamentação DI

Positivista

Normativista

A FUNDAMENTAÇÃO JUSNATURALISTA

Surge depois da crise do positivismo

Retorno aos direitos naturais (podem ser a razão, a sociabilidade, pacta sunt servanda, etc.)

Fundamenta o Direito Internacional em normas e princípios que resultam da natureza racional e social do homem, inerentes à sociedade política e se sobrepõem à vontade humana.

Fundamentação DI

Jusnaturalista