acidente do trabalho, atualidades e o direito … · 2020-06-04 · configuraÇÃo do nexo causal...

ACIDENTE DO TRABALHO,

ATUALIDADES E O DIREITO

PREVIDENCIÁRIO

Prof. Rodrigo Moreira Sodero Victório

PROF. RODRIGO MOREIRA

SODERO VICTÓRIO

Advogado. Especialista em DireitoPrevidenciário e do Trabalho.Coordenador da pós-graduação emDireito Previdenciário da FaculdadeLegale. Professor de diversos cursosde pós-graduação e extensão.Membro do Instituto Brasileiro deDireito Previdenciário - IBDP. Membroda Comissão de Direito Previdenciárioda OAB/SP. Coautor de obrasdoutrinárias e autor de artigos jurídicospara revistas especializadas emDireito Previdenciário.

CONFIGURAÇÃO DO NEXO CAUSAL ENTRE A COVID-19 E O TRABALHO

O art. 19, da Lei 8.213/91, diz que acidente do trabalho é o que ocorre pelo

exercício do trabalho a serviço de empresa ou de empregador doméstico

ou pelo exercício do trabalho dos segurados referidos no inciso VII do art.

11 desta Lei, provocando lesão corporal ou perturbação funcional que

cause a morte ou a perda ou redução, permanente ou temporária, da

capacidade para o trabalho.


O § 1º do referido artigo expressa que a empresa é responsável pela

adoção e uso das medidas coletivas e individuais de proteção e segurança

da saúde do trabalhador.

No mesmo sentido: art. 170, inciso VI, da CF (defesa do meio ambiente é

um dos princípios da atividade econômica); arts. 157, inciso I e 166, da

CLT; NR 6 (itens 6.3, 6.6.1).


Os arts. 20 e 21, da Lei 8.213/91, tratam das entidades mórbidas

equiparadas a acidente de trabalho. Em suma, são elas: a doença do

trabalho, a doença profissional e a hipótese de concausalidade.

Comunicação do Acidente de Trabalho (CAT): na forma do art. 22, da Lei

8.213/91.


Dispõe a alínea d, do § 1º do art. 20, da Lei 8.213/91, que não é

considerada como acidente de trabalho a doença endêmica adquirida por

segurado habitante de região em que ela se desenvolva, salvo

comprovação de que é resultante de exposição (* hipótese 1) ou contato

direto determinado pela natureza do trabalho (* hipótese 2).


Dispõe a alínea e do inciso II do art. 21, da Lei 8.213/91, que equipara-se também

ao acidente do trabalho, para efeitos da lei, o acidente sofrido pelo segurado no

local e no horário do trabalho, em conseqüência de desabamento, inundação,

incêndio e outros casos fortuitos ou decorrentes de força maior (o art. 1º,

parágrafo único da MP 927/20 (MP que trata das medidas trabalhistas

para enfrentamento do período de pandemia do coronavírus) diz que

este período de pandemia se enquadra na hipótese de força maior).


Dispõe a alínea e do inciso III do art. 21, da Lei 8.213/91, a doença

proveniente de contaminação acidental do empregado

no exercício de sua atividade é equiparada a acidente de

trabalho.


Por sua vez, dispõe o art. 29, da MP 927/20 (MP que trata das medidas

trabalhistas para enfrentamento do período de pandemia do coronavírus),

que os casos de contaminação pelo coronavírus (covid-19) não serão

considerados ocupacionais, exceto mediante comprovação do nexo causal.

A eficácia do art. 29, da MP 927/20, foi suspensa pelo STF no julgamento

das ADI`s 6342 (PDT), 6344 (Rede), 6346 (Confederação Nacional dos

Trabalhadores Metalúrgicos), 6348 (PSB), 6349 (PCdoB, PSOL e PT), 6352

(Solidariedade) e 6354 (Confederação Nacional dos Trabalhadores da

Indústria).


Ônus da prova em eventual Reclamação Trabalhista: a prova do nexo causal é do

trabalhador, em princípio.

A partir do momento em que se coloca em xeque a adoção das medidas de

proteção pela empresa, o ônus é atraído à ela, havendo a inversão do ônus

probatório (art. 373, § 1º, do CPC), até mesmo porque a empresa tem aptidão para

a produção desta prova em razão da sua responsabilidade pelas medidas de

segurança.


Inversão do ônus da prova: dispõe o art. 373, do CPC, que o ônus da

prova incumbe ao autor, quanto ao fato constitutivo de seu direito (inciso I)

e ao réu, quanto à existência de fato impeditivo, modificativo ou extintivo

do direito do autor (inciso II).


Segundo o § 1º do art. 373 do CPC, nos casos previstos em lei ou diante de

peculiaridades da causa relacionadas à impossibilidade ou à excessiva

dificuldade de cumprir o encargo nos termos do caput ou à maior facilidade de

obtenção da prova do fato contrário, poderá o juiz atribuir o ônus da prova de

modo diverso, desde que o faça por decisão fundamentada, caso em que deverá

dar à parte a oportunidade de se desincumbir do ônus que lhe foi atribuído.

O art. 818, § 1º, da CLT, também trata sobre o tema.


Em eventual ação previdenciária do segurado ou do dependente contra o

INSS, visando a caracterização da natureza acidentária do benefício, a

documentação da empresa, relacionada à adoção de medidas de segurança

e saúde do trabalho, bem como a fiscalização do cumprimento das práticas

recomendadas, será de suma importância para o deslinde da causa. Nessas

ações, a atuação da empresa como assistente simples do INSS é

recomendada.

REFLEXOS ACIDENTÁRIOS ENVOLVENDO O COVID-19

A caracterização do nexo causal, caso não admitida pela empresa e/ou

pelo INSS, pode ser levantada em RECLAMAÇÃO TRABALHISTA, onde se

busca assegurar um ou mais dos vários direitos ali possíveis ou em uma

AÇÃO PREVIDENCIÁRIA que, dentre outros pedidos, pode conter o pleito

de reconhecimento da natureza acidentária do benefício.


A caracterização da natureza do benefício previdenciário como

acidentária, bem como o reconhecimento pela empresa - ou a

comprovação em Reclamação Trabalhista - do nexo causal entre o COVID-

19 e o trabalho traz reflexos importantes para a empresa e para os

trabalhadores. Vejamos seguir:


Estabilidade no emprego: o art. 118, da Lei 8.213/91, prevê que o segurado

que sofreu acidente do trabalho tem garantida, pelo prazo mínimo de doze

meses, a manutenção do seu contrato de trabalho na empresa, após a

cessação do auxílio-doença acidentário, independentemente de percepção

de auxílio-acidente.


Recolhimento do FGTS no período de recebimento auxílio por incapacidade

temporária (auxílio-doença): o art. 15, da Lei 8.036/90, diz que o depósito do

FGTS é obrigatório nos casos de afastamento para prestação do serviço

militar obrigatório e licença por acidente do trabalho.


Valor da aposentadoria por incapacidade permanente e da pensão

por morte (art. 26, da EC 103/19).


Ação regressiva: segundo o art. 120, da Lei 8.213/91, a Previdência Social

ajuizará ação regressiva contra os responsáveis nos casos de negligência

quanto às normas padrão de segurança e higiene do trabalho indicadas para

a proteção individual e coletiva e de violência doméstica e familiar contra a

mulher, nos termos da Lei 11.340/06. Benefícios: aposentadoria por

incapacidade permanente (por invalidez), auxílio por incapacidade

temporária (auxílio-doença), auxílio-acidente e pensão por morte.


SAT: a quantidade de benefícios previdenciários de natureza acidentária é

levada em consideração para a apuração do valor devido pela empresa a

título de Seguro Acidente de Trabalho – SAT, na forma do art. 22, inciso II, da

Lei 8.212/91 (Fator Acidentário de Prevenção – FAP; art. 10, da Lei 10.666/03).


Responsabilidade civil: a responsabilização civil do empregador em razão de dano

moral e/ou material sofrido pelo empregado.

A responsabilidade é, em regra subjetiva, na forma do art. 7º, XXVIII, da CF.

A responsabilidade é objetiva (nexo causal + dano) nos casos especificados em lei

ou quando a atividade normalmente desenvolvida, por sua natureza, apresentar

exposição habitual a risco especial, com potencialidade lesiva e implicar ao

trabalhador ônus maior do que os demais membros da coletividade (STF, Tema com

repercussão geral 932).


Além disso, o número de acidentes do trabalho é levado em consideração pelos

planos de saúde para fixação de valores de contratação pela empresa. Se a taxa

de sinistralidade é alta, o valor do plano de saúde empresarial se eleva; alguns

planos se recusam a fechar contrato.


Do ponto de vista penal: o descumprimento de normas de segurança e higiene do

trabalho configuram contravenção penal e,em caso de morte do empregado em razão

de acidente do trabalho,pode ser caracterizado o crime de homicídio (respondendo o

proprietário da empresa ou o responsável pela fiscalização das normas de medicina e

segurança do trabalho).

Art. 225, § 3º, da CF: as condutas e atividades consideradas lesivas ao meio

ambiente sujeitarão os infratores, pessoas físicas ou jurídicas, a sanções penais e

administrativas, independentemente da obrigação de reparar os danos causados.


Fonte: https://www.otempo.com.br/brasil/brasil-tem-8-265-profissionais-da-saude-afastados-em-meio-a-pandemia-de-covid-19-1.2325952;

Fonte: https://www.opopular.com.br/noticias/cidades/empresa-no-daia-tem-27-dos-infectados-por-coronav%C3%ADrus-em-an%C3%A1polis-1.2037598

https://www.otempo.com.br/brasil/brasil-tem-8-265-profissionais-da-saude-afastados-em-meio-a-pandemia-de-covid-19-1.2325952

https://www.opopular.com.br/noticias/cidades/empresa-no-daia-tem-27-dos-infectados-por-coronav%C3%ADrus-em-an%C3%A1polis-1.2037598

https://www.opopular.com.br/noticias/cidades/empresa-no-daia-tem-27-dos-infectados-por-coronav%C3%ADrus-em-an%C3%A1polis-1.2037598


Fonte: http://www.gaz.com.br/conteudos/coronavirus/2020/04/16/164504-empresa_de_lajeado_tem_16_funcionarios_com_coronavirus.html.php

Fonte: https://g1.globo.com/ba/bahia/noticia/2020/04/13/mpt-obtem-liminar-para-fechar-empresa-que-teve-quatro-contaminados-pelo-coronavirus-em-feira-de-santana.ghtml

http://www.gaz.com.br/conteudos/coronavirus/2020/04/16/164504-empresa_de_lajeado_tem_16_funcionarios_com_coronavirus.html.php

https://g1.globo.com/ba/bahia/noticia/2020/04/13/mpt-obtem-liminar-para-fechar-empresa-que-teve-quatro-contaminados-pelo-coronavirus-em-feira-de-santana.ghtml


Conclusões:

A contaminação pela COVID-19 pode ser caracterizada como acidente de trabalho,

desde que comprovado o nexo causal, nos moldes já expostos.

As empresas devem, ao máximo, se documentar quanto às medidas de segurança e

higiene do trabalho adotadas, bem como com relação à fiscalização da observância

dessas práticas pelos trabalhadores, pois são expressivos os reflexos negativos caso

configurado o acidente de trabalho.


As empresas devem continuar realizando os exames periódicos e treinamentos

obrigatórios, além dos treinamentos adicionais relacionados às medidas de

proteção no período de pandemia, mesmo a MP tendo permitido a suspensão de

tais medidas (art. 15 a 17, da MP 927/20).

É importante a atuação da empresa como assistente simples do INSS nas ações

previdenciárias onde o segurado ou o dependente pretendem a caracterização da

natureza acidentária do benefício previdenciário.

OUTRAS NOVIDADES NO DIREITO PREVIDENCIÁRIO EM ÉPOCA DE

PANDEMIA

Auxílio por incapacidade temporária (auxílio-doença):

a. Possibilidade de antecipação do valor de um salário-mínimo para os

requerentes de auxílio por incapacidade temporária (auxílio-doença) no

período de pandemia do coronavírus (Lei 13.982/20 e regulamentada pela

Portaria 9.381/20 do INSS).

b. Pedidos de Prorrogação.

Possibilidade de dedução pela empresa, dos valores pagos a título “salário”

(Tema repetitivo 738 no STJ), nos 15 dias que antecedem o pagamento do

auxílio-doença pelo INSS, no caso de afastamento do empregado contaminado

pelo coronavírus.

OUTRAS NOVIDADES NO DIREITO PREVIDENCIÁRIO EM ÉPOCA DE

PANDEMIA

BPC:

a. Renda per capita familiar no BPC-LOAS inferior ou IGUAL a 1/4 do salário-mínimo

(Lei 13.982/20).

b. Possibilidade de ampliação da renda per capita no período de pandemia do

coronavírus (1/2 salário-mínimo).

c. Renda per capita no BPC-LOAS: desconsideração na apuração da renda per

capita familiar do valor recebido por membro do mesmo grupo familiar à título de

benefício assistencial ou previdenciário no valor de 1 salário-mínimo.

d. Possibilidade de antecipação do valor de R$ 600,00 do BPC-LOAS, no período de

pandemia (Lei 13.982/20).

AUXÍLIO POR INCAPACIDADE TEMPORÁRIA (AUXÍLIO-DOENÇA)

E O COVID-19

Antecipação do valor de 1 salário-mínimo do auxílio porincapacidade temporária (auxílio-doença)

• O art. 4º, da Lei 13.982/20, diz que fica o INSS autorizado a antecipar1 salário-mínimo mensal para os requerentes do benefício de auxíliopor incapacidade temporária (auxílio-doença), durante o período de 3meses, a contar da publicação da referida lei, ou até a realização deperícia pela Perícia Médica Federal, o que ocorrer primeiro.

• A antecipação estará condicionada ao cumprimento da carênciaexigida para a concessão do benefício - se o caso - e à apresentaçãode atestado médico.


E O COVID-19

• O atestado médico, segundo a Portaria 9.381/20, do INSS e o OfícioCircular 1.217/20, da Subsecretaria de Perícia Médica Federal, deveser anexado ao requerimento por meio do site ou aplicativo "MeuINSS", mediante declaração de responsabilidade pelo documentoapresentado, e deve observar, cumulativamente, os seguintesrequisitos:

1. Estar legível e sem rasuras;

2. Conter a assinatura do profissional emitente e carimbo deidentificação, com registro do Conselho de Classe;

3. Conter as informações sobre a doença ou CID; e

4. Conter o prazo estimado de repouso necessário.


E O COVID-19

• Caso o segurado não opte pela antecipação do valor de 1 salário-

mínimo, deverá agendar a perícia pelos canais remotos normalmente

e aguardar o retorno do atendimento presencial.

• Os pedidos de prorrogação cuja data agendada para realização da

perícia for igual ou superior a 12.03.2020, e inferior a 30.05.2020

serão prorrogados automaticamente, com a respectiva geração de

crédito (Portaria 552/20 INSS/PRES (pedidos de prorrogação),

Resolução 97/2010 e IN 90/17, ambas do INSS).


E O COVID-19

• O beneficiário que tiver recebido a antecipação de 1 salário-mínimo

será submetido à realização de perícia após o término do regime de

plantão reduzido do INSS para a conversão ou não em concessão

definitiva do auxílio por incapacidade temporária (auxílio-doença),

sendo que no momento da concessão é que será realizado o cálculo

do valor do benefício e promovido o encontro de contas entre o valor

recebido na antecipação e os valores devidos pelo benefício

concedido.

DEDUÇÃO DO VALOR PAGO PELA EMPRESA AO EMPREGADO NOS 15

DIAS QUE ANTECEDEM O AUXÍLIO POR INCAPACIDADE TEMPORÁRIA

(AUXÍLIO-DOENÇA)

• O art. 5º, da Lei 13.982/20, empresa poderá deduzir do repasse das

contribuições à Previdência Social, observado o limite máximo do

salário de contribuição ao RGPS, o valor devido, nos termos do § 3º

do art. 60, da Lei 8.213/91, ao segurado empregado cuja

incapacidade temporária para o trabalho seja comprovadamente

decorrente de sua contaminação pelo coronavírus (covid-19).

BENEFÍCIO DE PRESTAÇÃO CONTINUADA – BPC-LOAS

Conforme dispõem o art. 203, inciso V, da CF e os arts. 20, 21 e 21-A, da Lei

8.742/93, é devido o valor de um salário-mínimo ao idoso (com 65 anos ou

mais de idade) e ao deficiente que não tenha condições de manter a sua

própria subsistência ou tê-la mantida pela sua família.

A Lei 13.981/20 havia ampliado o critério da renda per capita familiar,

utilizada para a configuração da vulnerabilidade social, de ¼ do salário-

mínimo para ½ salário-mínimo (vide Temas com repercussão geral 27 e 312,

julgados pelo STF).


A Lei 13.982/20, em seu art. 1º, alterou novamente o critério da renda per

capita considerada, de ½ salário-mínimo para até ¼ do salário-mínimo (valor

menor ou igual) até 31.12.2020 (art. 20, § 3º, inciso I, da Lei 8.742/93).

Além disso, em liminar proferida nos autos da ADPF 662, o Min. Gilmar

Mendes entendeu pela inconstitucionalidade a ampliação do critério da

renda per capita sem a indicação da fonte de custeio total deste aumento.


O art. 1º, da Lei 13.982/20, ainda diz que o Poder Executivo poderá, no

período de pandemia do coronavírus, ampliar o critério da renda per

capita de ¼ do salário-mínimo para ½ salário-mínimo, adicionando o

art. 20-A à Lei 8.742/93. Até o momento não há regulamentação.


A Lei 13.982/20, novamente em seu art. 1º, diz que o valor recebido à

título de benefício assistencial de prestação continuada ou de

benefício previdenciário de até um salário-mínimo deve ser

desconsiderado na apuração da renda per capita familiar para fins de

concessão do BPC – LOAS (§§ 14 e 15 do art. 20, da Lei 8.742/93).

História: LOAS, Estatuto do Idoso, Tema com repercussão geral

julgado pelo STF.


• O art. 3º, da Lei 13.982/20, diz que fica o INSS autorizado a antecipar

o valor de R$ 600,00 (auxílio emergencial) para os requerentes do

benefício de prestação continuada para as pessoas de que trata

o art. 20 da Lei 8.742/93, durante o período de 3 meses, a contar da

publicação da lei, ou até a aplicação pelo INSS do instrumento de

avaliação da pessoa com deficiência, o que ocorrer primeiro.

• Reconhecido o direito da pessoa com deficiência ou idoso ao

benefício de prestação continuada, seu valor será devido a partir da

data do requerimento, deduzindo-se os pagamentos efetuados na

forma acima especificada.

REFERÊNCIAS

BIBLIOGRÁFICAS

ALEXY, Robert. Teoria dos direitos fundamentais.

Tradução de Virgílio Afonso da Silva. São Paulo:

Malheiros, 2008.

DE CASTRO, Carlos Alberto Pereira. LAZZARI, João

Batista. Manual de Direito Previdenciário. 23. ed. Rio

de Janeiro: Editora Forense, 2020.

SERAU JUNIOR, Marco Aurélio. Seguridade social

como direito fundamental material. 2. ed. Curitiba:

Juruá, 2011.

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