abril/2011 - vida económica | economia, imposto, código fiscal, … · 2012-12-30 · “esta...

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ENTREVISTA Luís Pais Antunes,

“Não faz sentido penalizar os contratos a prazo"

Nº 155 - Abril 2011 - 7,50€

ANálISEAlterações ao Regulamento das Custas Processuais

MARcASUsurpação de marca registada

Número de processos pendentes nos tribunais cresceu 33% em 10 anos

Roteiro deJustiça Fiscal

NOVIDADE

Conheça a lei.Defenda os seus Direitos.

“Esta obra que constitui um excelente instrumento de aprendizagem do sistema tributário para quem pretenda aprofundar o estudo sobre estas temáticas bem como para aqueles que necessitem de um instrumento prático que lhes possibilite o conhecimento da lei.”

Pedro Marinho Falcão, in Prefácio

Autor: Carlos Valentim e Paulo CardosoPreço: 50 € Formato: 17 x 24.5 cm Págs.: 576

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Um manUal de consUlta eminentemente pRático

Os autores recorrem, sempre que possível,a esquemas simplificadores e a exemplos práticos, bem como a minutas de petições

editorial VIDA JUDICIÁRIA - Abril 2011 1

Um Código Contributivo em contra-péPor: João luís Peixoto de Sousa

Adiado por um ano, o Código Contributivo entrou em vigor no início de Janeiro passado, com o agravamento dos custos do trabalho pelo alargamento da base tributável, mas também com

o adiamento de uma das medidas mais emblemáticas: O aumento em 3% da taxa de contribuição para os contratos a prazo, em contrapartida da redução de 1% na taxa que incide sobre os contratos sem termo.Apesar de estar em vigor há apenas cinco meses, o Código Contributivo está posto em causa pelas condições para a ajuda financeira externa. Ao contrário da orientação seguida pelo Governo, o FMI, a Comissão Europeia e o BCE impõem a redução dos encargos sobre o trabalho para aumentar a competitividade das empresas. A taxa social única vai ser reduzida, aumentando a contribuição do IVA para o financiamento da Segurança Social.Mas a lógica simples de tributar menos a produção, tributando mais o consumo não promete ser fácil de aplicar. No debate televisivo que colocou há dias frente-a-frente José Sócrates e Francisco Louçã, a alteração da taxa social única foi o tema central. Mas os dois políticos bateram um estranho recorde. Ocuparam a maior parte do debate com a eventualidade da descida da TSU, sem mencionar uma única vez o Código Contributivo, nem sequer as alterações que introduziu ou as medidas nele definidas, apesar de adiadas.O debate vazio de dados e ideias concretas reflecte a superficialidade com que os políticos abordam as questões importantes, suscitando o afastamento e o desinteresse dos cidadãos.Mas parece claro que o Código Contributivo foi aplicado no momento errado e introduziu medidas que contrariam a tendência seguida na generalidade dos países de redução dos encargos sobre o trabalho.

ProprietárioVida Económica - Editorial, S.A.

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Nº 155 Abril 2011REVISTA MENSAL

SUmárioVIDA JUDICIÁRIA - Abril 20112

9 Em Foco Número de processos pendentes nos tribunais cresceu 33% em 10 anos

11 Actualidades Informações jurídicas

18 Registos & Notariado Mudança da categoria profissional

19 Análise Alterações ao Regulamento das Custas Processuais

23 Marcas & Patentes Usurpação de marca registada

33 Jurisprudência

Resumos de Jurisprudência Jurisprudência do STJ e das Relações Sumários do STJ

62 Legislação Principal legislação publicada 1ª e 2ª séries do Diário da República

Luís Pais Antunes, advogado e ex-secretário de Estado do Trabalho, constata

Não faz sentido penalizar os contratos a prazo

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Tudo sobrea declaração

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r Solicito o envio de exemplar(es) do livro Guia Prático do IRS 2011.r Como assinante Vida Económica/Boletim do Contribuinte solicito o envio de exemplar(es) do livro

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eNtreviStaVIDA JUDICIÁRIA - Abril 20114

“Considero que os inconvenientes associados ao Código Contributivo suplantam, em muito, as vantagens de uma maior clareza que lhe possam estar associadas”, afi rma Luís Pais Antunes

eNtreviSta VIDA JUDICIÁRIA - Abril 2011 5

Luís Pais Antunes, advogado e ex-secretário de Estado do Trabalho, constata

Não faz sentido penalizar os contratos a prazo

TERESA SILVEIRA

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O Código Contributivo é inoportuno quanto ao momento de aplicação e errado na sua orientação - considera Luis Pais Antunes, advogado e ex-secretário de Estado do Trabalho.Em entrevista à “Vida Judiciária”, Luis Pais Antunes afirma que a entrada em vigor do Código Contributivo teve a vantagem de sistematizar legislação dispersa, mas agrava as dificuldades das empresas pelo alargamento da base tributável e o aumento dos custos do trabalho.A orientação seguida é agora contrariada pelo acordo celebrado com a “Troika”, que obriga em sentido inverso à redução dos encargos sobre o trabalho.Para Luis Pais Antunes, o Código Contributivo não moraliza o recurso aos chamados falsos recibos verdes. Apenas encarece essa solução.

vida Judiciária - o novo Código Con-tributivo entrou em funcionamento a partir de 1 de Janeiro de 2011, com várias alterações em relação ao ante-

rior. Quais são as grandes alterações que gostava de salientar? luís Pais antunes - O Código Contribu-tivo tem uma grande vantagem e vários inconvenientes. A grande vantagem consiste na sistematização e codificação de várias dezenas de diplomas disper-sos, muitas vezes mal articulados entre si e que colocavam problemas comple-xos de interpretação e aplicação. Desse ponto de vista, “facilitou-se” a vida às empresas e aos trabalhadores.

vJ – e quais são os inconvenientes?lPa - Infelizmente, há um reverso da medalha, já que em muitas situações existe, de facto, um alargamento da base de incidência (através da har-monização da base de incidência da taxa social única com os rendimentos sujeitos a tributação em sede de IRS) e um agravamento dos custos para as empresas e para os trabalhadores, tam-bém visível no caso dos trabalhadores independentes e nas situações em que exista prestação simultânea de trabalho subordinado e de trabalho independen-te para a mesma empresa.

vJ - a entrada em vigor destas alte-rações foi adiada um ano, devido à conjuntura económica já na altura considerada desfavorável e que, en-tretanto, se veio a perceber que, ao invés de melhorar, se agravou. Crê que tenha havido falhas na avaliação

do ‘timing’ para a entrada em vigor destas medidas?lPa - É fácil perceber hoje que as razões que justificaram o adiamento da entrada em vigor não apenas se mantiveram como, aliás, se agravaram. Houve, certamente, falhas no momen-to escolhido para o fazer, a exemplo do que se verificou em muitas outras áreas da governação. De uma forma geral, considero que os inconvenientes associados ao Código Contributivo suplantam, em muito, as vantagens de uma maior clareza que lhe possam estar associadas, por exemplo no com-bate ao chamado “emprego atípico” ou no alargamento da cobertura da protecção social.

vJ - admite que, se essa avaliação da real situação económica e financeira do país tivesse sido melhor, o Gover-no adiaria de novo a entrada em vigor destas alterações?lPa - Se a avaliação da real situação económica e financeira do país tivesse sido melhor, teriam sido certamente adoptadas – como outros países, no-meadamente a Espanha, souberam fazer – medidas efectivas de correcção da situação, neste e noutros planos. O Governo, contudo, parece ter preferido ignorar a realidade e esperar que a tem-pestade passasse. Não passou e, pelo contrário, agravou-se de forma bastante significativa.


vJ - Como avalia a aplicação prática da nova lei junto das empresas? lPa - Conheço casos de empresas que estão já a aplicar as novas regras, mas vários outros em que, objectiva-mente, não existem condições para o fazer. Neste momento, a situação de um número muito significativo de empresas – sobretudo, micro e pequenas empresas – é de verdadeira emergência, com situações de rup-tura de tesouraria, impossibilidade de obtenção de crédito e grandes dificuldades ao nível do pagamento das retribuições e do cumprimento das obrigações tributárias. Não é por acaso que o desemprego alastra para números bem acima daqueles com que vivemos durante

muitos anos. Mas a verdade é que o Código Contributivo apenas acres-centa mais alguns copos de água ao enorme oceano de dificuldades que todos conhecemos.

vJ - e quanto aos encargos adicionais que o novo Código Contributivo vem introduzir, nomeadamente quanto à obrigação contributiva por parte das entidades contratantes de prestação de serviços, que passam a estar obri-gadas ao pagamento de uma taxa de 5% sobre 70% do valor pago pela prestação de serviços? tem sentido queixas das empresas?lPa - O que ouço – e vejo, nalguns ca-sos – é que são muitas as empresas que estão com enormes dificuldades em

fazê-lo ou que, pura e simplesmente, não o estão a fazer.

vJ - Crê que esta medida possa estar a resultar numa diminuição do valor das avenças/retribuições pagas aos prestadores de serviços como forma de aliviar o encargo adicional a que as empresas recebedoras desses ser-viços estão obrigadas?lPa - Não tenho dúvidas de que é isso que está a acontecer em muitas situações. Noutras, a empresa prescindiu da pres-tação de serviços e procura soluções alternativas.

vJ - e acredita que esta medida pode, de facto, estar a contribuir para mo-ralizar o uso dos chamados falsos

“É preciso fiscalizar mais e punir quem viola a lei, mas é também necessário colocar em prática mecanismos de tributação do trabalho que não ‘empurrem’ muitas empresas para a ilegalidade, como objectivamente acontece em Portugal”, considera Luís Pais Antunes.

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recibos verdes ou, na prática, tudo ficará como dantes?lPa - Não tenho ideia de que este-jamos a “moralizar” o recurso aos chamados falsos recibos verdes. No limite, estaremos apenas a encarecer o recurso a essa má solução. Mas considero que a situação a que che-gámos relativamente a essa espécie de “mercado de trabalho paralelo” é absolutamente indesejável e ina-ceitável. É preciso fiscalizar mais e punir quem viola a lei, mas é também necessário colocar em prática meca-nismos de tributação do trabalho que não “empurrem” muitas empresas para a ilegalidade, como objectiva-mente acontece em Portugal.

Conforme prevê o Código Contributi-vo - embora a medida não esteja ain-da em vigor – faz sentido aumentar a tSU em 3% para os contratos a prazo e reduzi-la em 1% para os contratos sem termo?lPa - Percebe-se a ideia de querer incentivar o recurso à contratação sem termo. Mas a verdade é que, com este nível de taxas, não há incentivo que resista… Objectivamente, acho que não faz sentido a penalização dos contratos a termo, para além de revelar alguma “má consciência”. Porque das duas, uma: ou o contrato a termo foi celebrado nos termos legalmente permitidos, com vista a satisfazer necessidades tempo-rárias – e, se assim for, não vejo porque deve ser “penalizado” com mais 3% de TSU – ou então o que o legislador está a dizer é que não se importa de “fechar os olhos” desde que o empregador esteja disposto a pagar mais…

vJ - o impacto financeiro em termos de receitas para a Segurança Social será significativo?lPa - Teoricamente, será. Na prática, admito que o impacto possa ser tenden-cialmente neutro, ou mesmo negativo, já que o nível de “aproveitamento” da redução nos contratos por tempo in-determinado será certamente superior

ao dos agravamentos nos restantes modelos contratuais.

vJ - Que sensibilidades tem registado da parte das empresas com as quais contacta quanto a estas alterações em matéria de taxa Social Única (tSU)?lPa - Não se pode dizer que a reacção seja entusiástica, bem pelo contrário. A grande maioria das empresas reclama uma diminuição da carga tributária, que é, efectivamente, muito significativa em Portugal e que, em particular nos anos mais recentes, não tem parado de crescer.

vJ - várias são as opiniões, incluindo a do próprio ex-ministro do traba-lho, antónio Bagão Félix, de quem foi Secretário de estado do traba-lho, que defendem uma redução da taxa social única (tSU) para as empresas. também partilha dessa opinião? lPa - Partilho. Por várias razões que têm a ver com a necessidade de promover a criação de emprego, de estimular o desenvolvimento económico e de au-mentar a competitividade das nossas empresas. Se o não fizermos, o nosso país continuará a definhar e as condi-ções de vida dos portugueses agravar-se-ão ainda mais. Mas também consi-dero que, num contexto de redução da carga tributária sobre as empresas, as penalizações pela violação da lei devem ser agravadas.

vJ - Pensa que, na actual con-juntura, e dada a intervenção do Fmi e do BCe em Portugal, haja condições para o fazer na próxima legislatura?lPa - Espero que sim, mas não tenho qualquer certeza. Somos quase dia-riamente surpreendidos com novos dados sobre a nossa real situação financeira e admito que possam existir razões que o impeçam, pelo menos no curto prazo. Seria muito importante conseguirmos sair desta espiral tribu-tária que, em particular nos últimos anos, tudo quis resolver sobrecar-regando as pessoas e as empresas.

Julgo que já todos percebemos que esse não pode ser o caminho. Não vejo que possamos estimular a criação de emprego e o desenvolvimento eco-nómico com os actuais níveis da taxa social única.

vJ - Pergunto-lhe mais: crê que o próximo Governo irá ser obrigado a novas mexidas no Código Contribu-tivo no sentido do agravamento de algumas taxas sociais?lPa - Isso será um erro, na minha opi-nião. Por muito que seja difícil, é na des-pesa que temos de saber cortar, não é nas condições para o funcionamento da economia. Continuar a agravar a carga tributária pode trazer mais receita no imediato, mas é insustentável no futuro porque destrói as nossas empresas e os postos de trabalho.

É preciso “promover a criação de emprego, estimular o desenvolvimento económico e aumentar a competitividade das nossas empresas, porque, se o não fizermos, o nosso país continuará a definhar e as condições de vida dos portugueses agravar-se-ão ainda mais”, lembra o ex-secretário de Estado do Trabalho Luís Pais Antunes


vJ - Que impacto teriam essas even-tuais medidas sobre a rentabilidade das empresas?lPa - Como já referi, julgo que não é desejável – nem possível – aumentar de forma generalizada a carga tribu-tária sobre as empresas, sob pena de nos vermos confrontados, não apenas com uma diminuição ainda maior da competitividade da nossa economia, mas, também, com um aumento mais signifi cativo do desemprego.

vJ - e sobre os cidadãos/contribuin-tes/beneficiários, quais serão os impactos, tendo em conta as baixas percentagens de aumentos salariais verifi cados em Portugal?

lPa - Temos de saber proteger as pessoas com mais baixos rendimentos, mas temos também de criar incentivos ao trabalho. Admito que nos próximos anos os salários e as pensões mais elevadas diminuam. Portugal é o país mais desi-gual da zona Euro e o país com a pior mobilidade social da União Europeia. Desde 1995, a desigualdade salarial não pára de aumentar em Portugal e 35% das pessoas abaixo do limiar da pobreza estão empregadas. Quando ouço alguns responsáveis apresentarem-se como os paladinos da defesa do Estado Social, pergunto-me se têm a noção da realidade que os rodeia.

vJ - e quanto ao sector público? admite que o novo Governo possa ser forçado a aumentar as taxas con-tributivas dos funcionários públicos para a adSe e a Caixa Geral de apo-sentações?lPa - Não tenho elementos que me permitam responder a esta questão. Mas, tendo em conta as alterações introduzi-das nesta matéria pelo Orçamento de Estado para 2011, espero que tal não se verifi que. Em todo o caso, julgo que seria importante que abandonássemos esta forma de “governação à vista”, que consiste em, todos os anos, adoptar medidas pontuais aqui e ali que nunca resolvem os problemas e acabam por gerar grande instabilidade e insatisfação.

“Percebe-se a ideia de querer incentivar o recurso à contratação sem termo. Mas a verdade é que, com este nível de taxas, não há incentivo que resista. Objectivamente, acho que não faz sentido a penalização dos contratos a termo, para além de revelar alguma má consciência”, diz Luís Pais Antunes.

em FoCo VIDA JUDICIÁRIA - Abril 2011 9

TERESA SILVEIRA

[email protected]

Estas novas funcionalidade incluem, entre outras, ferramentas de informação geográfica e gráficos interactivos com múltiplas opções e inserem-se, segundo o Ministério da Justiça, no objectivo de tornar “mais transparente” o processo de tratamento estatístico da informa-ção da justiça, permitindo “dar maior visibilidade ao tempo de duração dos processos”. Na mesma sessão foram divulgados os primeiros resultados do movimento de processos nos tribunais judiciais de primeira instância referentes ao ano de 2010, assim como o movimento de processos nos tribunais judiciais de primeira instância entre 2001 e 2010. De acordo com as conclusões desse estudo, a evolução do movimento de processos nos tribunais judiciais de primeira instância entre 2001 e 2010 revela “uma tendência moderada de aumento”, tendo o número de processos entrados aumentado 6,1%, segundo um relatório divulgado pela Direcção-Geral da Política de Justiça (DGPJ).

Ano de 2010: contabilizados 715.174 processos entrados e 651.070 processos findos

Só em 2010 contabilizaram-se 715.174

processos entrados e 651.070 processos findos. Porém, destes totais, apenas 683.498 e 619.394 processos entrados e findos, respectivamente, corresponde-ram a movimentos reais de início e ter-mo dos processos. Os restantes 31.676 não correspondem a novos processos entrados nos tribunais ou processos que tenham terminado, segundo o estudo da DGPJ.Mas é nos processos pendentes que as percentagens mais aumentam, sendo que, só em 2010, e não considerando os dados dos tribunais de execução de penas, o número de processos pen-dentes cresceu cerca de 4,0%. A 31 de Dezembro do ano passado o número de processos pendentes nos tribunais judiciais de primeira instância era de 1.667.691.O relatório tornado público pelo Mi-nistério da Justiça mostra ainda que a capacidade de resposta dos tribunais ju-diciais de primeira instância no mesmo período, isto é, a evolução do número de processos findos entre 2001 e 2009, “aumentou 5,5%” e que “a pendência processual revelou uma tendência cons-tante de aumento”, sendo o número total de processos pendentes cresceu 33%. Apenas nos anos de 2007 e 2008 se registou uma diminuição da pendência. Dentro das pendências, a área cível assume um peso preponderante, revela a DGPJ. Ela representa 77,7% em 2001

e 85,8% em 2010, o que revela que a sua importância percentual cresceu no período em análise, sendo de destacar o comportamento da acção executiva cível, uma vez que foi este tipo de processo “o que mais contribuiu para o aumento da pendência”.Em sentido contrário, a justiça penal, que, em 2001, correspondia a 15,5% do número global de processos pendentes, passou, em 2010, a representar 7,6% do total de processos pendentes. Note-se que, até 2006, os dados estatís-ticos sobre o movimento de processos nos tribunais judiciais de primeira instância foram recolhidos por via postal, mediante o preenchimento de inquéritos em suporte de papel. A partir de 2007, o método de recolha foi alterado, passando a ser efectuado com base nos dados enviados a partir do sistema informático dos tribunais e representando a situação dos processos registados nesse sistema. Os dados de 2009, provisórios à data de redacção do anterior relatório e agora actualizados, confirmam as tendências e conclusões então alcançadas. Os dados de 2010 são ainda provisórios, podendo sofrer alterações decorrentes das actualizações efectuadas no sistema informático dos tribunais.Entretanto, também no final de Abril o Secretário de Estado da Justiça e da Mo-dernização Judiciária, José Magalhães,

Movimento dos processos nos tribunais judiciais de primeira instância entre 2001 e 2010 revela

NÚmero de ProCeSSoS pendentes nos tribunais cresceu 33% em 10 anos

O ministro da Justiça em funções, Alberto Martins, presidiu a uma sessão de apresentação, em finais de Abril, promovida pela Direcção-Geral da Política da Justiça, sobre as novas funcionalidades do sistema de informação das estatísticas da justiça.

em FoCoVIDA JUDICIÁRIA - Abril 201110

elogiou os resultados obtidos pela equi-pa dos juízos de Execução da Comarca de Grande Lisboa Noroeste, que criou e aplica com um “sucesso muito acima da média” o denominado “Projecto X”.Em Fevereiro deste ano, os juízos de execução da Grande Lisboa Noroeste conseguiram ter uma resolução 64% superior à entrada de processos. En-traram 1.458 processos e findaram uns impressionantes 2.386.Estes resultados, segundo frisou José Magalhães, foram “possíveis pela cuida-da classificação do estado” dos proces-sos e de uma anotação informática do mesmo, que permite “uma organização muito mais eficiente do trabalho e me-lhores resultados operacionais”.“Esta é uma prova que com a legislação existente é possível fazer melhor e ter maior eficiência” referiu o Secretário de Estado.O Projecto X, recorde-se, foi associado a outros quatro projectos criados pelo GDLE - Grupo Dinamizador da detecção e Liquidação de processos de Execução -, criado pelo Despacho n.º 5002/2011, de 23 de Março de 2011, do Ministério da Justiça.

Novas funcionalidades do Portal do Sistema de Informação das Estatísticas da Justiça

Com a abertura ao público do sistema de consulta ‘on-line’ dos dados estatís-ticos da Justiça em Setembro de 2009, alcançou-se “um marco muito impor-tante para as estatísticas da justiça”, considera o Ministério tutelado por Alberto Martins. Concretizou-se o Projecto Hermes - o projecto de reformulação das Estatís-ticas da Justiça - e o seu objectivo final de permitir o acesso, via Internet, à in-formação estatística da área da justiça. Este novo método de consulta passou a permitir aceder directamente a mais dados, mais actualizados, possibilitando assim, em suma, “uma maior proximida-de ao utilizador”.Dando continuidade a este objectivo e procurando vias ainda mais amigáveis

e transparentes de divulgar a informa-ção estatística da área da justiça, foram agora lançadas novas funcionalidades no sistema de consulta ‘on-line’ das es-tatísticas da Justiça, as quais passam por uma nova ‘frontpage’ do sistema, pela adopção de formas mais intuitivas de mostrar a informação seguindo a ideia de que “uma imagem vale mais que mil palavras” - um novo Sistema de Informa-ção Geográfica das Estatísticas da Justi-ça e uma área com gráficos interactivos e dinâmicos – e pela disponibilização de mais dados sobre o desempenho dos tribunais no serviço de informação “A Justiça no Mapa”.Com estas novas funcionalidade, diz o Ministério, pretende-se “dar maior visibilidade à informação estatística da Justiça, tornando-a cada vez mais uma ferramenta útil para o planeamento, a gestão e a avaliação do sistema de justiça”.As funcionalidades agora introduzidas são as seguintes: Considerando que é “importante me-lhorar a acessibilidade à informação disponível” e sendo a ‘frontpage’ a “por-ta de entrada no sistema de consulta”, procurou-se torná-la “mais amigável e atractiva para o utilizador”. Neste sentido, passa agora a ser possível, além do acesso aos diversos relatórios com dados estatísticos, aceder directa-mente a representações gráficas dos da-dos estatísticos, a documentos de análise estatística e ao serviço de informação, agora melhorado, “A Justiça no Mapa”. Novo Sistema de Informação Geográfica das Estatísticas da Justiça Seguindo as modernas tendências dos sistemas de apoio à decisão e dando continuidade a um projecto anterior, foi desenvolvido um novo sistema de informação espacial “mais rápido”, mais amigável e com “elevado grau de usabi-lidade”, informa o Ministério da Justiça. A informação estatística sobre proces-sos entrados, findos e pendentes nos tribunais judiciais de primeira instância, a duração média dos processos findos

e o número de actos praticados nos registos e notariado são representados graficamente, através de uma escala de cores e de gráficos, no mapa de Portu-gal, permitindo uma comparação fácil entre diversas divisões territoriais e ao longo da última década. Este sistema “apresenta um leque mui-to variado de funcionalidades que o utilizador pode seleccionar”, como seja escolher os dados a apresentar, configu-rar as divisões territoriais a usar ou a es-cala de cores do mapa. É ainda possível exportar o mapa obtido para diversos formatos, bem como as tabelas com os dados estatísticos correspondentes. Procurando tornar a informação es-tatística “mais apelativa e perceptível para o utilizador”, foi criada uma nova área em que os dados são apresen-tados de forma gráfica, permitindo visualizar a evolução dos fenómenos de forma dinâmica. Os dados apre-sentados sob esta nova forma dizem respeito ao movimento de processos nos tribunais judiciais de 1.ª instância e à duração média dos processos findos nestes tribunais entre os anos de 2001 e 2009-2010. Nesta nova funcionalida-de é ainda possível explorar os dados de forma mais detalhada utilizando as ferramentas de configuração. Esta nova área foi desenvolvida com recurso a ferramentas de exploração Google, de acesso livre e gratuito. O serviço “A Justiça no Mapa” pretende fornecer informação sobre a localização e contactos de diversos serviços da Justiça, entre os quais os tribunais judi-ciais de primeira instância. Este serviço utiliza ferramentas Google Maps que, à semelhança das anteriores, são também de acesso livre e gratuito, fazendo a georeferenciação dos serviços no mapa de Portugal. O Ministério da Justiça informa que estão associadas a este serviço algu-mas funcionalidades de pesquisa de serviços, de locais e de obtenção de direcções, à semelhança das mais co-nhecidas na tecnologia Google Maps, podendo ser usado para encontrar um serviço e obter indicações sobre o melhor trajecto a adoptar.

aCtUalidadeS VIDA JUDICIÁRIA - Abril 2011 11

regulamento Geral dos estabelecimentos Prisionais em vigor a 10.6.2011

O Regulamento Geral dos Esta-belecimentos Prisionais, apro-vado recentemente pelo DL n.º

51/2011, de 11.4, em cumprimento do Código da Execução das Penas e Medi-das Privativas da Liberdade, entra em vi-gor no dia 10 de Junho do corrente ano.Trata-se de regulamento geral, aplicável a todos os estabelecimentos prisionais, que vem garantir a uniformidade e igualdade na aplicação da regulamenta-

ção penitenciária no conjun-to do sistema prisional.

Este Regulamento Geral dos Esta-

belecimentos Prisionais ocupa-se, nomeadamente, de matérias como os procedimentos de ingresso no esta-belecimento prisional, a transferência de reclusos entre estabelecimentos prisionais, saídas e transporte, define quais os equipamentos e objectos existentes nos espaços de alojamento e as condições da sua utilização, as condições de utilização das instalações para actividades da vida diária, o tipo, quantidade e conservação do vestuário, o tipo, quantidade, acondicionamento e frequência da recepção de alimentos do exterior, as condições das visitas a

reclusos e as condições de recepção e expedição de encomendas.

Este diploma concretiza ainda os incentivos ao ensino e à formação, as condições de or-ganização das actividades so-cioculturais e desportivas e a colaboração com instituições particulares e organizações de voluntários.

A Lei n.º 9/2011, aprovado no pas-sado dia 12 de Abril, veio intro-duzir alterações ao Estatuto dos

Magistrados Judiciais e ao Estatuto do Ministério Público, nos domínios da aposentação, reforma e jubilação, adap-tando o regime de proibição de valori-zações remuneratórias no ano de 2011 às especificidades do sistema judiciário.Um dos objectivos desta Lei é impor que nenhum magistrado se possa jubilar ou aposentar com 60 anos de idade e evitar também que alguém que se jubile tenha um vencimento superior às pessoas que estão no activo na mesma categoria. Estas alterações, feitas faseadamente,

de 2011 a 2020, de forma que a todos os magistrados venham no futuro (ano 2020 e seguintes) a reformar-se a partir dos 65 anos de idade e com 40 anos de serviço, ao contrário do anteriormente em vigor, ou seja, 60 anos de idade, 36 anos de carreira.

estatuto dos magistrados

Julgado de Paz de Coimbra com novo horário Já entraram em vigor as alterações

introduzidas pela Port. 154/2011, de 12.4, ao Regulamento Interno do Julgado de Paz de Coimbra. De acordo com as citadas alterações, o seu horário de funcionamento passa a ser das 9 horas às 12 horas e 30 minutos e das 14 horas às 17 horas e 30 minutos, de segunda a sexta-feira.Quanto ao horário de atendimento,

este passa a ser das 9 horas e 30 minutos às 12 horas e 30 minutos e das 14 horas às 17 horas, de segunda-feira a sexta-feira.

aCtUalidadeSVIDA JUDICIÁRIA - Abril 201112

O Centro de Arbitragem Admi-nistrativa (CAAD) divulgou re-centemente o Regulamento

de Custas aplicável à Arbitragem Tri-butária (RTAT).O Regulamento integra as taxas a aplicar aos processos arbitrais em ma-téria tributária organizados no âmbito desta entidade. Subsidiariamente aplicam-se as normas relativas ao valor da causa constantes do Código de Processo Civil, as relativas a custas processuais constantes do Código de Processo e o Regulamento das Custas Processuais.A Arbitragem Tributária funciona através dos tribunais arbitrais que decidem através de um ou três árbi-tros, sobre litígios que oponham os contribuintes ao Estado. As suas de-cisões têm os mesmos efeitos e força jurídica que um tribunal tributário e incidem, nomeadamente, sobre a apreciação da declaração de ilega-lidade de liquidação de tributos, de autoliquidação, de retenção na fonte e os de pagamento por conta.As custas compreendem, além da taxa de arbitragem inicial, todos os encargos do processo arbitral, nome-adamente, as despesas resultantes da condução do mesmo, os honorários dos árbitros, despesas para a produ-ção da prova e outras decorrentes de requerimento das partes ou ordena-das pelos árbitros. Na Arbitragem Tributária são permiti-das a cumulação de pedidos (mesmo relativos a diferentes actos) e a coli-gação de autores, o que tem também efeitos para determinar o valor da causa e as respectivas custas. Logo no pedido de constituição de tribunal arbitral terá de ser incluída a indicação do valor do pedido e o comprovativo do pagamento da taxa de arbitragem inicial.

As taxas a pagar constam de duas tabelas de custas (Tabela I e Tabela II) que transcrevemos no final.As causas até 60.000 euros são deci-didas por um único árbitro. A partir deste valor o tribunal arbitral integra obrigatoriamente três árbitros.A taxa de arbitragem inicial deve ser sempre paga por transferência ban-cária para a conta do CAAD, antes de formulado o pedido de constituição do tribunal arbitral.De referir que, nos casos em que a designação dos árbitros no processo

seja feita pelo CAAD, a taxa inicial de arbitragem a pagar pelo sujeito passi-vo corresponde a 50% da taxa prevista na Tabela I. A fixação do montante das custas finais do processo e a eventual repartição pelas partes é efectuada na decisão do tribunal arbitral.Se a designação do árbitro no proces-so for feita pelo sujeito passivo, a taxa de arbitragem é suportada integral-mente por este. A taxa de arbitragem depende também do valor da causa e tem o mínimo previsto de 12.000 euros e um máximo de 120.000 euros.

aprovado o regulamento de Custas aplicável à arbitragem tributária (rtat)

taBela i taxa de arbitragem Custas do Processo inicial arbitralAté - 2 000.00 € 153.00 € 306.0 €De 2 000.01 € a 8 000.00€ 306.00 € 612.0 €De 8 000.01 € a 16 000.00€ 459.00€ 918.0 €De 16 000.01 € a 24 000.00 € 612.00 € 1 224.0 €De 24 000.01 € a 30 000.00 € 765.00 € 1 530.0 €De 30 000.01 € a 40 000.00 € 918.00 € 1 836.0 €De 40 000.01 € a 60 000.00 € 1 071.00 € 2 142.0 €De 60 000.01 € a 80 000.00 € 1 224.00 € 2 448.0 €De 80 000.01 € a 100 000.00 € 1 377.00 € 2 754.0 €De 100 000.01 € a 150 000.00 € 1 530.00 € 3 060.0 €De 150 000.01 € a 200 000.00 € 1 836.00 € 3 672.0 €De 200 000.01 € a 250 000.00 € 2 142.00 € 4 284.0 €De 250 000.01 € a 275 000.00 € 2 448.00 € 4 896.0 €

Para além dos 275 000.00 €, ao valor da taxa de justiça acresce, a final, por cada 25 000.00 € ou fracção, 306.00 €.

taBela iitaxa de arbitragem Custas do Processo arbitralAté - 60 000.00 € 12 000.00 €De 60 000.01€ a 100 000.00 € 16 000.00 €De 100 000.01€ a 150 000.00 € 23 250.00 €De 150 000.01€ a 200 000.00 € 30 000.00 €De 200 000.01 € a 250 000.00 € 36 250.00 €De 250 000.01 € a 300 000.00 € 42 000.00 €De 300 000.01 € a 350 000.00 € 47 250.00 €De 350 000.01 € a 400 000.00 € 52 000.00 €De 400 000.01 € a 600 000.00 € 75 000.00 €De 600 000.01 € a 10 000 000.00 € 120 000.00 €


Sociedades comerciais. informação exigível em caso de fusão e cisão

As recentes alterações introduzi-das ao Código das Sociedades Comerciais pelo DL n.º 53/2011,

de 13.4, entram em vigor no próximo dia 30 de Junho.O citado diploma transpõe para a ordem jurídica interna a Directiva do Parlamento Europeu e do Conselho no que respeita aos requisitos em matéria de relatórios e documentação em caso de fusões ou cisões.Este diploma visa simplificar os deveres de informação exigíveis às sociedades nos actos de fusão e cisão e reduzir os custos administrativos e financeiros de tais operações para as empresas.Assim, em matéria de publicação dos actos societários, passa a prever-se que os pro-jectos de fusão e de cisão sejam oficiosa e autonomamente publicados no mo-mento do seu registo, ficando disponíveis através do sítio elec-trónico das publica-ções dos demais ac-tos societários.No domínio dos de-veres de prestação de informação exigíveis no momento da realização de uma operação de fusão, permite-se agora que as sociedades que devam prestar contas semestrais apresentem o balanço já elaborado no primeiro semestre do ano fiscal em que é registado o projecto de fusão, sem necessidade de elaborarem um novo balanço especificamente concebido para prestar informação no momento da operação de fusão. Passa a prever-se que, no caso de cisão-dissolução em que os sócios da sociedade cindida passem a participar nas sociedades re-sultantes da cisão em igual proporção à que detinham naquela, não são exi-gíveis a elaboração e disponibilização

do balanço e dos relatórios dos órgãos sociais e de peritos necessários nas demais operações de cisão.Quanto aos deveres de informação, passa a impor-se explicitamente aos órgãos de administração de cada uma das sociedades envolvidas num proces-so de fusão que informe os órgãos de administração das restantes sociedades sobre quaisquer factos relevantes que, tendo ocorrido entre o momento da apresentação do projecto de fusão e a data da assembleia geral em que o mes-mo seja discutido, sejam aptos a alterar as condições que estiveram na base da realização da operação em apreço.

Reconhece-se agora que o correio elec-trónico é um meio idóneo de prestação de informação pelas sociedades aos sócios que aceitem que as comunica-ções lhes sejam enviadas por meios electrónicos. Por outro lado, faculta-se às sociedades a possibilidade de dispo-nibilizarem os documentos integrantes do projecto de fusão no respectivo sítio da Internet.De realçar que se estabelece a possibili-dade de a contrapartida da aquisição da participação social do sócio que em face duma operação de fusão ou de cisão se pretenda exonerar, ser calculada por um revisor oficial de contas independente designado pela respectiva Ordem.

Campus de Justiça de valongo inauguradoO novo tribunal de Valongo já foi inaugurado. Este campus de justiça situa-se junto à Avenida Emídio Na-varro e vai concentrar num só espaço o Tribunal de Comarca, o Tribunal de Trabalho, as conservatórias dos registos Civil, Predial e Comercial, bem como parques de estacionamento.


Sociedades de consultoria para investimento – Dever de comunicação da aquisição de participações qualificadas à CMVM

Foram recentemente fixadas as re-gras e definidos os elementos e informações que devem acom-

panhar a comunicação à Comissão do Mercado de Valores Mobiliários (CMVM) de projectos de aquisição, aumento ou diminuição de participações qualifica-das, assim como os elementos de in-formação que devem ser comunicados à CMVM para efeitos da avaliação a re-alizar sobre a qualificação e idoneida-de dos membros dos órgãos de admi-nistração e fiscalização de sociedades de consultoria para investimento e de entidades gestoras de mercados, siste-mas e serviços.

De acordo com o Regulamento da CMVM n.º 1/2011, de 30.3 (II série), é fun-damental que o proposto adquirente de participações qualificadas comunique atempadamente toda a informação necessária à CMVM juntamente com a comunicação do projecto de aquisição, para efeitos da sua avaliação prudencial. No que diz respeito aos elementos de informação que devem acompanhar as comunicações de membros dos órgãos de administração e fiscalização, o questionário agora adoptado procu-rou acolher as directrizes do Conselho Nacional de Supervisores Financeiros (CNSF) sobre esta matéria.

Santarém conta com novos tribunais a

partir de SetembroOs tribunais nacionais da Propriedade

Intelectual e Industrial e da Concorrência, Regulação e Supervisão

entram em funcionamento em Setembro do corrente ano.

Estes tribunais situam-se na cidade de de Santarém, concretamente no espaço da antiga Escola de Cavalaria, local que

também passa a integrar um tribunal do Comércio e o Tribunal do Trabalho, este,

agora reforçado com mais um juízo.

Nova lei da televisão

As recentes alterações intro-duzidas à Lei da Televisão, ao Código da Publicidade, bem

como ao diploma, que procede à re-estruturação da concessionária do serviço público de rádio e de televi-são, entram em vigor no próximo dia 11 de Maio.O novo diploma determina a aplicação de directivas europeias, a eliminação do intervalo mínimo de vinte minutos entre pausas publicitárias e a obri-gatoriedade de os canais televisivos disponibilizarem, nas suas páginas na Internet, informações sobre os proprietários das estações.A nova Lei da Televisão pretende actuar de uma forma mais rígida na regulação da concentração dos gru-pos “media”, na rentabilização dos patrocínios e no papel da Entidade Reguladora da Comunicação Social (ERC).A Entidade Reguladora para a Comu-nicação Social (ERC) fica responsável por promover e incentivar a adopção de mecanismos de co-regulação,

auto-regulação e cooperação entre os diversos operadores de televisão que permitam elevar os valores da digni-dade da pessoa humana, do Estado de direito, da sociedade democrática e da coesão nacional e da promoção da língua e da cultura portuguesas. Cabe ainda à ERC no final do quinto e do décimo ano, pronunciar-se sobre a atribuição das licenças e autorizações a elaboração e divulgação de um re-latório de avaliação do cumprimento das obrigações e condições a que os operadores se encontram vinculados, devendo, em conformidade com a análise efectuada, emitir as devidas recomendações.Segundo o diploma ora aprovado, o Estado deve manter o funcionamento de um serviço público de televisão e os operadores de televisão e dis-tribuição devem estar sujeitos ao regime geral de defesa e promoção da concorrência.De referir, por último, que a licença do serviço público de televisão é atribuí-da por períodos de 16 anos.


inaugurada a loja do Cidadão de Gondomar

No passado dia 18 de Abril foi inaugurada a Loja do Cidadão de 2ª Geração de Gondomar, a

qual fica localizada num edifício muni-cipal, no Largo Luís de Camões, em São Cosme, e funciona nos dias úteis das 09:00h às 16:00h e contará com bal-cões especializados de serviços públi-cos, como o Instituto dos Registos e do Notariado, IP e o Balcão Multiserviços (BMS), e ainda um balcão da EDP, SA. O BMS permite a realização de diversos serviços simples de diferentes entidades da Administração Central. Com a aber-tura desta Loja do Cidadão, passam a estar disponíveis 29 Lojas do Cidadão

nos concelhos de Águeda, Aveiro, Bor-ba, Braga, Campo Maior, Cantanhede, Castelo Branco, Coimbra, Faro, Freixo de Espada à Cinta, Gondomar, Guarda, Lisboa (Laranjeiras e Restauradores), Murça, Odivelas, Ovar, Penafiel, Ponte da Barca, Porto, Resende, S. João da Madeira, Santo Tirso, Setúbal, Tarouca, Tavira, Vila Nova da Barquinha, Vimioso e Viseu. Está prevista a abertura de mais 18 Lojas nos seguintes concelhos: Alen-quer, Amares, Cascais, Chaves, Espinho, Guimarães, Leiria, Lisboa (Marvila), Ma-tosinhos, Óbidos, Portimão, Rio Maior, Santarém, Seixal, Serpa, Torres Novas, Vila do Conde e Vila Nova de Gaia.

informação Predial Simplificada on-line desde abril de 2011

É possível, desde o passado dia 19 de Abril, a qualquer cidadão ou empresa aceder a informação pre-

dial através da internet, de forma mais rápida e segura, podendo verificar se se encontram registadas sobre um de-terminado prédio hipotecas, penhoras

ou quaisquer outros ónus ou encargos.A Informação Predial Simplificada consiste na disponibilização online de uma informação não certificada, perma-nentemente actualizada, que contém a descrição do prédio e a identificação do proprietário.

Gral muda-se para o Campus de JustiçaO Gabinete para a Resolução Alterna-tiva de Litígios encontra-se em fun-cionamento, desde o dia 28 de Março, no Campus de Justiça de Lisboa na seguinte morada: Av. D. João II, Lote 1.08.01-D/E, Torre H, Piso 1 1990-097 Lisboa.O número de telefone continuará a ser o mesmo, 21 318 90 36.O número de FAX vai ser alterado para 21 318 90 48.

Novo “espaço registos” em Ponta delgada - açores

No dia 6 de Abril foi inaugurado o ESPAÇO REGISTOS de Pon-ta Delgada, situado na Rua do

Castilho, n.º 2 H, , sendo o primeiro a funcionar na Região Autónoma dos Açores.Neste mesmo local, os utentes têm disponíveis, além dos tradicionais serviços de registo civil, predial, co-mercial e automóvel / DUA, os pro-dutos Empresa na Hora, Associação na Hora, Marca na Hora, Casa Pronta, Balcão das Heranças e Balcão dos Divórcios com Partilha. Estão já em funcionamento serviços idênticos em Santarém; Vila Flor; Caminha;

Castanheira de Pêra; Guimarães; Serpa; Alcobaça; Pombal; Nelas; Benfica (Lisboa); Fontes Pereira de Melo (Lisboa); Areeiro (Lisboa); Expo (Lisboa); Portalegre; Póvoa do Var-zim, Barcelos, Grândola, Sines, Vila do Bispo, Castelo Branco, Estarreja e Azambuja. A mesma tipologia de atendimento dos Registos foi ainda adoptada nas Lojas do Cidadão de Faro; Borba; Murça; Tavira; Vimioso; Resende; Freixo de Espada à Cinta, Cantanhede, Ponte da Barca, Campo Maior, Guarda, S. João da Madeira, Vila Nova da Barquinha, Santo Tirso, Penafiel, Castelo Branco e Tarouca.


A Administração fical pronunciou-se recentemente sobre o enqua-dramento em IVA da actividade

de gestão patrimonial e financeira dos bairros municipais, exercida por entida-des empresariais locais.As entidades empresariais locais são pessoas colectivas de direito público com natureza empresarial, constituídas por municípios, associações de municí-pios e áreas metropolitanas de Lisboa e do Porto. Estas entidades são dotadas de auto-nomia administrativa, financeira e pa-trimonial, revestindo a modalidade de entidade empresarial municipal (EEM).Por sua vez, tais entidades estão sujeitas a tutela económica e financeira dos mu-nicípios, associações de municípios ou áreas metropolitanas, que as tenham constituído.No domínio da habitação, estas enti-dades podem desenvolver actividades de gestão e manutenção dos bairros municipais, promover acções de co-brança das rendas dos fogos municipais e respectivas actualizações, promover e executar obras de conservação e de beneficiação em edifícios municipais e espaços ajardinados, bem como todas as actividades complementares e sub-sidiárias que lhes estejam cometidas pelas entidades que as tutelam, dentro das respectivas atribuições. As operações efectuadas pelas EEM às entidades que as criaram e as tutelam (os municípios, as associações de mu-nicípios ou as áreas metropolitanas), no âmbito das atribuições que lhes estão cometidas, ainda que o sejam ao abrigo de um regime de direito público, não constituem operações no âmbito dos poderes de autoridade, para efeitos do imposto sobre o valor acrescentado. Em matéria de enquadramento do IVA relativo à cedência precária de fogos municipais, a administração fiscal, através do Ofício n.º 30126/2011, de

15.4.2011, da DSIVA, da DGCI, veio esclarecer que a noção de locação de bens imóveis constitui, para efeitos da isenção prevista na alínea l) do n.º 1 do artigo 135.º da Directiva do IVA, que tem correspondência no n.º 29 do arti-go 9.º do CIVA, um conceito autónomo de direito comunitário.Segundo esse critério, este conceito abrange, em substância, as situações em que o locador confere ao locatário, por um período acordado e em contra-partida de uma remuneração, o direito de ocupar um imóvel como se fosse seu proprietário, excluindo qualquer outra pessoa do benefício desse direito. Atenta esta definição, a atribuição de fogos no regime de renda precária, in-dependentemente da designação dada à remuneração paga pelos respectivos moradores (renda, taxa de ocupação ou qualquer outra), configura uma locação de bens imóveis, para efeitos do dispos-to no n.º 29 do artigo 9.º do Código. Relativamente à actividade de gestão patrimonial e financeira dos bairros mu-nicipais, a administração fiscal entende que a prestação de serviços onerosa para efeitos de IVA pressupõe a existên-cia de um nexo directo entre o serviço prestado e o contravalor recebido, seja em dinheiro, em espécie ou em ambas as modalidades. Uma dotação de receitas entre duas pessoas colectivas de direito público, no quadro de uma transferência de atribuições entre elas, não constitui a contraprestação de uma prestação de serviços, estando, portanto, excluída do conceito de actividade económica para efeitos de IVA. Uma prestação de serviços só é efectua-da a título oneroso e tributável se “existir entre o prestador e o beneficiário uma relação jurídica durante a qual são transaccionadas prestações recíprocas, constituindo a retribuição recebida pelo prestador o contravalor efectivo

do serviço fornecido ao beneficiário”.A actividade de gestão patrimonial e financeira dos bairros municipais, dentro dos parâmetros de um contrato-programa estabelecido com o município segundo o qual a EEM retém para si, a título de receitas próprias, os montan-tes cobrados aos munícipes, mas com a obrigação de entregar ao município uma percentagem fixada ou a fixar por este, não envolve a troca de prestações recíprocas entre ambas as entidades, pelo que não configura uma prestação de serviços para efeitos de IVA, na acep-ção do n.º 1 do artigo 4.º do CIVA. Quando, na relação estabelecida entre a EEM e o município no âmbito do contra-to-programa aprovado por este, ocorra uma prestação de serviços gratuita, a mesma encontra-se também fora do campo do imposto, a menos que reúna os pressupostos de incidência definidos no n.º 2 do artigo 4.º do CIVA, ou seja, que se trate de serviços prestados para fins alheios à empresa. Em matéria de obras de conservação e requalificação efectuadas pelas EEM ou mediante contrato-programa esta-belecido com a tutela, em que não seja definida qualquer contrapartida, enten-de a Administração Fiscal no aludido Ofício que não constituem prestações de serviços efectuadas a título oneroso, estando fora do campo de incidência do imposto. No caso de contratos-programa que determinem a realização de obras de requalificação mediante o pagamento de uma contribuição financeira, há tributação em sede de IVA quando o contrato estabelecer um conjunto de prestações recíprocas, constituindo a comparticipação definida o contravalor efectivo do serviço prestado. Quando tais comparticipações revistam uni-camente a natureza de subsídios à actividade, não são as mesmas sujeitas a tributação.

entidades empresariais locais – Enquadramento em IVA da cedência precária de fogos municipais


A 7 de Abril, o Tribunal Central Ad-ministrativo do Sul decidiu um litígio que se prendia com de-

terminar se, porque um sujeito passi-vo não efectuou a alteração de mora-da nos termos do art. 19° LGT, não se verificavam os pressupostos da união de facto, nos termos do art. 14° CIRS, entendendo o Tribunal que a não al-teração não relevava para efeitos de consideração da existência de uma si-tuação de união de facto.De acordo com o Tribunal, o domicílio fiscal do sujeito passivo é, salvo dis-posição em contrário, para as pessoas singulares, o local da residência habi-tual, sendo obrigatória a comunicação do domicílio do sujeito passivo ao fisco e ineficaz a mudança de domicílio enquanto não lhe for comunicada, salientando que uma tal circunstância podia dar a entender que, enquanto

não fosse efectuada essa comunica-ção, não se aplicaria o disposto na Lei 7/2001, de 11 de Maio.Todavia, o Tribunal perfilhou o enten-dimento de que o domicílio poderia e deveria ser rectificado oficiosamente com base nos elementos que estavam ao dispor da administração, por se tratar de um poder-dever, destinado antes do mais a proteger a verdade tributária em concretização também do princípio da colaboração. Com efeito, continuaram os juízes, o con-ceito de domicílio fiscal estatuído no disposto no artigo 19° da LGT é um domicílio especial que se refere a um lugar determinado para o exercício de direitos e o cumprimento dos deve-res previstos nas normas tributárias. Porém, ideologicamente, e na sua essência, o ali disposto prende-se com a necessidade de o sujeito passivo e a

A.F. estarem em contacto sempre que for necessário para o exercício dos res-pectivos direitos e deveres, estando os preceitos legais em perfeita harmonia com o disposto na Lei n° 7/2001, de 11 de Maio, e no artigo 14°, nos 1 e 2, do C.I.R.S. Destarte, era possível à administração tributária rectificar oficiosamente o domicílio fiscal dos sujeitos passivos a partir dos elementos ao seau dispor e que comprovavam a identidade de domicílios.Deste modo, porque os sujeitos passi-vos viviam em união de facto, preen-chendo os pressupostos constantes da lei respectiva, podiam optar pelo regi-me de tributação dos sujeitos passivos casados e não separados judicialmente de pessoas e bens, havendo, portanto, conformidade daquela situação com o artigo 14° do CIRS.

alteração de domicílio fiscal em caso de união de facto

reGiStoS e NotariadoVIDA JUDICIÁRIA - Abril 201118

No âmbito do actual Código do Tra-balho, compete às partes determinar por acordo a actividade para a qual o trabalhador é contratado.Esta determinação poderá ser efectuada por remissão para categoria de instru-mento de regulamentação colectiva de trabalho ou de regulamento interno de empresa.O trabalhador deve, em princípio, exer-cer funções correspondentes à activi-dade para que se encontra contratado, devendo o empregador atribuir-lhe, no âmbito da referida actividade, as fun-ções mais adequadas às suas aptidões e qualifi cação profi ssional.De acordo com o disposto no art. 129.º do Código do Trabalho, é proibido ao empregador mudar o trabalhador para categoria inferior, salvo nos casos pre-vistos no mesmo Código.Na verdade, conforme prevê o artigo 119.º do C. Trabalho, a mudança do trabalhador para categoria inferior àquela para que se encontra contratado pode ter lugar mediante acordo, com fundamento em necessidade premente da empresa ou do trabalhador, deven-do ser autorizada pelo serviço com competência inspectiva do ministério responsável pela área laboral no caso de determinar diminuição da retribuição.A minuta que seguir publicamos traduz um exemplo de minuta de acordo de mudança da categoria profi ssional do trabalhador.

mUdaNça da categoria profi ssional

aCordo de alteraçÃo da CateGoria ProFiSSioNal

ENTRE

Empresa _____, com sede na Av. ______, nº__, __, em ___, capital social no mon-tante de ____ Euros, pessoa colectiva nº______, matriculada na C.R.C. de _____, sob o nº ______, neste acto representada pelo seu (s) administrador (es) ________, como Primeira Outorgante,

E

___(nome completo da trabalhadora), ____(estado civil), residente __(morada)___, titular do B.I. nº ____, de __(Data)__, emitido pelos S.I.C. de _____, e do cartão de con-tribuinte nº______, como Segunda Outorgante,

é livremente e de boa fé fi rmado e reduzido a escrito o presente acordo, que se regerá segundo as cláusulas seguintes:

Cláusula primeira: A Primeira Outorgante admitiu a Segunda ao seu serviço para lhe prestar a actividade

correspondente à categoria de Secretária, prevista no CCT aplicável.

Cláusula segunda: Todavia, devido ao facto de a Segunda Outorgante ter sofrido um acidente de viação, e,

em consequência do mesmo, ter fi cado incapacitada de efectuar funções que impliquem escrita rápida e dactilografi a, funções essenciais na categoria de secretária, acordam ambas as Outorgantes que a Segunda passe a exercer as funções inerentes à categoria de Recepcionista, para as quais mantêm as qualifi cações e capacidade necessárias, vendo a sua retribuição diminuida em 5% relativamente à actual, mediante autorização da ACT - Autoridade para as Condições do trabalho.

Cláusula terceira: O presente acordo produzirá efeitos a partir do próximo dia 1 de _____ de ______.

Este acordo é feito em três vias, destinando-se uma à ACT, outra à Primeira Outorgante e outra à Segunda.

(Data de celebração)

Primeira OutorganteSegunda Outorgante

(assinatura)(assinatura)

aNáliSe VIDA JUDICIÁRIA - Abril 2011 19

Estas alterações justificam-se pelo facto de a aplicação prática deste Regula-mento ter vindo a revelar alguns aspec-tos que carecem de aperfeiçoamento.Das alterações introduzidas destaca-mos, desde logo, a que diz respeito ao pagamento da taxa de justiça. A taxa de justiça, que actualmente é paga num único momento, embora tal apenas se verificasse obrigatoriamente desde o dia 1 de Janeiro de 2011, volta a poder ser paga em duas prestações.Por outro lado, apesar de se manter o incentivo à entrega electrónica de todas as peças processuais através da redução da taxa de justiça, esse incentivo foi agora reduzido, pois o desconto desce dos actuais 25% para apenas 10%.A matéria da remuneração de outros intervenientes acidentais, como os liquidatários e entidades encarregadas da venda extrajudicial fica regulada. Assim, as traduções passam a ser pagas à palavra, e as testemunhas passam a ser remuneradas em função dos quiló-metros percorridos. De salientar a actualização dos montan-tes das multas processuais. Tal permite aos juízes aplicar sanções , combatendo dessa forma o uso reprovável dos meios

processuais. Aumentam-se os valores actuais são das multas por forma a dissuadir comportamentos maliciosos ou manifestamente dilatórios.De referir, igualmente, a especifica-ção do pagamento de um valor pela consulta às bases de dados em acções executivas, da responsabilidade exclu-siva dos grandes litigantes pelo uso intensivo que promovem do sistema.O regime de pagamento e de pro-moção das penhoras electrónicas de saldos bancários são clarificados no sentido de incentivar o recurso à utili-zação dos meios electrónicos.As tabelas anexas ao Regulamento das Custas Processuais são também alteradas no sentido de prever algumas situações que estavam omissas, pelo que transcrevemos infra as referidas tabelas com a alterações ora introduzi-das. A taxa de justiça nalguns casos não estava adequada à complexidade da causa, pelo que se prevê um aumento progressivo da taxa de justiça a partir do último escalão da tabela.De acordo com as citadas alterações, aos prazos previstos no RCP para pa-gamentos deixa de se poder aplicar o disposto no n.º 5 do artigo 145.º do Código de Processo Civil, ou seja,

possibilitar-se a prática do acto de pa-gamento dentro dos três primeiros dias úteis subsequentes ao termo do prazo, ficando a sua validade dependente do pagamento imediato de uma multa.Importa salientar que estas alterações apenas se aplicam aos processos ini-ciados a partir de 13 de Maio de 2011.

taxa de justiça paga em duas prestações até dezembro de 2011

Na sequência das citadas, foi, entretan-to, aprovada a Port. n.º 179/2011, de 2.5, que introduz alterações ao art. 44.º da Port. n.º 419-A/2009, de 17.4, (estabe-lece a regulamentação do modo de elaboração, contabilização, liquidação, pagamento, processamento e destino das custas processuais, multas e outras penalidades), determinando que até 31 de Dezembro de 2011 a taxa de justiça poderá ser liquidada em duas presta-ções iguais e sucessivas, a primeira no momento da entrega da peça em juízo e a segunda nos 90 dias subsequentes.Passamos a transcrever a versão ac-tualizadas das tabelas das custas processuais.

alteraçõeS ao regulamento das Custas Processuais

No próximo dia 13 de Maio entra em vigor o DL n.º 52/2011, de 13.4, que altera o Regulamento das Custas Processuais e, em conformidade, alguns artigos do Código de Processo Civil.

aNáliSeVIDA JUDICIÁRIA - Abril 201120

taBela ii(a que se referem os nos 1, 3 e 5 do artigo 7º do Regulamento)

incidente/procedimento/execução aTaxa de Justiça (UC)

BTaxa de justiça agravada (UC)

(artigo 13º, nº3)

Procedimentos cautelares:

Até 300 000 € 3 3,5

Procedimentos cautelares de valor igual ou superior a 300 000,01 € 8 9

Procedimentos cautelares de especial complexidade 9 a 20 10 a 22

Restituição provisória de posse/alimentos provisórios/arbitramento de repara-ção provisória/regulação provisória do pagamento de quantias 1 1

Processos adiminstrativos urgentes (artigos 97º e 100º do CPTA):

Contencioso Eleitoral 1 1

Contencioso pré-contratual 2 2

Impugnação de procedimentos cautelares, adoptados pela administração tributária/impugnação de actos de autoliquidação, substituição tributária e pagamentos por conta

2 2

Incidente de intervenção provocada principal ou acessória de terceiros e oposição provocada:Até 30 000 € 2 2Igual ou superior a 30 000, 01 € 4 4Incidentes/procedimentos anómalos 1 a 3 1 a 3Incidente de verificação do valor da causa/produção antecipada de prova 1 1Outros incidentes 0,5 a 5 0,5 a 5

ExecuçãoAté 30 000 € 2 3Igual ou superior a 30 000, 01 € 4 6

taBela i(a que se referem os artigos 6º, 7º, 11º, 12º e 13º do Regulamento)

valor da acção

taxa de Justiça (UC)

aartigo 6º, nº1 do

rCP

Bartigos 6º, nº2, 7º, nº2, 12º, nº1 e

13º, nº6, do rCP do rCP

Cartigos 6º, nº5, e 13º, nº3 do rCP

1 Até - 2 000.00 € 1 0,5 1,5

2 De 2 000.01 € a 8 000.00 € 2 1 3

3 De 8 000.01 € a 16 000.00 € 3 1,5 4,5

4 De 16 000.01 € a 24 000.00 € 4 2 6

5 De 24 000.01 € a 30 000.00 € 5 2,5 7,5

6 De 30 000.01 € a 40 000.00 € 6 3 9

7 De 40 000.01 € a 60 000.00 € 7 3,5 10,5

8 De 60 000.01 € a 80 000.00 € 8 4 12

9 De 80 000.01 € a 100 000.00 € 9 4,5 13,5

10 De 100 000.01 € a 150 000.00 € 10 5 15

11 De 150 000.01 € a 200 000.00 € 12 6 18

12 De 200 000.01 € a 250 000.00 € 14 7 21

13 De 250 000.01 € a 275 000.00 € 16 8 24

Para além dos 275 000 €, ao valor da taxa de justiça acresce, a final, por cada 25 000 € ou fracção, 3 UC, no caso da coluna A, 1,5 UC no caso da coluna B e 4,5 UC, no caso da coluna C.

aNáliSe VIDA JUDICIÁRIA - Abril 2011 21

taBela iii (a que se referem os n.os 4 e 5 do artigo 8.º do Regulamento)

acto processual Taxa de Justiça (UC)

Acusação particular 1 a 3

Requerimento de abertura de instrução pelo arguido 1 a 3

Recurso do despacho de pronúncia 1 a 5

Recurso do despacho de nã pronúncia 3 a 6

Contestação/oposição:

Processos comuns 2 a 6

Processos especiais 1/2 a 3

Condenação em 1ª instância sem contestação ou oposição:

Processos comuns 2 a 6

Processos especiais 1/2 a 2

Habeas corpus 1 a 5

Processos tutelares educativos 1 a 5

Recurso para o tribunal da relação 3 a 6

Recurso para o tribunal da relação (artigo 430º do CPP) 4 a 8

Recurso para o Supremo Tribunal de Justiça 5 a 10

Reclamações e pedidos de rectificação 1 a 3

Recursos de fixação de jurisprudência (aritgos 437º e 446º do CPP) 1 a 5

Recurso de revisão 1 a 5

Impugnação judicial em processos contra-ordenacional 1 a 5

incidente/procedimento/execução aTaxa de Justiça (UC)

BTaxa de justiça agravada (UC)

(artigo 13º, nº3)

Quando as diligências de execução não forem realizadas por oficiais de justiça

Até 30 000 € 0,25 0,375

Igual ou superior a 30 000, 01 € 0,5 0,75

Execução por custas/multas/coimas (a suportar pelo executado):

Até 30 000 € 2 2

Igual ou superior a 30 000, 01 € 4 4

Reclamação de créditos:

Até 30 000 € 2 2

Igual ou superior a 30 000, 01 € 4 4

Oposição à execução ou à penhora/embargos de terceiros:

Até 30 000 € 3 3

Execuções de valor igual ou superior a 30 000, 01 € 6 6

Incidentes de especial complexidade 7 a 14 7 a 14

Requerimento de injunção:

Valores até 5 000 € 0,5 0,75

De 5 000 € a 15 000 € 1 1,5

Apartir de 15 000,01 € 1,5 2,25Reclamações, pedidos de rectificação, de esclarecimento e de reforma da sentença 0,25 a 3 0,25 a 3

aNáliSeVIDA JUDICIÁRIA - Abril 201122

taBela iv (a que se referem os nos 2 e 5 do artigo 17.º do Regulamento)

Categoria Taxa de Justiça (UC)

Peritos e peritagem 1 UC a 10 UC (serviço) 1/10 UC (página)

Traduções 1 UC a 2 UC (serviço) 1/3777 UC (palavra)

Intérpretes 1 UC a 2 UC (serviço) –

Testemunhas 1/500 UC (quilómetro) –

Consultores técnicos 1 UC a 10 UC (serviço) 1/15 UC (página)

Liquidatários, administradores e entidades encarregadas da venda extrajudicial

1/255 UC (quilómetro) + até 5% do valor da causa ou dos bens vendidos ou administrados,

se este for inferior–

marCaS VIDA JUDICIÁRIA - Abril 2011 23

USUrPaçÃo de marca registada(Acórdão do Tribunal da Relação do Porto, de 09/06/2010)

SUMÁRIO:I – A susceptibilidade de confusão de marcas, para efeitos de considerar preenchido o conceito de imitação ou usurpação de marca registada, a que alude o art. 245º do CPI (Cod. da Propriedade Industrial), deve ser aferida em face do consumidor médio e, para este efeito, o consumidor médio é aquele que, embora tenha atenção média, não faz um exame atento e pormenorizado de ambos os sinais, porque, em regra, o consumidor não se depara com os dois sinais em simultâneo.II – Assim, a susceptibilidade de confusão deverá ser avaliada em função da comparação que um consumidor, com atenção mediana, possa fazer entre um sinal que está à sua vista e a memória que possa ter ou reter de um determinado sinal, que conhece, mas não está, naquele momento, à sua vista.III – Na marca “PREDIAL IMOBILIÁRIA PERSONNALITÉ” – registada pela requerente – o vocábulo “PERSONNALITÉ” é o elemento nominativo que melhor a distingue das demais imobiliárias e que mais facilmente é retido pelo consumidor de mediana atenção, dada a circunstância de os demais vocábulos constantes da marca não possuírem qualquer carácter distintivo, por designarem apenas o tipo de serviço prestado, que é comum a inúmeras empresas do mesmo ramo que, na sua designação, utilizam a mesma expressão ou equivalente.IV – Assim, o uso desse mesmo vocábulo, em termos destacados – ainda que com outro grafismo e associado a outras palavras – é susceptível de induzir o consumidor em erro ou confusão, designadamente quando, como aqui acontece, a utilização desse vocábulo é acompanhada de elementos figurativos, no que respeita à forma geométrica e conjugação de cores, que não são, no seu aspecto geral, substancialmente divergentes dos que integram a marca anteriormente registada.

acordam no tribunal da relação do Porto

relatÓrio

i.A B……….., Ldª, com sede na Av. …., nº …, Póvoa de Varzim, instaurou o presente procedimento cautelar co-mum contra C…….., com domicílio na Avenida …., …, Edifício …., Póvoa de Varzim, e D……., Ldª, com sede na mesma morada, alegando, em suma, que: é detentora do título de registo da marca nacional “PREDIAL IMOBILÁRIA PERSONNALITÉ”, razão pela qual tem o direito ao uso exclusivo dessa marca; não obstante esse facto, o Requerido, directamente e por intermédio da Requerida, vem reproduzindo essa

marca, em publicidade de serviços de mediação imobiliária afixada no exterior de imóveis, cuja venda é por eles promovida, que estão associados a um logótipo de fundo preto em que se insere um ponto de interrogação a amarelo, por vezes acompanhado da designação personnalité by C…….; o Requerido faz ainda publicidade em jornais aos seus serviços de mediação imobiliária, utilizando uma representa-ção gráfica não licenciada como marca com a expressão D….. by C…….®, de que também faz uso numa viatura que circula na Póvoa do Varzim; com esses factos, os Requeridos pretendem aproveitar-se da imagem de mercado criada pela Requerente, o que, corres-pondendo a concorrência desleal, é susceptível de lhe causar danos.

Com estes fundamentos, pede que o Tribunal ordene aos Requeridos:A) a imediata remoção ou eliminação

de toda e qualquer forma de publi-cidade de rua colocada ou mandada colocar pelos Requeridos, ou cuja colocação lhes tenha sido permiti-da, em fachadas de edifícios, vidros de lojas ou de apartamentos, bem como em automóveis, qualquer que seja a sua forma da sua fixação ou manifestação, que constitua reprodução da marca ou logótipo detidos pela Requerente, identifica-dos no antecedente número 2, para identificação de serviços por eles prestados relacionados com negó-cios imobiliários, designadamente a mediação imobiliária;

B) a imediata remoção ou eliminação

marCaSVIDA JUDICIÁRIA - Abril 201124

de toda e qualquer forma de publi-cidade de rua colocada ou mandada colocar pelos Requeridos, ou cuja colocação lhes tenha sido permiti-da, em fachadas de edifícios, vidros de lojas ou de apartamentos, bem como em automóveis, qualquer que seja a sua forma da sua fixação ou manifestação, que imite a marca detida ou logótipos detidos pela Requerente, identificados no ante-cedente número 2, com utilização do vocábulo personnallité, para identificação de serviços por eles prestados relacionados com negó-cios imobiliários, designadamente a mediação imobiliária;

C) se abstenham de publicitar, por qualquer meio ou forma, os servi-ços por eles prestados relacionados com negócios imobiliários, desig-nadamente a mediação imobiliária, através de elementos gráficos que in-tegrem a marca e o logótipo detidos pela Requerente, designadamente o vocábulo personnallité.

Os Requeridos deduziram oposição, alegando, no essencial, que a detentora da marca em causa é uma sociedade ir-regular que foi constituída entre o legal representante da Requerente e o 1º Re-querido, sendo que ambos conjugaram esforços e contribuíram para a criação da imagem comercial da sociedade Personnalité; tal marca foi registada em nome da Requerente, por força de acordo entre ambos celebrado, tendo ficado igualmente acordado que, logo que fosse formalizada aquela socie-dade comercial, a aludida marca seria transferida para esta, acordo esse que o legal representante da Requerente se recusou a cumprir. De qualquer forma, alegam, o vocábulo ou a denominação “ofipersonnalité” é parte da denomina-ção social da Requerida, além de que não há qualquer confusão de simbolo-gia, concluindo pela improcedência do procedimento cautelar. Produzida a prova, foi proferida de-cisão que, julgando procedente o procedimento cautelar, condenou os Requeridos nos termos peticionados.Não se conformando com tal decisão,

os Requeridos interpuseram o presente recurso de apelação, formulando as seguintes conclusões:Não foram apresentadas contra-ale-gações.

ii.Questões a apreciar:Atendendo às conclusões das alega-ções dos Apelantes – pelas quais se define o objecto e delimita o âmbito do recurso – são as seguintes as questões a apreciar e decidir no presente recurso:• Saber se deve ser ordenada a suspen-são da instância por força de pendência de causa prejudicial;• Saber se existiu ou não erro na apre-ciação na prova e se, em função disso, importa alterar e em que termos a decisão da matéria de facto;

• Saber se existe ou não lesão ou ameaça de lesão do direito da Requerente, o que se reconduz a saber se existe confusão entre a marca registada a seu favor e as marcas ou sinais usados pelos Requeridos/Recorrentes e a saber se o fonema “Personnalité” configura ou não um vocábulo que vem sendo empregue nos usos e hábitos comerciais, que, como tal, carece de capacidade distintiva e não pode ficar no uso exclusivo da Recorrida;

• Saber se a lesão ou ameaça de lesão do direito da Requerente – que, even-tualmente, se conclua existir – é ou não grave e dificilmente reparável, de forma a concluir se estão ou não verificados os pressupostos para que possa ser decretada a providência cautelar que foi solicitada.

iii.Na 1ª instância foi considerada provada a seguinte matéria de facto:1. A Requerente é uma sociedade por

quotas cujo objecto social consiste na actividade de mediação imobi-liária.

2. A Requerente é detentora, desde

18 de Setembro de 2007, junto do Instituto Nacional da Propriedade Industrial, do título de registo da marca nacional n.º 416.280, “PREDIAL IMOBILIÁRIA PERSONNALlTÉ”, pedido em 25 de Maio de 2007, destinada a assinalar os serviços inseridos na Classe 36 da classificação de Nice, ou seja, negócios imobiliários.

3. O Requerido é o sócio único da Re-querida sociedade D………., Lda., cujo objecto consiste igualmente na actividade de mediação imobiliária.

4. O Requerido, directamente e por intermédio da Requerida, vem repro-duzindo a marca de que é detentora a Requerente, e sem autorização desta, em publicidade de serviços de mediação imobiliária afixada no exterior de imóveis cuja venda é pro-movida pelos primeiros, em diversos locais da Póvoa de Varzim onde a Requerente tem sede e exerce a sua actividade.

5. Nessa publicidade é feita indicação do número de telefone de contacto 914 178…., que é titulado por um dos Requeridos.

6. É que esse mesmo número de te-lefone (914 178 …) é referido em publicidade de rua a serviços de me-diação imobiliária associados a um logótipo de fundo preto em que se inscreve um ponto de interrogação a amarelo, por vezes acompanhado da designação personnalité by C…….

7. O Requerido usa na publicidade exterior que faz aos seus serviços de mediação imobiliária uma repre-sentação gráfica constituída por um cartaz de fundo preto em que se inscreve um ponto de interrogação a amarelo, acompanhado da desig-nação Personnalíté by C…….

8. O Requerido faz ainda publicidade em jornais aos seus serviços de me-diação imobiliária utilizando uma representação gráfica como marca com a expressão ofipersonnalité by C……®.

9. E faz igualmente uso numa viatura que circula na Póvoa do Varzim.

10. Com a sua actuação os requeridos, captam a clientela da Requerente,


que deixa de auferir os proventos que lhe poderiam advir da imagem de marca que criou na Póvoa do Varzim.

11. Actualmente encontra-se registada no Instituto Nacional da Propriedade Industrial a marca com tipo de sinal misto nº 416280 com o nome “Pre-dial Imobiliária - “Personalité” e com grafismo próprio.

12. Em meados de Março de 2007, a empresa assim constituída iniciou a sua actividade com a inauguração da sede, na Avenida …….

13. A marca da requerente, designada-mente os seus caracteres figurativos, é composta por um quadrado, pre-enchido 2/3 com um fundo amarelo torrado e 1/3 com um fundo azul marinho.

14. No fundo amarelo torrado surgem os dois vocábulos que compõe parte da marca da requerente: “predial” e “imobiliária’, ambas as palavras preenchidas com a cor azul marinho.

15. A palavra “predial” surge dentro de uma janela, cuja moldura é preta.

16. No fundo azul marinho, surge a pa-lavra “personnalité”, cujas letras que a compõe são de cor amarelo torrado.

17. A marca dos requeridos, designada-mente os seus caracteres figurativos, composta por um rectângulo, preen-chido todo ele por um fundo preto.

18. Nesse fundo preto aparece, em alguma da publicidade, um ponto de interrogação de cor bronze, com-binado com a frase “personnalité by C……”, também de cor bronze.

19. Nas viaturas automóveis ao serviço da requerida figura a denominação social da mesma fantasiada, ou seja, um “O” maiúsculo e no seu interior as letras ‘f” e “i”, seguindo-se o carácter nominativo distintivo “personnalité by C……”.

iv.Apreciemos, pois, as questões colo-cadas:

Suspensão da instância.Alegam os Apelantes, a este propósito, que, já na pendência dos presentes

autos, o INPI (Instituto Nacional de Propriedade Industrial) formulou despacho de concessão relativo às marcas “PERSONNALITÉ BY C……..” e “OFICINA PERSONNALITÉ IMOBILIÁRIA”, cujo registo havia sido solicitado pela Requerida, sendo certo, porém, que a Recorrida formulou junto do INPI pedido de modificação oficiosa relati-vamente à marca “PERSONNALITÉ BY C……” e interpôs recurso do despacho do Presidente do Conselho de Adminis-tração relativamente à marca “OFICINA PERSONNALITÉ IMOBILIÁRIA”.Mais alegam que, atendendo ao prin-cípio da aquisição processual, tais ele-mentos deveriam ter sido considerados e, em conformidade, deveria o Tribunal a quo ter ordenado a suspensão da instância, na medida em que os pedidos acima mencionados e formulados pela Recorrida (junto do INPI e junto do Tri-bunal de Comércio de Lisboa) são preju-diciais relativamente ao pretendido no presente procedimento cautelar, sendo certo que, no âmbito do recurso inter-posto pela Recorrida, junto do Tribunal do Comércio de Lisboa, será proferida decisão sobre a concessão do direito de que a Recorrente é titular e aí será decidido se o fonema “Personnalité” é do seu uso exclusivo. Assim, alegam, essa causa é prejudicial em relação a esta, na medida em que o desfecho do recurso interposto pela Recorrida junto do Tribunal de Comércio de Lis-boa pode determinar o esvaziamento dos presentes autos ou desencadear decisões de sentido oposto.Importa referir, em primeiro lugar, que, ao que parece (e perante os elementos disponíveis nos presentes autos de recurso), os Recorrentes não terão re-querido, em 1ª instância, a suspensão da instância, sendo certo que a decisão recorrida não se pronuncia sobre essa matéria.Mas, independentemente desse facto, deveria o tribunal recorrido ter ordena-do a suspensão da instância, ao abrigo do disposto no art. 279º do Código de Processo Civil[1], por força do proces-so de recurso da decisão do Instituto Nacional da Propriedade Industrial que

se encontra pendente no Tribunal de Comércio de Lisboa?Afigura-se-nos que não.Segundo dispõe o citado art. 279º, nº 1, o tribunal pode ordenar a suspensão quando a decisão da causa estiver dependente do julgamento de outra já proposta.Mas, tal não acontece no caso sub júdice, na medida em que estamos perante um procedimento cautelar, que não tem como objectivo definir qualquer direito, mas apenas acautelar um direito relativamente ao qual seja possível concluir pela probabilidade séria da sua existência.

Com efeito, os procedimentos cautelares destinam-se precisamente a acautelar, em termos provisórios, o risco de lesão grave e dificilmente reparável de um direito, garantido e assegurando a eficácia e utilidade da decisão que venha a definir esse direito.A afirmação – defendida pelos Apelantes – de que este procedimento cautelar deve ser suspenso até à decisão da acção a que fazem referência (onde está em discussão a definição dos direitos dos Recorrentes e da Recorrida, no que toca ao uso da expressão aqui em causa) corresponde à total negação da utilidade e da finalidade do procedimento cautelar, na medida em que, depois de definido o direito, já não terá interesse uma qualquer providência cautelar.

O que se pretende como uma pro-vidência cautelar é, precisamente, acautelar um direito que ainda não está definido, tomando as providências necessárias para assegurar a sua efecti-vidade, caso venha a ser demonstrada e declarada – na acção principal – a sua efectiva existência e, como tal, nunca poderá afirmar-se que a decisão do procedimento cautelar está depen-dente da decisão que define o direito.


Assim, e ao contrário do que preten-dem os Recorrentes, a decisão a pro-ferir na acção a que fazem referência não é susceptível de determinar o esvaziamento dos presentes autos ou de desencadear decisões de sentido oposto. Aquela decisão não “esvazia” os presentes autos, na medida em que estes visam, precisamente, a adopção de uma providência provisória que se destina a vigorar até à decisão que define o direito, em termos definitivos (seja ela a decisão a proferir nessa acção ou a decisão a proferir na acção principal de que os presentes autos são dependência), e o prosseguimento destes autos não poderá desencadear decisões contraditórias ou de sentido oposto, na medida em que a decisão a proferir nestes autos não vai definir e declarar o direito, sendo certo que nem sequer se exige a prova da sua efectiva existência, mas apenas a demonstração de uma probabilidade séria da sua exis-tência (cfr. arts. 384º, nº 1 e 387º, nº 1). Nestes termos, a decisão a proferir na acção a que aludem os Recorrentes – podendo, eventualmente, constituir uma causa prejudicial relativamente à acção principal de que os presentes autos são dependência, que justifique a suspensão desta – não é susceptível de determinar a suspensão do presente procedimento cautelar, sendo certo que a decisão a proferir, nestes autos, tem carácter meramente provisório e cautelar, não visa definir o direito – visando apenas acautelar o efeito útil da decisão que o venha definir e declarar – e nem sequer pressupõe a prova da efectiva existência do direito, bastando-se com a demonstração da probabilidade séria da sua existência.Improcedem, pois, nesta parte, as con-clusões das alegações dos Apelantes.

impugnação da matéria de facto.

A matéria de facto definitivamente assente é, pois, a seguinte:1. A Requerente é uma sociedade por

quotas cujo objecto social consiste na actividade de mediação imobi-liária.

2. A Requerente é detentora, desde 18 de Setembro de 2007, junto do Instituto Nacional da Propriedade Industrial, do título de registo da marca nacional n.º 416.280, “PREDIAL IMOBILIÁRIA PERSONNALlTÉ”, pedido em 25 de Maio de 2007, destinada a assinalar os serviços inseridos na Classe 36 da classificação de Nice, ou seja, negócios imobiliários.

3. O Requerido é o sócio único da Requerida sociedade D………, Lda., cujo objecto consiste igualmente na actividade de mediação imobiliária.

4. O Requerido, directamente e por intermédio da Requerida, e sem autorização da Requerente vem utilizando a expressão “PERSONNALITÉ” – que faz parte da marca de que a Requerente é detentora – em publicidade de serviços de mediação imobiliária afixada no exterior de imóveis cuja venda é promovida pelos primeiros, em diversos locais da Póvoa de Varzim onde a Requerente tem sede e exerce a sua actividade.

5. Nessa publicidade é feita indicação do número de telefone de contacto 914 178297, que é titulado por um dos Requeridos.

6. É que esse mesmo número de te-lefone (914 178 297) é referido em publicidade de rua a serviços de me-diação imobiliária associados a um logótipo de fundo preto em que se inscreve um ponto de interrogação a amarelo, por vezes acompanhado da designação personnalité by C……...

7. O Requerido usa na publicidade exterior que faz aos seus serviços de mediação imobiliária uma representa-ção gráfica constituída por um cartaz de fundo preto em que se inscreve um ponto de interrogação a amarelo, acom-panhado da designação Personnalíté by C………. 8. O Requerido faz ainda publicidade

em jornais aos seus serviços de me-diação imobiliária utilizando uma

representação gráfica como marca com a expressão ofipersonnalité by C……..®.

9. E faz igualmente uso numa viatura que circula na Póvoa do Varzim.

10. Com a sua actuação os requeridos, captam a clientela da Requerente, que deixa de auferir os proventos que lhe poderiam advir da imagem de marca que criou na Póvoa do Varzim.

11. Actualmente encontra-se registada no Instituto Nacional da Propriedade Industrial a marca com tipo de sinal misto nº 416280 com o nome “Pre-dial Imobiliária - “Personalité” e com grafismo próprio.

12. Em meados de Março de 2007, a empresa assim constituída iniciou a sua actividade com a inauguração da sede, na Avenida …….

13. A marca da requerente, designada-mente os seus caracteres figurativos, é composta por um quadrado, pre-enchido 2/3 com um fundo amarelo torrado e 1/3 com um fundo azul marinho.

14. No fundo amarelo torrado surgem os dois vocábulos que compõe parte da marca da requerente: “predial” e “imobiliária’, ambas as palavras preenchidas com a cor azul marinho.

15. A palavra “predial” surge dentro de uma janela, cuja moldura é preta.

16. No fundo azul marinho, surge a pa-lavra “personnalité”, cujas letras que a compõe são de cor amarelo torrado.

17. A marca dos requeridos, designa-damente os seus caracteres figura-tivos, composta por um rectângulo, preenchido todo ele por um fundo preto.

18. Nesse fundo preto aparece, em alguma da publicidade, um ponto de interrogação de cor bronze, com-binado com a frase “personnalité by C……..”, também de cor bronze.

19. Nas viaturas automóveis ao serviço da requerida figura a denominação social da mesma fantasiada, ou seja, um “O” maiúsculo e no seu interior as letras ‘f” e “i”, seguindo-se o carácter nominativo distintivo “personnalité by C……….”.


enquadramento jurídico.

Dispõe o art. 381º nº 1 do C.P.C. que: “Sempre que alguém mostre fundado receio de que outrem cause lesão grave e dificilmente reparável ao seu direito, pode requerer a providência conserva-tória ou antecipatória concretamente adequada a assegurar a efectividade do direito ameaçado” e, segundo dispõe o art. 387º, nº 1, “a providência é decreta-da desde que haja probabilidade séria da existência do direito e se mostre suficientemente fundado o receio da sua lesão”.E, no que toca à propriedade industrial, dispõe o art. 338º - I, nº 1, do Código de Propriedade Industrial:“Sempre que haja violação ou fundado receio de que outrem cause lesão grave e dificilmente reparável do direito de propriedade industrial, pode o tribunal, a pedido do interessado, decretar as providências adequadas a: a) Inibir qualquer violação iminente; ou b) Proibir a continuação da violação”.A decisão recorrida decretou a provi-

dência solicitada, baseando-se nos seguintes pressupostos:

• A Requerente é titular de uma marca registada, o que, nos termos do art. 258º do Código de Propriedade Indus-trial (doravante designado por CPI), lhe confere o direito de impedir terceiros de usar, sem o seu consentimento, qualquer sinal igual ou semelhante, em produtos ou serviços idênticos ou afins daqueles para os quais a marca foi registada e que, em consequência da semelhança entre os sinais e da afinidade dos produtos ou serviços, possa causar um risco de confusão ou associação, no espírito do consumidor;

• A marca ou sinais usados pelos Requeridos – designadamente a utilização da expressão “Personnalité” – são semelhantes à marca da Requerente e originam risco de confusão, lesando, dessa forma, o direito da Requerente.

Sem questionar, no presente recurso,

o direito da Requerente, alegam os Recorrentes que não está verificado o segundo requisito de que dependia a providência solicitada, ou seja, o funda-do receio de lesão grave e dificilmente reparável desse direito (periculum in mora).Baseiam-se, para o efeito, nas seguintes circunstâncias:- Não está demonstrado que os danos,

eventualmente resultantes para a Recorrida da violação do seu direito, sejam irreparáveis ou de difícil repa-ração, na medida em que tais danos são materiais e de ordem pecuniária e não está demonstrado que os Re-correntes não disponham de meios para proceder ao ressarcimento desses danos;

- Não existe confusão entre a marca da Recorrida e a as marcas da Re-corrente;

- O fonema “Personnalité” configura um vocábulo que vem sendo empregue nos usos e hábitos comerciais com o intuito de transmitir ao público a ideia de que os serviços em causa são prestados de forma personali-zada, pelo que carece de capacidade distintiva e não pode ficar no uso exclusivo da recorrida.

Analisaremos, em primeiro lugar, as duas últimas questões – que nos per-mitirão concluir se existe ou não lesão ou ameaça de lesão do direito da Re-querente – relegando para último lugar a primeira questão, que se reconduz a saber se a lesão ou ameaça de lesão desse direito (que, eventualmente, se conclua existir) é ou não grave e dificil-mente reparável.Conforme resulta da matéria de facto provada, a Requerente é detentora, desde 18 de Setembro de 2007, junto do Instituto Nacional da Propriedade Industrial, do título de registo da marca nacional n.º 416.280, “PREDIAL IMOBILIÁRIA PERSONNALlTÉ”, pedido em 25 de Maio de 2007, destinada a assinalar os serviços inseridos na Classe 36 da classificação de Nice, ou seja, negócios imobiliários, o que lhe dá o direito de “…impedir terceiros, sem o seu consentimento, de usar, no

exercício de actividades económicas, qualquer sinal igual, ou semelhante, em produtos ou serviços idênticos ou afins daqueles para os quais a marca foi registada, e que, em consequência da semelhança entre os sinais e da afinidade dos produtos ou serviços, possa causar um risco de confusão, ou associação, no espírito do consumidor” – cfr. art. 258º do CPI.Dispõe, por outro lado, o art. 245º do mesmo diploma:“ 1 - A marca registada considera-se imi-tada ou usurpada por outra, no todo ou em parte, quando, cumulativamente:a) A marca registada tiver prioridade; b) Sejam ambas destinadas a assinalar

produtos ou serviços idênticos ou afins;

c) Tenham tal semelhança gráfica, figu-rativa, fonética ou outra que induza facilmente o consumidor em erro ou confusão, ou que compreenda um risco de associação com marca ante-riormente registada, de forma que o consumidor não as possa distinguir senão depois de exame atento ou confronto.

2 - Para os efeitos da alínea b) do n.º 1: a) Produtos e serviços que estejam

inseridos na mesma classe da clas-sificação de Nice podem não ser considerados afins;

b) Produtos e serviços que não este-jam inseridos na mesma classe da classificação de Nice podem ser considerados afins.

3 - Considera-se imitação ou usurpação parcial de marca o uso de certa denominação de fantasia que faça parte de marca alheia anteriormente registada”.

Sendo certo que a marca registada da Requerente tem prioridade – atenden-do à matéria de facto provada – e sen-do certo que a marca da Requerente e as marcas, sinais ou denominações usadas pelos Requeridos se destinam a assinalar produtos idênticos ou afins (negócios imobiliários), resta saber se ocorre ou não a situação a que alude


a alínea c) do nº 1 do citado art. 245º.A imitação da marca da Requerente – que é imputada aos Requeridos – prende-se, essencialmente, com o uso – por parte dos Requeridos – da expressão “Personnalité”, que fazendo parte da marca da Requerente, poderá ser considerada uma imitação parcial da marca, em conformidade com o disposto no nº 3 do citado art. 245º.Alegam os Recorrentes que essa ex-pressão – configurando um vocábulo que vem sendo empregue nos usos e hábitos comerciais com o intuito de transmitir ao público a ideia de que os serviços em causa são prestados de forma personalizada – carece de capa-cidade distintiva, pelo que não pode ficar no uso exclusivo da Recorrida.Dispõe, efectivamente, o art. 223º, nº 2, do CPI que os elementos genéricos ali referidos – designadamente os elementos desprovidas de qualquer carácter distintivo e os elementos constituídos exclusivamente por sinais ou indicações que se tenham tornado usuais na linguagem corrente ou nos hábitos leais e constantes do comércio – que entrem na composição de uma marca não serão considerados de uso exclusivo, excepto quando, na prática comercial, os sinais tiverem adquirido eficácia distintiva.

Mas, será esse o caso da palavra “Personnalité”? Poder-se-á dizer que esse vocábulo não tem eficácia distintiva e que se tornou usual na linguagem corrente ou nos hábitos leais e constantes do comércio? Afigura-se-nos que não.

Com efeito, não está demonstrado – e os Requeridos, ora Recorrentes nada alegaram a esse respeito – que uma tal expressão se tenha tornado usual na linguagem corrente ou nos hábitos comerciais, designadamente, em Por-tugal, sendo certo que nem sequer é uma palavra portuguesa.Como e em que termos um tal vocábu-lo se vulgarizou na linguagem corrente e nos hábitos comerciais? Quais são as

marcas, empresas ou quaisquer outros sinais ou denominações que, com esse vocábulo, existem no mercado nacional?Desconhece-se. Esse não é, segura-mente, um facto notório e a verdade é que os Recorrentes nada alegaram – e, por conseguinte, nada provaram – a esse respeito. Note-se que a única refe-rência feita nos autos a esse vocábulo, com referência a entidade diversa da Requerente e da Requerida, reporta-se a uma marca comunitária “Itaú Personnalité”, o que é manifestamente insuficiente para considerar que um vocábulo estrangeiro se tenha vulga-rizado ou tornado usual na linguagem corrente e comercial, quando é certo que existem palavras portuguesas que transmitem, com o mesmo rigor, a ideia que se pretende associar àquele vocábulo.Afigura-se-nos, pois, que o vocábulo “Personnalité” não pode ser considera-do como um dos elementos genéricos a que alude o citado art. 223º.Assim sendo, e porque esse vocábulo faz parte da marca da Requerente, afigura-se-nos claro que a utilização do mesmo vocábulo, pelos Requeri-dos, para publicitar o mesmo tipo de produtos e dentro da mesma localida-de, constitui uma imitação parcial da marca da Requerente, na medida em tal circunstância induz facilmente o consu-midor em erro ou confusão, associando a marca usada pelos Requeridos com a da Requerente.Note-se que o vocábulo “Personna-lité” é o que, na verdade, distingue a Requerente das demais imobiliárias, sendo certo que os demais vocábulos que compõem a marca da Requerente (“Predial Imobiliária”) não têm qualquer carácter distintivo, por designarem apenas o tipo de serviço prestado, que é comum a inúmeras empresas do mesmo ramo que, na sua designa-ção, utilizam a mesma expressão ou equivalente.Ora, dado que esse vocábulo é o que, na realidade, distingue a Requerente das demais imobiliárias, é evidente que o uso da mesma palavra pelos Re-

queridos induz o consumidor em erro, levando-a a pensar que é a Requerente e não uma qualquer outra empresa.Essa confusão aumenta, quando se constata que essa palavra surge, em am-bos os casos, com cor muito semelhante (amarelo torrado ou dourado) – cfr. nºs 7, 16 e 18 dos factos provados – e quando essa palavra surge num cartaz (quadrado ou rectangular) em que o fundo tem, em ambos os casos, uma cor próxima (preto ou azul marinho) – cfr. nºs 16, 17 e 18.De notar ainda que, nas viaturas auto-móveis, a denominação social da Re-querida surge com as letras minúsculas “f” e “i”, dentro de um “O” maiúsculo, seguindo-se o carácter “Personalité by C……..”, sendo que – conforme resulta de fotografias juntas aos autos, o que mais aí se destaca é o vocábulo “Per-sonnalité”.O mesmo acontece, aliás, com a marca a que aludem os Recorrentes nas suas alegações – e que terá sido registada a seu favor, já na pendência dos pre-sentes autos – onde também surge (destacado) o vocábulo aqui em causaÉ evidente que as marcas, sinais e deno-minações usadas pelos Requeridos não reproduzem a marca da Requerente, sendo certo que existem palavras e cores diferentes.A verdade, porém, é que o consumi-dor médio não atende, em regra, a esses pormenores, atendendo apenas ao aspecto geral e às palavras que sobressaem e que, de algum modo, identificam o produto ou a empresa, distinguindo-a das demais.O vocábulo “Personnalité” é o elemento da marca da Requerente que melhor a distingue das demais imobiliárias e, como tal, o uso desse mesmo vocábulo, em termos destacados – ainda que com outro grafismo e associado a outras palavras – é susceptível de, facilmente, induzir o consumidor em erro ou con-fusão, considerando-se, por isso, que estamos perante uma imitação, ainda que parcial, da marca da Requerente, em conformidade com o disposto no citado art. 245º.Veja-se, a propósito, a passagem, ci-


tada pelos próprios Recorrentes – nas respectivas alegações - e extraída da obra de Carlos Olavo (Propriedade Industrial, pág. 51), onde se lê: “a comparação que define a semelhança verifica-se entre um sinal e a memória que se possa ter doutro. É que o consu-midor médio quase nunca se defronta com os dois sinais, um perante outro, no mesmo momento; a comparação que entre eles pode fazer não é assim simultânea, mas sucessiva”.Como se refere no Acórdão do STJ de 17/04/2008, processo nº 08A375[2], “Pode dizer-se que uma certa marca é imitação de outra adoptada para o mesmo produto ou para produto semelhante quando, postas em con-fronto, elas se confundem, mas tam-bém quando, tendo-se à vista apenas uma delas, se deve concluir que ela é susceptível de ser tomada, pelo con-sumidor médio, por outra de que ele tenha conhecimento”.Refiram-se ainda os Acórdãos do STJ de 25/03/2004, processo nº 03B3971 e da Relação do Porto de 05/06/2008, nº convencional JTRP00041531[3], onde se refere que a imitação deve ser apreciada pela semelhança que resulta do conjunto de elementos que constituem as marcas em cotejo e não pelas diferenças que poderiam oferecer os diversos pormenores considerados isolada e separadamente.A susceptibilidade de confusão, a que alude o citado art. 245º, deve ser aferida em face do consumidor médio e, concordamos com os Recorrentes, quando afirmam que esse consumidor é o consumidor de atenção média, excluindo os peritos da especialidade e excluindo o consumidor particular-mente distraído.Mas, esse consumidor médio – a que importa atender – é aquele que, em-bora tenha atenção média, não faz um exame atento e pormenorizado de ambos os sinais, porque, em regra, o consumidor não se depara com os dois sinais em simultâneo e, como tal, não tem possibilidade de fazer aquele exame. Assim, e tal como já se mencionou, a

susceptibilidade de confusão deverá ser avaliada em função da comparação que um consumidor, com atenção me-diana, possa fazer entre um sinal que está à sua vista e a memória que possa ter ou reter de um determinado sinal, que conhece, mas não está, naquele momento, à sua vista.

Ora, tal como já referiu, do ponto de vista nominativo, aquilo que ressalta e sobressai na marca da Requerente é o vocábulo “Personnalité”, na medida em que os demais vocábulos utilizados na marca não têm, verdadeiramente, qualquer carácter distintivo e diferenciador relativamente às demais empresas do ramo imobiliário, que, na maioria dos casos, utilizam vocábulos iguais ou semelhantes. Do ponto de vista figurativo, o que ressalta será a forma geométrica com um fundo de cor escura, conjugado com letras em amarelo-torrado.

Essa conjugação de cores escuras com amarelo-torrado e o vocábulo “Per-sonnalité” constituirá, precisamente, o conjunto de elementos que o con-sumidor de mediana atenção irá reter, com mais facilidade, na sua memória e, quando confrontado com uma ou-tra marca que contenha igualmente a conjugação dessas cores (ou cores muito similares) e o mesmo vocábulo, tenderá a confundir esta marca com a anterior sem que atribua relevância aos pormenores diferenciadores – de que, eventualmente, já nem tem memória. Afigura-se-nos, pois, que, do ponto de vista do consumidor médio – de-signadamente aquele que conhece a marca anterior, mas não tem me-mória dos respectivos pormenores e não tem possibilidade de fazer uma comparação simultânea entre os dois sinais – não será relevante o facto de a forma geométrica ser um quadrado ou um rectângulo, o facto de a cor escura ser preto ou azul marinho, o facto de o

amarelo ser amarelo-torrado, bronze ou dourado (dada a semelhança das cores) ou o facto de o vocábulo “Per-sonnalité” vir ou não acompanhado de outros vocábulos diferentes.Concluímos, pois, em face do exposto, que as marcas, sinais ou denominações usadas pelos Requeridos, contendo o vocábulo “Personnalité”, são susceptí-veis de, facilmente, induzir o consumi-dor em erro ou confusão, considerando-se, por isso, que estamos perante uma imitação, ainda que parcial, da marca da Requerente, em conformidade com o disposto no citado art. 245º.E isso significa que os Requeridos/Re-correntes, ao usar as referidas marcas, sinais ou denominações, estão a lesar o direito da Requerente, enquanto titular de uma marca registada.Resta saber – e essa é a última questão colocada no presente recurso – se a lesão desse direito pode ou não ser considerada como uma lesão grave ou dificilmente reparável.Os Recorrentes consideram que não, na medida em que os danos que a Requerente possa sofrer são materiais e de ordem pecuniária e não resulta da matéria provada que esses danos sejam irreparáveis ou de difícil repara-ção e, designadamente, não se provou que os Recorrentes não disponham de meios para proceder ao ressarcimento desses danos.Mas, também aqui não lhes assiste razão.É certo que, conforme decorre do art. 381º, apenas merece a tutela provisória que é concedida através das provi-dências cautelares a lesão (ou ameaça de lesão) do direito que seja grave e dificilmente reparável. Estando em causa prejuízos materiais, poderemos dizer que, em princípio, os mesmos são reparáveis por via de re-constituição material ou indemnização substitutiva, pelo que a dificuldade da sua reparação tem que ser avaliada em função da possibilidade ou da maior ou menor dificuldade de obter essa reparação.Naturalmente que, para avaliar a pos-sibilidade ou a facilidade da reparação


integral dos danos materiais, importa tomar em conta diversos factores que têm influência na ponderação da existência de risco efectivo de tal reparação não vir a ser conseguida, atendendo, designadamente, à capa-cidade económica do lesante e aos bens que possam constituir a garantia patrimonial daquela indemnização e atendendo a quaisquer outros ele-mentos que, eventualmente, possam indiciar a perda (futura) dessa garantia patrimonial.Mas, a dificuldade da reparação não se prende apenas com esses factores.De facto, ainda que se diga que os da-nos materiais são sempre ressarcíveis através de reconstituição natural ou indemnização substitutiva, é necessário tomar ainda em consideração a maior ou menor dificuldade de quantificar e demonstrar esses danos, na medida em que a lesão de um determinado direito pode ser susceptível de provocar danos graves, cuja determinação, quantifica-ção e demonstração se revele particu-larmente difícil. Ora, esta circunstância – penalizando e onerando o lesado, de forma injusta e excessiva – comporta um risco efectivo de ocorrência de danos que, não obstante o seu carácter patrimonial, acabam por não ser ressar-cidos, justificando-se, aqui, plenamente a tutela concedida pelas providências cautelares, como forma de evitar a ve-rificação de danos que, a verificarem-se, dificilmente serão ressarcidos, de forma integral.E é isto que acontece no caso sub júdice.De facto, conforme resulta da matéria de facto provada, com a sua actuação os Requeridos, captam a clientela da Requerente, que deixa de auferir os proventos que lhe poderiam advir da imagem de marca que criou na Póvoa do Varzim. Ora, essa perda de clientela é susceptível de causar danos, cuja determinação e contabilização será muito difícil ou mesmo impossível.A confusão entre a marca da Requerente e as marcas ou sinais utilizados pelos Requeridos é susceptível de determi-nar uma transferência de clientela da

primeira para os segundos, o que cor-responderá, naturalmente, a uma perda de negócios e proventos, cuja concreti-zação será impossível, sendo certo, por outro lado, que essa confusão prejudica e enfraquece a imagem própria e distin-tiva que a Requerente criou para o seu negócio, originando prejuízos de difícil quantificação.

Afigura-se-nos, pois, evidente que estamos perante uma lesão do direito da Requerente que, a manter-se, irá causar prejuízos graves e dificilmente reparáveis, justificando-se plenamente a protecção solicitada pela Requerente através de uma providência cautelar que acautele esse direito, evitando a verificação de mais prejuízos.

Nada há, pois, a censurar à decisão recorrida, que se matem integralmen-te, improcedendo as conclusões das alegações dos Apelantes.

SUmário (elaborado em obediência ao disposto no art. 713º, nº 7 do Código de Processo Civil, na sua actual redacção):I - Um procedimento cautelar – não visando definir direitos, mas apenas acautelar o efeito útil da decisão que os venha os definir – não deve ser suspenso, nos termos do art. 279º, nº 1, do C.P.C., até à decisão da causa que há-de definir esse direito, seja ela a acção principal de que o procedimento cautelar é dependência ou qualquer outra acção que, com esse objecto, se encontre pendente. II - A susceptibilida-de de confusão de marcas, para efeitos de considerar preenchido o conceito de imitação ou usurpação de marca registada, a que alude o art. 245º do CPI, deve ser aferida em face do consumidor médio e, para este efeito, o consumidor médio é aquele que, embora tenha atenção média, não faz um exame atento e pormenorizado de ambos os sinais, porque, em regra, o consumidor não se depara com os dois sinais em simultâneo.

III - Assim, a susceptibilidade de confu-são deverá ser avaliada em função da comparação que um consumidor, com atenção mediana, possa fazer entre um sinal que está à sua vista e a memória que possa ter ou reter de um determi-nado sinal, que conhece, mas não está, naquele momento, à sua vista.IV - Na marca “PREDIAL IMOBILIÁRIA PERSONNALITÉ” – registada pela Re-querente – o vocábulo “PERSONNALITÉ” é o elemento nominativo que melhor a distingue das demais imobiliárias e que mais facilmente é retido pelo con-sumidor de mediana atenção, dada a circunstância de os demais vocábulos constantes da marca não possuírem qualquer carácter distintivo, por de-signarem apenas o tipo de serviço prestado, que é comum a inúmeras empresas do mesmo ramo que, na sua designação, utilizam a mesma expres-são ou equivalente.V - Assim, o uso desse mesmo vocábulo, em termos destacados – ainda que com outro grafismo e associado a outras palavras – é susceptível de induzir o consumidor em erro ou confusão, designadamente quando, como aqui acontece, a utilização desse vocábulo é acompanhada de elementos figurativos, no que respeita à forma geométrica e conjugação de cores, que não são, no seu aspecto geral, substancialmente divergentes dos que integram a marca anteriormente registada.

v.Pelo exposto, julga-se improcedente o recurso, confirmando-se a decisão recorrida.Custas a cargo dos Apelantes.Notifique.Porto, 2010/06/09Maria Catarina Ramalho GonçalvesFilipe Manuel Nunes CaroçoManuel de Sousa Teixeira Ribeiro

Notas:[1] Diploma a que se referem as demais disposições legais que venham a ser citadas sem menção de origem.[2] Disponível em http://www.dgsi.pt. [3] Disponíveis em http://www.dgsi.pt.


ComeNtário:

Das várias questões a apreciar no âm-bito do presente recurso passamos a comentar aquelas que dizem respeito a de saber se: - existe ou não lesão ou ameaça de lesão do direito da Requerente, o que se reconduz a saber se existe confusão entre a marca registada a seu favor e as marcas ou sinais usados pelos Requeridos/Recorrentes e a saber se o fonema “Personnalité” configura ou não um vocábulo que vem sendo em-pregue nos usos e hábitos comerciais, que, como tal, carece de capacidade distintiva e não pode ficar no uso exclusivo da Recorrida;- saber se a lesão ou ameaça de le-são do direito da Requerente – que, eventualmente, se conclua existir – é ou não grave e dificilmente reparável, de forma a concluir se estão ou não verificados os pressupostos para que possa ser decretada a providência cautelar que foi solicitada.No caso em apreço a Requerente é detentora, desde 18 de Setembro de 2007, junto do Instituto Nacional da Propriedade Industrial, do título de registo da marca nacional n.º 416.280, “PREDIAL IMOBILIÁRIA PERSONNALl-TÉ”– cfr. art. 258º do CPI.De acordo com o art. 245º do CPI:“ 1 - A marca registada considera-se imitada ou usurpada por outra, no todo ou em parte, quando, cumula-tivamente:a) A marca registada tiver prioridade; b) Sejam ambas destinadas a assinalar produtos ou serviços idênticos ou afins; c) Tenham tal semelhança gráfica, fi-gurativa, fonética ou outra que induza facilmente o consumidor em erro ou confusão, ou que compreenda um risco de associação com marca ante-riormente registada, de forma que o consumidor não as possa distinguir senão depois de exame atento ou confronto. 2 - Para os efeitos da alínea b) do n.º 1:

a) Produtos e serviços que estejam inseridos na mesma classe da clas-sificação de Nice podem não ser considerados afins; b) Produtos e serviços que não es-tejam inseridos na mesma classe da classificação de Nice podem ser considerados afins.

3 - Considera-se imitação ou usurpação parcial de marca o uso de certa denominação de fantasia que faça parte de marca alheia anteriormente registada”.

A imitação da marca da Requerente – que é imputada aos Requeridos – prende-se, essencialmente, com o uso – por parte dos Requeridos – da expressão “Personnalité”, que fazendo parte da marca da Requerente, pode-rá ser considerada uma imitação par-cial da marca, em conformidade com o disposto no nº 3 do citado art. 245º.Alegam os Recorrentes que essa expressão carece de capacidade dis-tintiva, pelo que não pode ficar no uso exclusivo da Recorrida.Dispõe o art. 223º, nº 2, do CPI que os elementos genéricos ali referidos – designadamente os elementos desprovidas de qualquer carácter distintivo e os elementos constituídos exclusivamente por sinais ou indica-ções que se tenham tornado usuais na linguagem corrente ou nos hábitos leais e constantes do comércio – que entrem na composição de uma marca não serão considerados de uso ex-clusivo, excepto quando, na prática comercial, os sinais tiverem adquirido eficácia distintiva.Poder-se-á dizer que esse vocábulo não tem eficácia distintiva e que se tornou usual na linguagem corrente ou nos hábitos leais e constantes do comércio? Não está demonstrado neste caso que uma tal expressão se tenha tornado usual na linguagem corrente ou nos hábitos comerciais, designadamente,

em Portugal, sendo certo que nem sequer é uma palavra portuguesa.Note-se que a única referência feita nos autos a esse vocábulo, com referência a entidade diversa da Re-querente e da Requerida, reporta-se a uma marca comunitária “Itaú Per-sonnalité”, o que é manifestamente insuficiente para considerar que um vocábulo estrangeiro se tenha vulga-rizado ou tornado usual na linguagem corrente e comercial, quando é certo que existem palavras portuguesas que transmitem, com o mesmo rigor, a ideia que se pretende associar àque-le vocábulo.Daí se conclua que o vocábulo “Per-sonnalité” não pode ser considerado como um dos elementos genéricos a que alude o citado art. 223º.Assim sendo, e porque esse vocábulo faz parte da marca da Requerente, parece claro que a utilização do mes-mo vocábulo, pelos Requeridos, para publicitar o mesmo tipo de produtos e dentro da mesma localidade, constitui uma imitação parcial da marca da Re-querente, na medida em tal circuns-tância induz facilmente o consumidor em erro ou confusão, associando a marca usada pelos Requeridos com a da Requerente.

Note-se que o vocábulo “Personnalité” é o que, na realidade, distingue a Requerente das demais imobiliárias, pelo que é evidente que o uso da mesma palavra pelos Requeridos induz o consumidor em erro, levando-a a pensar que é a Requerente e não uma qualquer outra empresa.

É evidente que as marcas, sinais e denominações usadas pelos Reque-ridos não reproduzem a marca da Requerente, sendo certo que existem palavras e cores diferentes.A verdade, porém, é que o consumi-dor médio não atende, em regra, a


esses pormenores, atendendo apenas ao aspecto geral e às palavras que sobressaem e que, de algum modo, identificam o produto ou a empresa, distinguindo-a das demais.O vocábulo “Personnalité” é o ele-mento da marca da Requerente que melhor a distingue das demais imobiliárias e, como tal, o uso desse mesmo vocábulo, em termos destaca-dos – ainda que com outro grafismo e associado a outras palavras – é susceptível de, facilmente, induzir o consumidor em erro ou confusão, considerando-se, por isso, que es-tamos perante uma imitação, ainda que parcial, da marca da Requerente, em conformidade com o disposto no citado art. 245º.A susceptibilidade de confusão, a que alude o citado art. 245º, deve ser aferida em face do consumidor médio.Mas, esse consumidor médio – a que importa atender – é aquele que, em-bora tenha atenção média, não faz um exame atento e pormenorizado de ambos os sinais, porque, em regra, o consumidor não se depara com os dois sinais em simultâneo e, como tal, não tem possibilidade de fazer aquele exame.

Assim, a susceptibilidade de confusão deverá ser avaliada em função da comparação que um consumidor, com atenção mediana, possa fazer entre um sinal que está à sua vista e a memória que possa ter ou reter de um determinado sinal, que conhece, mas não está, naquele momento, à sua vista.

Ora, do ponto de vista nominativo, aquilo que ressalta e sobressai na marca da Requerente é o vocábulo “Personnalité”, na medida em que os demais vocábulos utilizados na marca não têm, verdadeiramente, qualquer carácter distintivo e diferenciador

relativamente às demais empresas do ramo imobiliário, que, na maioria dos casos, utilizam vocábulos iguais ou semelhantes. Do ponto de vista do consumidor mé-dio – designadamente aquele que co-nhece a marca anterior, mas não tem memória dos respectivos pormenores e não tem possibilidade de fazer uma comparação simultânea entre os dois sinais – não será relevante o facto de a forma geométrica ser um quadrado ou um rectângulo, o facto de a cor escura ser preto ou azul marinho, o facto de o amarelo ser amarelo-torrado, bronze ou dourado (dada a semelhança das cores) ou o facto de o vocábulo “Per-sonnalité” vir ou não acompanhado de outros vocábulos diferentes.O Tribunal da Relação considerou, no caso dos autos, que as marcas, sinais ou denominações usadas pelos Requeridos, contendo o vocábulo “Personnalité”, são susceptíveis de, facilmente, induzir o consumidor em erro ou confusão, considerando-se, por isso, que estamos perante uma imitação, ainda que parcial, da marca da Requerente, em conformidade com o disposto no citado art. 245º.E isso significa que os Requeridos/Re-correntes, ao usar as referidas marcas, sinais ou denominações, estão a lesar o direito da Requerente, enquanto titular de uma marca registada.Quanto à segunda questão colocada, a de saber se a lesão desse direito pode ou não ser considerada como uma lesão grave ou dificilmente re-parável, dir-se-á o seguinte:Os Recorrentes consideram que não, na medida em que os danos que a Requerente possa sofrer são materiais e de ordem pecuniária e não resulta da matéria provada que esses danos sejam irreparáveis ou de difícil repara-ção e, designadamente, não se provou que os Recorrentes não disponham de meios para proceder ao ressarcimento desses danos. É certo que, conforme decorre do art. 381º, apenas merece a tutela provisória que é concedida

através das providências cautelares a lesão (ou ameaça de lesão) do direito que seja grave e dificilmente reparável. Estando em causa prejuízos materiais, poderemos dizer que, em princípio, os mesmos são reparáveis por via de reconstituição material ou indemni-zação substitutiva, pelo que a dificul-dade da sua reparação tem que ser avaliada em função da possibilidade ou da maior ou menor dificuldade de obter essa reparação. Resulta da matéria de facto provada que , com a sua actuação, os Requeri-dos captam a clientela da Requerente, que deixa de auferir os proventos que lhe poderiam advir da imagem de marca que criou na Póvoa do Varzim. Ora, essa perda de clientela é suscep-tível de causar danos, cuja determina-ção e contabilização será muito difícil ou mesmo impossível.

A confusão entre a marca da Requerente e as marcas ou sinais utilizados pelos Requeridos é susceptível de determinar uma transferência de clientela da primeira para os segundos, o que corresponderá, naturalmente, a uma perda de negócios e proventos, cuja concretização será impossível, sendo certo, por outro lado, que essa confusão prejudica e enfraquece a imagem própria e distintiva que a Requerente criou para o seu negócio, originando prejuízos de difícil quantificação.

Para evidente que estamos perante uma lesão do direito da Requerente que, a manter-se, irá causar prejuízos graves e dificilmente reparáveis, jus-tificando-se plenamente a protecção solicitada pela Requerente através de uma providência cautelar que acaute-le esse direito, evitando a verificação de mais prejuízos.

Resumos - JUriSPrUdêNCia VIDA JUDICIÁRIA - Abril 2011 33

A decisão do acórdão proferido pelo Supremo Tribunal de Justiça, em 07 de Abril de 2011, foi sumariada do seguin-te modo: “1.Tendo sido, em acção de regresso intentada pela seguradora ao abrigo do disposto na al. c) do art. 19º do DL 522/85, plenamente demonstra-da uma específica e concreta ligação causal entre o estado de alcoolemia do condutor e as deficiências e erros de condução que despoletaram o acidente – ou seja, que a taxa de álcool no sangue influenciou, efectiva e decisivamente, o tipo de condução praticada, funcio-nando, deste modo, como causa efec-tiva e naturalística do acidente - estão preenchidos os pressupostos legais do direito invocado, nada obstando a que a convicção das instâncias tenha sido também formada através do uso legíti-mo de presunções naturais, alicerçadas nas regras ou máximas de experiência.2. Nos casos de pagamento faseado de valores indemnizatórios a um mesmo lesado, incumbe ao R. que suscita a prescrição do direito de regresso da se-guradora o ónus de alegar e demonstrar que o conjunto de recibos ou facturas, por ela pagas até ao limite do período temporal dos 3 anos que precederam a citação na acção de regresso, represen-tam um núcleo indemnizatório, autóno-mo e bem diferenciado relativamente aos restantes valores indemnizatórios

peticionados na causa, – não lhe bas-tando, consequentemente, limitar-se a alegar, como fundamento da prescrição que invoca, a data constante desses documentos.3. Não se inicia, nem corre autonoma-mente, o referido prazo prescricional quando os documentos a que se repor-ta a prescrição invocada se conexionam com o ressarcimento antecipado e faseado de danos exclusivamente ligados às lesões físicas sofridas pelo sinistrado – reparação dos períodos de incapacidade temporária, despesas médicas e de tratamentos clínicos, custo das deslocações para estabelecimento hospitalar – sendo tais pagamentos parcelares insusceptíveis de integrar um núcleo indemnizatório, autóno-mo e juridicamente diferenciado dos demais danos, de idêntica natureza , globalmente peticionados na acção de regresso.4. Neste caso, o prazo de prescrição do direito de regresso apenas se inicia no momento em que estiver cumprida a obrigação da seguradora de ressarcir o lesado de todos os danos que lhe advieram da lesão dos bens da perso-nalidade e respectivas sequelas, ainda que tal núcleo indemnizatório tenha originado pagamentos faseados ao longo do tempo.”Neste recurso interposto junto do Tri-

bunal do Supremo Tribunal de Justiça discute-se a seguinte matéria:A primeira questão suscitada prende-se com a verificação dos pressupostos do direito de regresso exercitado pela seguradora contra o beneficiário do seguro de responsabilidade civil auto-móvel - o condutor da viatura a quem são imputados os comportamentos lesivos da integridade física de tercei-ros – aferido, no caso dos autos , pela norma constante do art.19º, al. c), do DL 522/85, em vigor à data do acidente.A orientação jurisprudencial que pre-valeceu no acórdão uniformizador 6/02 é a de que o direito de regresso atribuído à seguradora no confronto do beneficiário do seguro obrigatório de responsabilidade civil que tenha agido sob a influência do álcool não é um efei-to automático da violação objectiva das normas penais ou contraordenacionais que dispõem sobre as condições psico-lógicas e de domínio do comportamen-to do condutor de veículos automóveis, nem assenta numa presunção legal de causalidade do grau de alcoolemia apu-rado quanto ao condutor relativamente à eclosão do acidente .Recaí, pois, sobre a seguradora o ónus da prova quanto aos factos constituti-vos do direito de regresso que exercita, demonstrando que o grau de alcoole-mia do condutor funcionou como causa real, efectiva e adequada ao desencade-ar do acidente.Na verdade, o que o referido acórdão uniformizador impõe é a realização de uma avaliação concreta, casuística e

direito de regresso- Prazo de prescrição do direito de regresso

referências: Acórdão do Supremo Tribunal de Justiça de 7.4.2011Fonte: site do STJ – www.dgsi.pt

JUriSPrUdêNCia - ResumosVIDA JUDICIÁRIA - Abril 201134

prudencial de todas as circunstâncias envolventes do acidente, de modo a determinar se e em que medida é que o concreto estado de alcoolemia apu-rado quanto ao condutor pode ter sido determinante das infracções estradais e erros ou falhas na condução cometidos.No caso dos autos, foi o que fizeram as instâncias, concluindo, em termos que se consideram perfeitamente razoá-veis e adequados, não apenas que o grau de alcoolemia era , em abstracto, adequado para ditar um afrouxamento das capacidades de visão e reflexos de um condutor médio, mas também que, em concreto, tal grau de alcoolemia influenciou o comportamento do con-dutor, diminuindo-lhe as capacidades de atenção, reacção e visão, sendo por causa do estado de alcoolemia em que se encontrava, aliado à velocidade que imprimia ao veículo, que não conseguiu dominar a marcha do mesmo.

No litígio em questão foi plenamente demonstrada a ligação causal entre o estado de alcoolemia do condutor e as deficiências e erros de condução que despoletaram o acidente. Ficou demonstrado que a taxa de álcool no sangue influenciou, efectiva e decisivamente, o tipo de condução praticado, funcionando, deste modo, como causa efectiva e naturalística do acidente ( atropelamento) em discussão.

Terá, por isso, de se concluir que está cumprido o ónus da prova que incidia sobre a seguradora, relativamente aos pressupostos condicionadores do exer-cício do direito de regresso, com base na citada norma legal.A segunda questão suscitada prende-se com a repartição de culpas entre os intervenientes no acidente. As ins-tâncias entenderam que se justificava a atribuição de uma percentagem de 80% da culpa ao condutor do veículo atropelante e de 20% aos peões sinis-trados, que permaneciam na faixa de rodagem na altura do atropelamento.

Sobre esta questão entende o STJ que não há fundamento para censurar o decidido pela Relação, atribuindo-se culpa preponderante ao condutor face à gravidade das infracções estradais e erros de condução cometidos, sem isentar totalmente de responsabilidade os próprios peões sinistrados, os quais , fazendo parte de um grupo de cerca de 20 pessoas, permaneciam temera-riamente em plena faixa de rodagem, totalmente distraídos e sem atenção ao trânsito, em lugar de deficiente visi-bilidade, sem qualquer sinalização que alertasse da sua presença, observando anterior acidente, ocorrido no mesmo local, movimentando-se rápida e de-sordenadamente em várias direcções.A terceira questão suscitada prende-se com a verificação ou inverificação da excepção peremptória de prescrição. Há que decidir-se o momento a partir do qual se inicia a contagem do prazo prescricional: deverá contar-se um pra-zo prescricional autónomo relativamen-te a cada pagamento parcelarmente efectuado pela seguradora, iniciando-se a prescrição relativamente à parcela da obrigação da seguradora satisfeita ao lesado a partir de cada acto de pa-gamento, ou, pelo contrário, o prazo prescricional para a seguradora exer-cer o direito de regresso que a lei lhe confere só se inicia na data em que for realizado o último pagamento ao lesado , de modo a ficar finalmente satisfeita a obrigação global de o indemnizar por todos os danos sofridos em consequên-cia do facto lesivo?Quanto a esta questão, não se vê que a lei consinta o entendimento de que, havendo pagamentos parciais ao lesado que se prolonguem no tempo, o prazo prescricional para pedir o reembolso ao obrigado de regresso só se inicie, quanto a todos eles, a partir da data em que ocorre o último pagamento.O detentor do direito de regresso a partir do momento em que paga deter-minadas quantias ao lesado está habili-tado a pedir o respectivo reembolso ao obrigado de regresso, sem que isso obs-te a que venha, depois, a exercer esse direito relativamente a outras quantias

que posteriormente pague ao lesado. Como bem se entendeu no Acórdão da Relação do Porto de 16/09/2004, a expressão “a contar do cumprimento”, referida no nº 2 do artº 498º, CC, não tem como pressuposto o integral cum-primento da obrigação que dá origem ao direito de regresso, reportando-se tal “cumprimento” àquilo que o titular do direito de regresso for satisfazendo. O titular do direito de regresso sabe que tem o direito de ser ressarcido pelos danos que suportou. A partir de então, corre (relativamente ao que já pagou) o aludido prazo de prescrição (de 3 anos).Não parece aceitável a autonomiza-ção do início de prazos prescricionais, aplicáveis ao direito de regresso da se-guradora, em função de circunstâncias puramente aleatórias, ligadas apenas ao momento em que foi adiantada de-terminada verba pela seguradora, mas já poderá ser justificável tal autonomi-zação quando ela tenha subjacente um critério funcional, ligado à natureza da indemnização e ao tipo de bens jurídi-cos lesados, com o consequente ónus de a seguradora exercitar o direito de regresso referentemente a cada núcleo indemnizatório autónomo e juridica-mente diferenciado, de modo a não diferir excessivamente o contraditório com o demandado, relativamente à causalidade e dinâmica do acidente, em função da pendência do apura-mento e liquidação de outros núcleos indemnizatórios, claramente cindíveis do primeiro.Assim, caberá a quem suscita a a pres-crição o ónus de alegar e demonstrar que o conjunto de recibos ou facturas pagas pela seguradora até ao limite do período temporal de 3 anos que prece-deram a citação na acção de regresso corresponderam a um núcleo indemni-zatório, autónomo e bem diferenciado, relativamente aos restantes valores indemnizatórios peticionados na causa – não lhe bastando, consequentemente, alegar, como fundamento da prescrição que invoca, a data constante desses documentos.Face ao exposto dediciu-se, no STJ, em negar a revista.


A decisão do acórdão proferido pelo Supremo Tribunal de Justiça, em 07 de Abril de 2011, foi sumariada do seguinte modo: “I - Incidindo o direito de cada comproprietário à sua quota ideal em relação ao objecto da compropriedade sobre a totalidade do imóvel, e não sobre parte específica deste, o uso da coisa comum por um deles não consti-tui posse exclusiva ou posse de quota superior ao âmbito do seu quinhão, salvo se tiver havido inversão do título.II - Sendo o comproprietário possuidor em nome alheio, relativamente à parte da coisa que excede a sua quota, não pode adquirir, por usucapião, sem inverter o título de posse, que tem subjacente a substituição de uma posse precária, em nome de outrem, por uma posse, em nome próprio.III - A inversão por oposição do detentor do direito contra aquele em cujo nome possuía impõe que o primeiro torne, directamente, conhecida da pessoa em cujo nome possuía, a sua intenção de actuar como titular do direito, sendo uma oposição categórica, traduzida em actos positivos, materiais ou jurídicos, mas inequívocos, como se verifica se aquele murou a parcela de terreno de 1/6 do prédio objecto da acção de divisão de coisa comum.

IV - O juízo acerca da divisibilidade da coisa comum deve reportar-se ao momento e estado em que a mesma se encontrava quando a divisão é reque-rida, atendendo-se ao que o prédio é e não ao que poderá vir a ser.V - A limitação relativa ao fracciona-mento dos prédios rústicos diz respeito, apenas, aos terrenos aptos para cultura, isto é, aqueles que são próprios para fins agrícolas, florestais ou pecuários, sendo já possível a divisão de qualquer terreno, desde que a parcela fracciona-da de destine a algum fim que não seja a cultura.VI - Ainda que o terreno, no momento do fraccionamento, tenha por fim a cul-tura agrícola, se o seu destino posterior passar a ser outro, cessa a proibição da sua divisão.VII - Encontrando-se o terreno afecto a qualquer construção, destina-se a um fim que não é a cultura agrícola e, por-tanto, trata-se de um terreno para cons-trução que justifica o fraccionamento”.Neste recurso interposto junto do Tri-bunal do Supremo Tribunal de Justiça discutem-se as seguintes questões:I – A questão da aquisição da fracção dos requeridos, por usucapião.II – A questão da divisibilidade da frac-ção dos requeridos.

1ª. Questão: os requeridos entendem que existe aquisição, por usucapião, a seu favor, da parcela de 1/6 do prédio dos autos.

A acção de divisão de coisa comum constitui uma forma de extinção espe-cial da compropriedade, ou de cessa-ção da comunhão, uma vez que o seu objecto pode ser indivisível, porquanto nenhum dos comproprietários é obri-gado a permanecer na indivisão, salvo quando se houver convencionado que a coisa se conserve indivisa, atento o estipulado pelos artigos 1412º e 1413º, nº 1, do C. Civil.E a propriedade em comum, ou com-propriedade existe, quando duas ou mais pessoas são, simultaneamente, titulares do direito de propriedade sobre a mesma coisa, conforme dispõe o artigo 1403º, nº 1, do C. Civil, sendo certo que cada um dos proprietários tem direito a uma quota ideal ou inte-lectual do objecto da compropriedade.O direito de cada comproprietário à aludida quota ideal ou intelectual do objecto da compropriedade incide so-bre a totalidade do imóvel, e não sobre uma parte específica deste, de acordo com a construção jurídica tradicional que melhor define a sua natureza, e que o legislador consagrou, o uso da coisa comum, por um dos comproprietários, não constitui posse exclusiva ou posse

diviSÃo de coisa comum- Quota ideal – quota indivisa

referências: Acórdão do Supremo Tribunal de Justiça, de 7.4.2011Fonte: site do STJ – www.dgsi.pt


de quota superior ao âmbito do seu quinhão, nos termos do disposto pelo artigo 1406º,nº 2, salvo se tiver havido inversão do título, em conformidade com o estipulado pelo artigo 1265º, ambos do C. Civil.Efectivamente, o estado de facto criado pela divisão amigável efectuada pelos comproprietários pode converter-se em estado de direito, através do ins-tituto da usucapião, se cada um dos comproprietários tiver exercido posse exclusiva sobre o quinhão que ficou a pertencer-lhe na divisão e tal posse se revestir dos requisitos legais, sendo certo que, por ser possuidor em nome alheio, relativamente à parte da coisa que excede a sua quota, não pode adquirir, por usucapião, sem inverter o título de posse.

Por seu turno, a inversão do título da posse pode dar-se, de acordo com o preceituado pelo artigo 1265º do C. Civil, por oposição do detentor do direito contra aquele em cujo nome possuía ou por acto de terceiro capaz de transferir a posse.

A inversão do título da posse tem sub-jacente a substituição de uma posse precária, em nome de outrem, por uma posse em nome próprio, e destina-se a substituir uma situação sem relevo jurídico especial por uma posse com todos os seus requisitos e com todas as suas consequências legais.Ora, para que a inversão por oposição do detentor do direito contra aque-le em cujo nome possuía aconteça, importa que o detentor torne, direc-tamente, conhecida da pessoa em cujo nome possuía, quer judicial, quer extra-judicialmente, a sua intenção de actuar como titular do direito, sendo uma oposição categórica, traduzida em actos positivos, materiais ou jurídicos, mas inequívocos, reveladores de que o detentor quer, a partir da oposição, actuar como se tivesse sobre a coisa o direito real que, até então, considerava pertencente a outrem, e praticados na presença ou com o consentimento

daquele a quem os actos se opõem.No caso do autos, em consequência de partilha judicial, os primitivos requeren-tes adquiriram 1/3 do prédio rústico, denominado “L................ ou B............... cuja aquisição registaram, a seu favor, enquanto que os primitivos requeridos adquiriram, igualmente, 1/3 do identifi-cado prédio, aquisição essa, igualmente, registada a seu favor.Por seu turno, os primitivos requerentes adquiriram o restante 1/3 do prédio, por compra a NN e OO, que registaram, a seu favor.Finalmente, os mesmos primitivos requerentes adquiriam ainda 1/6 da terça parte dos primitivos requeridos, aquisição essa que, também, registaram a seu favor.A isto acresce que os requeridos mura-ram uma parcela de terreno concreta do prédio, correspondente a 1/6 do mesmo, estando tal construção licen-ciada, pela Câmara Municipal de Loures, através do alvará de licença nº 621, emitido em 30 de Setembro de 1987, cultivando a parcela de terreno murada, e, em 2 de Dezembro de 2003, aquele Município emitiu o alvará de licença de construção nº 00000000, válido até 3 de Setembro de 2004, autorizando a construção de um imóvel, no prédio em causa, situado em aglomerado urbano.Assim sendo, ao murarem a referida parcela de terreno de 1/6 do prédio, os requeridos exteriorizaram, perante os autores, a sua intenção de se comporta-rem como titulares do correspondente direito, de modo a considerar-se verifi-cada a inversão do seu título de posse precária, nos termos do disposto pelo artigo 1265º, do C. Civil.Porém, a posse, originariamente, pre-cária continua, indefinidamente, e, em princípio, com a mesma natureza, enquanto não houver inversão do título de posse, iniciando-se, então, a posse em nome próprio que, sendo portadora dos demais requisitos legais, é susceptível de viabilizar a aquisição do direito correspondente, pela via da usucapião, consagrada pelo artigo 1287º, do C. Civil.A usucapião apenas começa a correr,

a partir da inversão do título, o que só tem, evidentemente, interesse, no caso sub judice, para a hipótese da usucapião regulada pelo artigo 1296º, do CC, em que existe falta de registo do título e da mera posse, devendo ainda a posse ser pacífica, não tendo sido obtida com coacção física ou moral, exercida, pu-blicamente, por forma a ser conhecida pelos interessados, e de boa fé, por se ignorar, ao adquiri-la, que se esteja a lesar o direito de outrem, atento o pre-ceituado pelos artigos 1260º, nº s 1 e 2, 1261º, nºs 1 e 2 e 1262º, todos do C. Civil. E, presumindo-se a má fé na posse não titulada, sem que os requeridos tenham ilidido essa presunção, a aludida posse deve ser qualificada de má-fé, com base no estipulado pelos artigos 1260º, nº 2 e 342º, nº 2, do C. Civil.Assim sendo, tratando-se de posse não titulada e de má fé, a usucapião só poderia ter lugar, ao fim de vinte anos contínuos, após o seu início, atento o disposto pelo artigo 1296º, do CC.No caso dos autos não se demonstrou ter ocorrido o decurso do prazo bastan-te para a usucapião da parcela de 1/6 do prédio que os primitivos requeridos ocupavam, em consequência de uma divisão material ou de facto nula, além do mais por não ter sido precedida de redução a escritura pública, que servisse como causa de cessação da compro-priedade, e como tal determinante de um obstáculo legal originário ao prosseguimento da acção de divisão de coisa comum com vista à fase executiva.

2ª. Questão: divisibilidade da fracção:

Existe a compropriedade e, portanto, fundamento legal para a acção de divisão de coisa comum. No entanto, entendem os AA que é indivisível o seu objecto, o que, no âmbito desta acção, determinaria a cessação da comunhão, não pela sua divisão em substância, mas antes pela adjudicação ou venda da coisa comum.Efectivamente, estipula o artigo 1052º, nº 1, do CPC, que “todo aquele que pretenda por termo à indivisão de


coisa comum requererá, no confronto dos demais consortes, que, fixadas as respectivas quotas, se proceda à divisão em substância da coisa comum ou a adjudicação ou venda desta, com repartição do respectivo valor quando a considere indivisível, indicando logo as provas”.Sustentam os requeridos a natureza divisível do prédio, por estar classificado como área florestal e silvo-pastoril, e se encontrar, igualmente, apto a receber construções, uma vez que o terreno está, também, inserido num aglome-rado urbano, não tendo, assim, o seu destino que se reconduzir, necessaria-mente, à agricultura.Diversamente, os autores e as instâncias entendem que o prédio objecto da pre-sente acção tem natureza rústica, sendo, materialmente, indivisível.Diga-se, desde já, que a divisibilidade prevista pelo artigo 1052º, nº 1, do CPC, é aquela que permite inteirar em espé-cie todos os interessados, sem que tal importe o pagamento de tornas.Dispõe o artigo 209º, do CC, que “são di-visíveis as coisas que podem ser fraccio-nadas sem alteração da sua substância, diminuição de valor ou prejuízo para o uso a que se destinam”.Estas três circunstâncias convocadas pelo normativo transcrito, ou seja, a não alteração da substância, a não diminuição do valor e a não existência de prejuízo para o uso a que a coisa se destina, desde que verificadas, cumulativamente, permitem qualificar a coisa como divisível, mas, ao invés, a falta de qualquer delas significa a sua indivisibiliadade.Para além deste critério, predominante-mente, jurídico, e não naturalístico ou físico-material, existe ainda a indivisibi-lidade resultante de convenção e a indi-visibilidade determinada por lei, como acontece, na hipótese do artigo 1376º, do CC, que agora imposta considerar.Porém, o juízo acerca da divisibilidade da coisa comum deve reportar-se ao momento e estado em que a mesma se encontra quando a divisão é requerida, atendendo-se ao que o prédio é e não ao que poderá vir a ser.

Por seu turno, preceitua o artigo 204º, nº 2, do CC, que, “entende-se por prédio rústico uma parte delimitada do solo e as construções nele existentes que não tenham autonomia económica, e por prédio urbano qualquer edifício incorporado no solo, com os terrenos que lhe sirvam de logradouro”.De acordo com a teoria da afectação económica, que está subjacente ao an-tecedente normativo legal, o prédio rús-tico é, assim, o terreno, ainda que com construções, desde que desprovidas de autonomia económica, e o prédio urbano um edifício com o logradouro, sendo indiferente o tipo de inscrição matricial, dada a especificidade dos critérios fiscais, bem como o tipo de descrição predial.

Por outro lado, o prédio rústico poderá ter uma afectação agrícola, isto é, tratar-se de terreno de regadio, arvense ou hortícola, ou de terreno de sequeiro, sendo certo que as construções que nele, eventualmente, existam não prejudicam essa qualificação global, desde que não tenham autonomia económica (8), servindo a agricultura.

E o prédio pode continuar ainda a ser rústico, mesmo que seja estéril, esteja abandonado ou se destine, simples-mente, à construção, aguardando ou não as competentes licenças .Estipula o artigo 3º, nº 1, do Código do Imposto Municipal de Imóveis, que tem subjacente o critério fiscal, que adopta o conceito funcional de distinção entre prédio urbano e prédio rústico, que são prédios rústicos “os terrenos situados fora de um aglomerado urbano que não sejam de classificar como terrenos para construção, nos termos do nº 3 do artigo 6º, desde que estejam afectos ou, na falta de concreta afectação, tenham como destino normal uma utilização geradora de rendimentos agrícolas, tais como são considerados para efeitos do imposto sobre o rendimento das pesso-as singulares (IRS); ou, não tendo a afec-

tação indicada na alínea anterior, não se encontrem construídos ou disponham apenas de edifícios ou construções de carácter acessório, sem autonomia económica e de reduzido valor.Efectivamente, no âmbito da classifica-ção dos prédios urbanos, contam-se, nomeadamente, atento o já citado artigo 6º, nº 3, do Código do Imposto Municipal de Imóveis, os terrenos para construção, como tal se considerando “os terrenos situados dentro ou fora de um aglomerado urbano, para os quais tenha sido concedida licença ou autori-zação, admitida comunicação prévia ou emitida informação prévia favorável de operação de loteamento ou de constru-ção, e ainda aqueles que assim tenham sido declarados no título aquisitivo…”.Mas, são, também, prédios rústicos, segundo consta do correspondente nº 2, “os terrenos situados dentro de um aglomerado urbano, desde que, por for-ça de disposição legalmente aprovada, não possam ter utilização geradora de quaisquer rendimentos ou só possam ter utilização geradora de rendimentos agrícolas e estejam a ter, de facto, esta afectação”. Por seu turno, o artigo 4º, do Código do Imposto Municipal de Imóveis, diz que “prédios urbanos são todos aqueles que não devam ser classificados como rústicos, sem prejuízo do disposto no artigo seguinte”, que se reporta aos prédios mistos que, para o efeito, não releva analisar.Finalmente, a descrição predial tem por fim, em conformidade com o preceitu-ado pelo artigo 79º, nº 1, do Código do Registo Predial, “…a identificação física, económica e fiscal dos prédios”.Assim sendo o Registo Predial deve exprimir a natureza rústica ou urbana do prédio, sendo, por isso, contradi-tório com os seus objectivos e com os princípios básicos que justificam a sua existência, que um prédio rústico seja publicitado como urbano ou um prédio urbano publicitado como rústico.Deste modo, o Registo Predial faz uma aproximação ao conceito fiscal, tenden-do a consagrar a natureza urbana ou rústica dos prédios, em função do alu-


dido critério, porquanto aquele artigo 79º, nº 1, do Código do Registo Predial, aponta como fim da descrição predial “…a identificação física, económica e fiscal dos prédios”, enquanto que o artigo 28º, deste mesmo diploma legal, consagra o princípio da harmonização quanto à localização, à área e ao artigo da matriz, entre a descrição e a inscrição matricial ou o pedido de rectificação ou alteração desta.O prédio objecto da presente acção é um prédio rústico, denominado “L................ ou B............... como consta, sucessivamente, das inscrições prediais da sua aquisição, registadas em 17 de Fevereiro de 1998, 21 de Janeiro e 13 de Julho de 1999.

Por outro lado, os requeridos muraram uma parcela de terreno concreta do mesmo prédio, que cultivam, e que se situava num aglomerado urbano, sendo certo que, em 2 de Dezembro de 2003, a Câmara Municipal de Loures emitiu um alvará, válido até 3 de Setembro de 2004, licenciando a construção de um imóvel no prédio em causa.

Esta factualidade, com especial des-taque par a ausência de construções, localização em aglomerado urbano, destino ao cultivo agrícola e licença de construção, cujo prazo de validade foi, largamente, excedido, de acordo com os critérios classificativos respeitantes à delimitação das fronteiras entre prédios rústicos e urbanos, permite catalogar o prédio em apreço como um prédio rústico, particularmente, com base no critério civilista da afectação económica da sua identificação fiscal, não obstante o critério fiscal, de natu-reza funcional, revestir fortes carac-terísticas da mesma natureza rústica.Assim sendo, tratando-se de um prédio rústico, importa, então, considerar a indivisibilidade resultante de impo-sição legal, a que se reporta o artigo 1376º, do CC.Dispõe o artigo 1376º, nº 1, do CC, que

“os terrenos aptos para cultura não podem fraccionar-se em parcelas de área inferior a determinada superfície mínima, correspondente à unidade de cultura fixada para cada zona do País;…”.Ora, tendo o prédio objecto da presen-te acção a área de 2966 m2, portanto, largamente, inferior à unidade de cultura para os terrenos de natureza arvense em causa, que é de 2 hectares, atento o preceituado pela Portaria nº 202/70, de 21 de Abril, é insusceptível de divisão, em parcelas, por imperativo legal.Com efeito, a limitação relativa ao fraccionamento dos prédios rústicos diz respeito, apenas, aos terrenos aptos para cultura, isto é, próprios para fins agrícolas, florestais ou pecuários .Porém, sustentam os requeridos que se verificam duas excepções à proibição do fraccionamento do prédio, a que se reportam as alíneas a) e c), do artigo 1377º, do CC.Preceitua o artigo 1377º, do CC, no que ao objecto da revista importa, que “a proibição do fraccionamento não é aplicável a terrenos que constituam partes componentes de prédios urba-nos ou se destinem a algum fim que não seja a cultura [a] ou se o fraccio-namento tiver por fim a desintegração de terrenos para construção ou rectifi-cação de estremas [c].Efectivamente, não ficou provado que o terreno em causa constitua parte componente de um prédio urbano ou que o fraccionamento tenha por fim a rectificação de estremas.Resta, então, analisar, mais profun-damente, se o mesmo se destina a algum fim que não seja a cultura ou se o fraccionamento tem por finalida-de a desintegração de terrenos para construção. Em atenção ao fim a que se destina, é possível a divisão de qualquer terreno, desde que a parcela fraccionada se destine a alguma finalidade que não seja a cultura.Ainda que o terreno, no momento do fraccionamento, tenha por fim a cultu-ra agrícola, se o seu destino posterior

passar a ser outro, cessa a proibição da sua divisão.E, sendo o terreno afecto a qualquer construção, destina-se a um fim que não é a cultura agrícola .Descendo, de novo, à matéria de facto, ficou registado que os requeridos culti-vam a parcela de terreno que muraram, que se situava num aglomerado urba-no, tendo, em 2 de Dezembro de 2003, a Câmara Municipal de Loures emitido um alvará, válido até 3 de Setembro de 2004, licenciando a construção de um imóvel na parcela do prédio em causa.Ora, ainda que tenha expirado o prazo de validade da licença de edificação, e as vicissitudes da presente acção po-dem para tal não ter sido indiferentes, é inequívoco que o terreno se destina agora a um fim diferente da cultura agrícola, ou seja, à construção civil, isto é, trata-se de um terreno para cons-trução que justifica o fraccionamento.Como assim, verificam-se as excepções à proibição do fraccionamento do prédio rústico objecto da acção, a que aludem as alíneas a), parte final, e c), primeira parte, do artigo 1377º, do CC, as quais, consequentemente, tornam viável a divisão do prédio.

Procedem, assim, apenas, em parte, as conclusões constantes das alegações da revista dos requeridos, devendo os autos prosseguir a sua tramitação com vista à extinção da compropriedade, considerando-se o prédio divisível em substância.

Face ao exposto dediciu-se, no STJ, em conceder, parcialmente, a revista dos requeridos e, consequentemen-te, revogam o acórdão recorrido, na parte em que considerou não se verificar a exclusão de proibição do fraccionamento do prédio objecto da acção, devendo os autos prosseguir a sua tramitação com vista à extinção da compropriedade, considerando-se o prédio divisível em substância, no mais confirmando o douto acórdão recorrido.


A decisão do acórdão proferido pelo Supremo Tribunal de Justiça, em 14 de Abril de 2011, foi sumariada do seguinte modo: “.I - As informações necessárias à identificação e localização dos bens pe-nhoráveis do executado são informações necessárias à realização da penhora. II - Sempre que o exequente justifica-damente alegue sérias dificuldades na identificação ou localização de bens pe-nhoráveis pertencentes ao executado, o juiz, de acordo com o disposto no n.º 2 do art. 837.º-A do CPC, deve determinar que o executado preste tais informações, sob cominação de ser considerado litigante de má fé III - O comportamento do executado na sequência da notificação conforme o n.º 2 do art. 837.º-A do CPC tem de ser anali-sado caso a caso, e só quando o tribunal – fundamentadamente – concluir pela omissão grave do dever de cooperação é que deverá condenar por litigância de má-fé”.Neste recurso interposto junto do Tri-bunal do Supremo Tribunal de Justiça discute-se fundamentalmente a seguinte questão:- saber se foi violado o disposto nos arti-gos 266º, 519º e 837º-A nºs 1 e 2 do CPC. De acordo com o disposto artigo 924º

do Código de Processo Civil, aplicável ao caso, na execução para pagamento de quantia certa, com processo sumário, o direito de nomear bens à penhora pertencia exclusivamente ao exequente que os nomearia logo no requerimento executivo, sem prejuízo do disposto no artigo 837º-A. Face a tais preceitos, será que no nº 2 do referido artigo 837º-A apenas contempla informações para a efectivação da penho-ra de um concreto bem, necessariamente já identificado, como se entendeu na decisão recorrida?Antes do mais, importa ter presente o conteúdo do nº 2 daquele artigo 837º-A – que é o que está em causa. Segundo esta disposição, o juiz pode determinar que o executado preste ao tribunal as informações que mostrem necessárias à realização da penhora, sob cominação de ser considerado litigante de má fé. O legislador tendo em vista a remoção de dificuldades sérias surgidas na nomeação de bens penhoráveis, e densificando o dever de cooperação (artigo 266º do CPC), depois de estabelecer um poder/dever do juiz de averiguação (nº 1 do preceito), pretendeu impor um dever de informação ao executado.

No preâmbulo do DL nº 329-A/95 de 12/12 (diploma que criou a norma) escreve-se, designadamente: “A penhora é objecto de significativa reformulação quanto a alguns aspectos do regime vigente no sentido de por um lado obstar a frustração da finalidade básica do processo executivo, a satisfação efectiva do direito do exequente, e, por outro lado, garantir em termos satisfató-rios os direitos ilegitimamente atingidos pela realização, conteúdo ou âmbito de tal diligência.Assim considera-se que o princípio da cooperação implica, desde logo, que o tribunal deva prestar o auxílio possível ao exequente quando este justificadamente alegue e demonstre existirem dificulda-des sérias na identificação u localização de bens penhoráveis do executado…” “Sem prejuízo de se prescrever a existên-cia de um dever de informação a cargo do executado, importa prever a instituição outras formas de concretização do princí-pio de cooperação facultando ao tribunal meios efectivos e eficazes para obter as informações indispensáveis à realização da penhora, o que, naturalmente pres-suporá, alguma atenuação dos citados deveres de sigilo ....”É assim nítido no preâmbulo que na fase da penhora se pretende também a coo-peração do executado. A lei sempre estabelecee um dever de informar a cargo do executado sobre os bens penhoráveis.

aCçÃo executiva- Dever de cooperação do executado

referências: Acórdão do Supremo Tribunal de Justiça, de 14.4.2011Fonte: Site do STJ – “www.stj.pt”


No Projecto para a já referida Revisão do CPC (publicação do Ministério de Justiça, Fevereiro de 1995), propunha-se no artigo 837º-A “Averiguação oficiosa e dever de coope-ração do executado (sublinhado nosso) Nº 1 Sempre que o exequente justi-ficadamente alegue dificuldades na identificação ou localização de bens pe-nhoráveis do executado, ordenar-se-ão as diligências policiais e administrativa que se revelem convenientes nos termos dos artigos 519º e 519º-A. Nº 2. Pode ainda o juiz determinar que o executado preste ao tribunal as informa-ções que mostrem necessárias à realiza-ção da penhora, sob cominação de ser considerado litigante de má fé”.Este nº 2 teve expressa consagração na lei e não parece restarem dúvidas que se dispunha sobre as dificuldades na nome-ação de bens penhoráveis.Conclui-se assim com segurança dos textos acima referidos que a vontade real do legislador era no sentido de impor ao executado – de acordo com o dever de cooperação – um dever de prestar infor-mações ao tribunal para a efectivação da nomeação de bens, sempre que tal se mostre justificado.Mas essa mesma vontade parece resultar límpida da norma do artigo 924º. De facto, tratando-se aqui da nomeação de bens à penhora, apela-se para o disposto no artigo 837º-A e não apenas para o nº 1 do artigo 837º-A. Consequentemente, não parece adequado afastar a norma do nº 2 do referido preceito. Depois, (coerentemente e de acordo com a dogmática do processual), a norma em apreço está incluída na Subsecção II (Nomeação dos bens), sendo verdade que só nas Subsecções seguintes se trata da efectivação da penhora de diferentes bens. Acresce que tais Subsecções fazem parte da Secção II (Penhora).De facto, naquela Subsecção é a nomea-ção de bens que está em causa: a quem compete e como deve ser efectuada (artigos 833º a 837º); e logo a seguir (nºs 1 e 2 do artigo 837º-A), é densificado o dever de cooperação, tudo tendo em vista a remoção de dificuldades fundadas surgidas ao exequente para levar a cabo

a nomeação de bens nos termos acima referidos.Relativamente aos obstáculos surgidos na efectivação da penhora, dispõe-se expressa e especificamente nos artigos 840º e 850º sobre as providências a tomar. Concretamente no nº 2 deste último preceito estatui-se: “o executado ou outra pessoa que ocultar alguma coisa com o fim de a subtrair à penhora fica sujeito às sanções correspondentes à litigância de má-fé sem prejuízo da responsabilidade criminal em que possa incorrer”Parece, pois, claro que a vontade real do legislador era impor, também ao execu-tado, o dever de cooperação, concreta-mente o dever de prestar informações visando a remoção de dificuldades sérias na nomeação de bens penhoráveis.Averiguada a vontade real do legislador, importa analisar agora se ela tem na letra da lei um mínimo de correspondência le-gal, ainda que imperfeitamente expressa.Não restam quaisquer dúvidas que a vontade do legislador está claramente expressa no texto da lei – diligências necessárias à realização da penhora, diz o preceito.As informações necessárias à identifica-ção e localização dos bens penhoráveis do executado são informações necessárias à realização da penhora. Na verdade só se pode penhorar o que antes se identificou e localizou. Assim não se vê fundamento, para res-tringir o âmbito de aplicação da norma às informações relativas à efectivação de uma concreta penhora, para o que há, inclusive, disposições expressas- A lei não fala em efectivação ou execução da pe-nhora, mas em informações necessárias à realização da penhora, manifestamente um campo de aplicação mais amplo que claramente compreende a nomeação como acto preparatório da penhora, propriamente dita – a nomeação de bens faz parte da fase da penhora.De facto, o entendimento que se tem como adequado, para além de respeitar os demais elementos interpretativos como a ratio legis, o elemento sistemático e o elemento histórico, sem esquecer a dogmática processual, está conforme a letra da lei.

Na verdade, se a norma diz informações que se mostrem necessárias à realização da penhora, e sendo, inquestionavelmen-te, as informações relativas à eficaz nome-ação de bens informações necessárias à realização da penhora, parece claro que a notificação do executado nos termos re-queridos pelo exequente é conforme a lei.Entendeu o STJ qie o tribunal recorrido não tem razão, quando designadamen-te argumenta: “… que não se afigura conforme com pensamento legislativo razoável conceber que na execução para pagamento de quantia certa, com processo sumário, o legislador tenha concedido o direito de nomear bens à penhora exclusivamente ao exequente para, quando este alegasse séria dificul-dade na identificação ou localização de bens penhoráveis do executado, assim obliquamente converter a nomeação de bens à penhora pelo executado, faculta-tiva no processo ordinário, em obrigatória no processo sumário”.Na verdade, primeiro, o legislador no ar-tigo 924º refere expressamente, como já se disse, o artigo 837º-A (sem restrições); depois, o facto de também ao executado (tal como o exequente, aliás) se exigir o cumprimento de dever de cooperação, de modo algum, se pode concluir pela imposição da obrigação de nomear bens. Com se reconhecerá, a notificação não obriga necessariamente o executado a nomear bens, até pela razão simples de que pode não ter quaisquer bens nomeáveis. Assim e como é evidente, à notificação do nº 2 do artigo 837º-A, o executado pode não nomear quaisquer bens ou prestar qualquer informação relevante e, no entanto, não ter infringido o dever de cooperação.De facto, o comportamento do executa-do tem de ser analisado caso a caso e só quando o tribunal – fundamentadamente – concluir pela omissão grave do dever de cooperação é que deverá condenar por litigância de má-fé. Face a todo o exposto, o Supremo Tri-bunal de Justiça acordou em conceder provimento ao recurso, revogando a decisão recorrida e deferindo o requerido pelo exequente.

JUriSPrUdêNCia do STJ e das Relações VIDA JUDICIÁRIA - Abril 2011 41

aSSUNto: O superior interesse da criança

referências: Acórdão do Tribunal da Relação do Porto de 7.4.2011

Fonte: site do TRP – www.dgsi.pt

Sumário: I - O superior interesse da criança

deve estar sempre presente em cada caso concreto e, com ele, pretende-se assegurar um desenvolvimento harmo-nioso da criança ou jovem, tendo em conta as suas necessidades, bem como a capacidade dos pais para as satisfazer e ainda os valores dominantes no meio envolvente.

II - Daí que as últimas alterações legislativas dos correspondentes nor-mativos tenham reforçado a necessidade de os progenitores manterem contacto profícuo entre si na prossecução dos interesses dos filhos e o direito à infor-mação do progenitor que não exerça as responsabilidades parentais sobre o modo do seu exercício, designadamente quanto à educação e condições de vida, o que deve ser promovido e acautelado pelo tribunal.

III - Por isso e porque o estabeleci-mento da residência permanente ou habitual da criança é uma questão de “particular importância para a sua vida”, é de considerar que a mudança daquela para o estrangeiro na companhia do pro-

genitor com quem vive habitualmente, sem cumprimento prévio do dever de informação do outro progenitor, sem a sua participação nessa decisão e sem intervenção judicial, é um acto ilícito e re-presenta uma frustração dos objectivos delineados no reformulado art.º 1906.º do Código Civil.

IV - O novo regime aplica-se ao incidente de incumprimento suscitado em processos pendentes à data da sua entrada em vigor, não obstante não se tratar de uma nova acção, à semelhança da alteração da regulação, por estarem em causa normas de interesse e ordem pública que dispõem directamente sobre os efeitos da filiação.

V - O incidente de incumprimento não é o meio adequado para fazer desen-cadear um procedimento internacional destinado a efectivar o cumprimento das visitas, por serem autónomos e independentes

acórdão do tribunal da relação do Porto

i.B…, solteiro, maior, residente na …,

nº .., .°, …, ….-… Lisboa, deduziu inciden-te de incumprimento do regime das res-ponsabilidades parentais relativamente a C…, nascido a 16.12.2004, contra a sua mãe, D…, melhor identificada nos autos, actualmente residente em parte incerta do Reino Unido.

Alegou, essencialmente, que as relações entre ele, pai da criança, e a

requerida relativamente à partilha dos tempos de visita do pai com o filho nunca foram cordatas, tendo logrado obter a regulação das responsabilidades parentais em 28 de Setembro de 2006 por acordo homologado por sentença transitada em julgado e do qual resulta que o requerente tem direito de passar os fins-de-semana com o filho, determi-nados tempos no Natal, no Ano Novo e na Páscoa, assim como férias no verão.

O C... goza de boa saúde e tem grande ligação ao requerente, à mãe e às respectivas famílias.

Depois de ter passado um período de férias com a criança no verão de 2010 e de um contacto de 8 de Setembro se-guinte com a requerida, pelo qual esta lhe deu conta de que seria necessário rever as entregas do C… às segundas-feiras por ele ter passado a frequentar a escola, o requerente não mais conse-guiu contactá-la para o único número de telemóvel que lhe conhece e que é também o seu único contacto. Mas, no dia 14 do mesmo mês a D… telefonou-lhe informando-o de que tinha ido viver para Inglaterra com o C…, e que já tinha contratado uma Escola para este frequentar naquele país.

Falando com o C…, via telefone, este informou-o que estava a morar numa casa com a mãe e o namorado desta, dois ingleses, e mais dois portugueses com os filhos destes, em Londres, e que queria vir residir para Portugal.

Apesar de ter conversado com a requerida, desconhece a escola que o

reSPoNSaBilidadeS parentais- Incumprimento

JUriSPrUdêNCia do STJ e das RelaçõesVIDA JUDICIÁRIA - Abril 201142

filho frequenta e em que condições vive.Depois de não ter obtido resposta

satisfatória na escola que o C… frequen-tava em Portugal e junto de familiares da requerida, em Matosinhos, contactou o processo judicial e verificou que a requerida, à sua revelia, ali deu entrada de um pedido de certidão da regulação das responsabilidades parentais com a finalidade expressa de levar o menor para Inglaterra, de férias, do dia 10 ao dia 20 de Setembro de 2010. No dia 17 de Setembro contactou a escola onde a criança fora matriculada, em Matosi-nhos, mas foi informado de que ele não chegou a frequentar as aulas, o que seria comunicado à Comissão de Protecção de Crianças e Jovens.

Nestas circunstâncias, o requerente perdeu a companhia do C…, desde logo no fim-de-semana de 17 a 20 de Setembro e, por certo, no tempo que se lhe seguiu, encontrando-se, assim, in-cumprido o regime de responsabilidade parentais fixado em Juízo e devidamente homologado, devendo a requerida ser condenada nos termos do art.º 181º da Organização Tutelar de Menores. E concluiu ainda, ipsis verbis:

«REQUER-SE pois que, com a maior urgência o Tribunal tome todas as provi-dências necessárias para que se verifique o cumprimento coercivo do acordo de regulação do poder paternal em vigor, restabelecendo-se o convívio do Menor C… com o seu Pai, ora Requerente.

Uma vez que a Mãe se encontra no Reino Unido, em morada incerta, deverá ser solicita a colaboração das entidades Consulares e/ou Embaixada em Portugal e no Reino Unido, bem como das Policias dos respectivos países. Qualquer atraso na resolução desta questão, determinará inevitavelmente prejuízos psicológicos gravíssimos ao Requerente e ao Menor.

Se eventualmente acontecer qual-quer coisa à Requerida o Menor ver-se-á sozinho e desamparado, pois a Requerida não tem qualquer familiar em Inglaterra

Acresce que se desconhece as con-dições em que o Menor vive, o que pode pôr em perigo a sua saúde física psicológica».

Pediu a realização de diligências e juntou documentos.

O Ministério Público emitiu parecer no sentido do requerente pedir o resta-belecimento dos contactos como filho através da Autoridade Central Portugue-sa e ao abrigo da Convenção de Haia e do Regulamento “Bruxelas II”.

Em 8.10.2010 o requerente requereu que a questão fosse solucionada com urgência por continuar sem acesso ao filho. E juntou uma carta que lhe foi enviada pela requerida, datada de 27 de Setembro de 2010 e a ele dirigida, com seguinte teor:

«Conforme te disse pelo telefone na terça-feira, dia 14 deste mês, o C… veio comigo viver para Inglaterra.

Aqui tratarei do processo de regu-lação paternal no qual ficarão estabe-lecidas as visitas que terão que ser em relação aos horários escolares, conforme também já te disse em conversa tele-fónica.

O C… vai para uma escola perto de casa e começou a mesma no dia 20. Ele está muito entusiasmado. Envio-te o endereço na internet para que possas ter uma ideia: …

Estamos a viver numa cidade perto de Birmingham e a morada é a seguinte:

…Sem outro assunto de momento».

(sic)Nesta sequência foi proferida a de-

cisão final recorrida, segundo a qual “a deslocação do menor com a sua mãe para Inglaterra é absolutamente lícita, devendo agora os progenitores regula-rizar os convívios do menor com o pai junto do tribunal competente da nova área de residência da criança”.

Inconformado, o requerente apelou com as seguintes conclusões:

«1- A deslocação da residência da mãe para país estrangeiro, verificou-se sem acordo do pai, que nem sequer teve alguma vez conhecimento desta intenção.

2- A deslocação da mãe com o me-nor para o estrangeiro, que poderia ser considerada licita em princípio, já o não é desde que torne impossível o cumpri-mento de visitas e permanência do me-

nor com o pai, determinado por acordo homologado por sentença judicial.

3- A permanência da mãe com o menor em país estrangeiro, tornando im-possível esse cumprimento de visitas, é um assunto de altíssima importância na vida do menor, pelo que só poderia ter sido decidido por ambos os progenitores

4- Esse facto determina a ilicitude da deslocação do menor para fora de Portugal.

5- O Tribunal deveria ter declarado essa ilicitude e ordenado as medidas que estão ao seu alcance, através dos Regulamentos da Comunidade Europeia para trazer o menor para Portugal, em cumprimento do regime de visitas ao pai, uma vez que a mãe incumpriu o art.°. 181°. da O.T.M.

6- Essa actuação deveria ter sido promovida pelo Senhor Magistrado do Ministério Público em conjugação com as decisões judiciais que deveriam ter sido determinadas nesse sentido.

7- O Senhor Magistrado do Minis-tério Público deveria ter instaurado processo crime contra a mãe do menor, nos termos do art.°. 249º, n°.1, c) do Cód. Penal.

8- A decisão recorrida violou o art.°. 181°., da O.T.M., pois não esgotou todas as medidas ao alcance do Tribunal e referidas no aludido artigo, para trazer o menor a Portugal a fim deste cumprir o regime de visitas a seu pai» (sic)

O recorrente pretende ainda a con-denação da requerida em multa e indemnização nos termos do art.º 181º da Organização Tutelar de Menores e terminou no sentido de que seja declara a ilicitude da conduta da requerida ao levar o filho para residir com ela no Reino Unido sem conhecimento e autorização do requerente e com prejuízo do seu di-reito de visitas reconhecido por decisão transitada em julgado, devendo ainda determinar-se todas as medidas comuni-tárias necessárias à satisfação do direito de visita e permanência do menor com o pai, cumprindo-se o acordo violado.

O Ministério Público respondeu ao recurso, formulando as seguintes conclusões:

«I - A decisão homologatória do acor-


do celebrado entre os progenitores e que regulou o exercício do poder paternal relativo ao C…, porque proferida a 28 de Setembro de 2006, tem de reger-se pelo estatuído no art.° 1906º e seguintes do Código Civil antes das alterações introdu-zidas pela Lei 61/2008 de 31 de Outubro, uma vez que nenhuma acção de alteração foi posteriormente intentada pelos pais com fundamento em que o anterior regi-me era contrário aos interesses do menor.

II - Tendo sido acordado por ambos os progenitores e devidamente homolo-gado por sentença judicial que o menor ficava à guarda e cuidados da progenito-ra cabendo a esta o exercício exclusivo do poder paternal relativo à criança, a mãe não carecia de autorização do pai ou do Tribunal para fixar a sua residência e a do menor num país estrangeiro.

III - O dever da mãe informar o pai da mudança de residência da criança para o estrangeiro foi cumprido nos termos do art.° 1906º, n.º 4, do Código Civil, atenta a carta que o recorrente juntou aos autos e a conversa telefónica que diz ter mantido com a mãe da criança a 14 de Setembro do corrente ano.

IV - Sendo a mãe a única detentora do exercício do poder paternal é lícito e pode ser legítimo que se desloque para o estrangeiro com o intuito de aí fixar residência com o filho, não podendo o Tribunal forçá-la a regressar a Portugal a fim de dar cumprimento ao regime de visitas reconhecido ao progenitor

V - nem podia sequer o Tribunal condená-la em multa uma vez que tal actuação não lhe pode ser culposamente imputada.

VI - Passando a criança a residir num país estrangeiro, cabe ao pai tomar todas as providencias que tiver por adequadas, quer no âmbito do Direito Interno Português, quer recorrendo ao Direito Convencional e aos mecanismos internacionais comunitários pedindo o reconhecimento e efectivação do seu direito de visitas à criança.

VII - Tais mecanismos terão de ser por si desencadeados junto das respectivas entidades competentes, não cabendo tal tarefa, nem ao juiz nem ao Ministério Publico.

VIII - Decidindo como decidiu a Mma juíza “a quo” não violou qualquer dispo-sição legal, nomeadamente o disposto no art.° 181 da OTM,

IX - nem a sua decisão nos merece qualquer reparo». (sic)

Entende que deve ser negado pro-vimento ao recurso, confirmando-se a decisão recorrida.

A requerida respondeu também à apelação, concluindo nos seguintes termos:

«1. O Recorrente não se conformou com a decisão do Tribunal a quo, que considerou que não havia deslocação ilícita do menor com a mãe, para In-glaterra;

2. Apesar de o Recorrente concor-dar que sendo a mãe do menor quem tem a guarda do mesmo seria a ela que competia decidir o local de residência do mesmo, limita esse poder à autorização do pai;

3. O que é uma contradição e não é o que preceitua a legislação aplicável, ou seja, o Regulamento CE 2201/2003, de 27.11.2003, (Relativo à Competência, ao Reconhecimento e à Execução de Decisões em Matéria Matrimonial e em Matéria de Responsabilidade Parental), no seu art.2, § 9;

4. Segundo o Regulamento referido, sendo a Recorrida que tem a guarda do menor é a ela a quem compete a decisão do local de residência do menor, sem que para tal esteja prevista qualquer au-torização do parte do outro progenitor;

5. A mudança de residência do menor para o estrangeiro, teve como consequência a impossibilidade da manutenção do regime de visitas an-teriormente estabelecido no processo judicial de Regulação do Exercício do Poder Paternal do menor;

No entanto, 6. A Recorrida logo que decidiu ficar

a residir com o menor em Inglaterra, deu conhecimento dessa decisão ao pai, e da impossibilidade da manutenção do regime de visitas anteriormente esta-belecido;

Razão pela qual, 7. Não se verifica qualquer incum-

primento, por parte da Recorrida, em

relação ao direito/dever de visitas do progenitor;

8. Assim, a deslocação perfeitamen-te licita do menor para Inglaterra, não poderia nunca justificar a tomada de medidas, pelo Tribunal a quo, nem pelo Ministério Público, que só são justifica-das para situações de rapto Internacional de menores.» (sic)

O requerente respondeu nos termos do art.º 698º, nº 5, do Código de Processo Civil, considerando ter havido, da parte da recorrida, um pedido de ampliação do objecto dor recurso ao abrigo do art.º 684º-A do mesmo código.

Colhidos os vistos legais, cumpre decidir.

ii.Nas questões a decidir tem o tribunal

um amplo poder de conhecimento ofi-cioso em razão da natureza do processo (jurisdição voluntária), mas considerará a delimitação dada pelo respectivo objecto da apelação do requerente (cf. arts.660º, nº 2 e 690º, nos 1 e 3, do Código de Processo Civil, na redacção que precedeu a que foi introduzida pelo Decreto-lei nº 303/2007, de 24 de Agosto, aqui aplicável)[1].

Com efeito, está para decidir:A- Como questão prévia, a eventual

existência de ampliação do âmbito do recurso a requerimento da recorrida e o consequente direito de resposta do recorrente, nos termos dos arts.684º-A e 698º, nº 5, do Código de Processo Civil.

B- Se a requerida não cumpriu, com culpa, as obrigações inerentes à regu-lação das responsabilidades parentais relativamente ao seu filho menor C… e se deve ser:

1- Condenada por isso em multa e indemnização;

2- Assegurada no presente incidente a posição do requerente (direito de visi-tas) definida na decisão homologatória do acordo dos progenitores sobre aque-la matéria, transitada em julgado.

iii. Relevam os factos constantes do

relatório e os que se seguem:No dia 28.9.2006, entre o requerente


e a requerida, pais do C… foi estabe-lecido no processo judicial um acordo sobre a regulação das responsabilidades parentais daquele filho --- então também homologado por sentença transitada em julgado --- nos seguintes termos:

«DESTINO – O menor C… ficará en-tregue à guarda e cuidados da mãe que exercerá o poder paternal.

VISITAS – O C… passará com o pai fins de semana alternados. Durante o mês de Outubro do corrente ano, o C… estará com o pai desde 6ª feira a seguir ao almoço (pelas 14:00 horas), até Do-mingo às 21:00 horas.

A partir de Novembro, o C… estará com o pai nos moldes referidos anterior-mente, mas até 2ª feira à hora do almoço.

Em qualquer situação, os transpor-tes serão feitos pelo pai ou pelos avós paternos.

NATAL – O menor passará alternada-mente com cada um dos progenitores a quadra de Natal e a quadra de Ano Novo, passando este ano de 2006 a quadra de Natal com a mãe e a de Ano Novo com o pai.

Quando a quadra de Natal calhar ao pai, o mesmo irá buscar o C… no dia 22 de Dezembro, a seguir ao almoço até ao dia 26 de Dezembro à hora de jantar.

Quando a quadra de Ano Novo ao pai, o mesmo irá buscar o C… no dia 30 de Dezembro à hora de almoço, devendo entregá-lo em casa da mãe no dia 2 de Janeiro há hora do jantar.

DIA E ANIVERSÁRIO DA MÃE – O menor passara estes dias sempre com a mãe.

DIA E ANIVERSÁRIO DO PAI – O me-nor passará estes dias sempre com o pai.

ANIVERSÁRIO DO MENOR – O menor tomará uma das refeições principais com cada um dos progenitores.

PÁSCOA – O menor passará alterna-damente com cada um dos progenitores o Domingo de Páscoa, sendo que na próxima Páscoa de 2007 o menor passá-la-á com o pai.

Sempre que passar a Páscoa com o pai, o período em causa será a duração de um fim de semana, nos termos já anteriormente expostos.

FÉRIAS – Nas férias de Verão de

2007, o menor passará com o pai 8 dias seguidos, sendo que nas férias de Verão de 2008 serão 10 dias seguidos, e a partir das férias de Verão de 2009 o menor pas-sará com o pai 15 dias seguidos.

Em qualquer dos casos, o pai comu-nicará à mãe do C…, até ao dia 15 de Abril de cada ano, de qual o período de férias que pretende passar com o C….

ALIMENTOS – O pai contribuirá a título de alimentos devidos ao menor, com a quantia mensal de 110,00 €, que serão entregues até ao dia 8 de cada mês, através de Vale postal ou transferência bancária.

A referida pensão será anualmente actualizada em Janeiro de cada ano, com início em Janeiro de 2008, no montante de 10,00 €.

Além disso, o pai suportará ainda todas as despesas de saúde.»

iv.Conhecendo…A- Como questão prévia, a eventual

existência de ampliação do âmbito do recurso a requerimento da recorrida e o consequente direito de resposta do recorrente, nos termos dos arts.684º-A e 698º, nº 5, do Código de Processo Civil

Como resulta da conjugação inter-pretativa dos dois referidos preceitos adjectivos, o direito de resposta de que o recorrente lançou mão só existe se a recorrida tiver usado do direito de am-pliação do âmbito do recurso e sempre restringida à matéria da ampliação.

A matéria encerra uma excepção à regra de que apenas deve ser conhecido, em sede de recurso, o que o recorrente inserir nas suas conclusões e o que for de conhecimento oficioso. Assim, excepcio-nalmente, ao contra-alegar, o recorrido pode requerer que o Tribunal ad quem conheça também a matéria relativa a qualquer fundamento da sua pretensão, que não tenha procedido no Tribunal a quo, embora tenha sido vencedor quan-to à sua pretensão de fundo. Prevenindo a possibilidade do tribunal ad quem julgar improcedente o fundamento em que assentou a favorabilidade da decisão recorrida, conduzindo o recurso à procedência, o recorrido manifesta e

requer a procedência do fundamento julgado improcedente pelo tribunal a quo, assim reforçando a sustentabilida-de da decisão que lhe foi favorável na instância recorrida.

Mas, para que ao recorrido assista o direito à dita ampliação, hão-de, ne-cessariamente, existir mais do que um fundamento da acção ou da defesa e que a mesma parte (vencedora no tribunal a quo) tenha decaído em, pelo menos, um deles.

Da leitura da sentença recorrida resulta evidente, não apenas a impro-cedência da pretensão do requerente, mas também que a recorrida não decaiu em qualquer fundamento da sua defesa. Aliás, o fundamento da decisão esgota-se, simplesmente, na improcedência absoluta dos fundamentos da acção.

Ora, como não foi julgado improce-dente qualquer fundamento de defesa da requerida na decisão da 1ª instância e não tendo ela, por isso, suscitado amplia-ção do âmbito do recurso nos termos do art.º 684º-A do Código de Processo Civil, é hialino que não assiste ao recorrente o direito de resposta que, indevidamente, exerceu no requerimento de fl.s 86 a 90. Por isso, não será considerado.

B- Se a requerida não cumpriu, com culpa, as obrigações inerentes à regu-lação das responsabilidades parentais relativamente ao seu filho menor C…, se deve ser condenada em multa e em indemnização e se deve ser assegurada a posição do requerente, designada-mente o exercício das visitas, definida na decisão homologatória do acordo dos progenitores sobre aquela matéria, transitada em julgado

Sendo voluntária a natureza da jurisdição em causa, o tribunal não tem que se orientar por critérios de legalidade estrita e de rigor processual, devendo adoptar, no caso, a solução que julgue mais conveniente e oportuna. Pode investigar livremente os factos, coligir provas, ordenar os inquéritos e recolher as informações convenientes, sendo apenas admitidas as provas que o juiz considerar necessárias (art.º 150º da Organização Tutelar de Menores e arts.1409º e seg.s do Código de Pro-


cesso Civil). Ao contrário do processo contencioso comum, em que impera o princípio do dispositivo[2], na regulação das responsabilidades parentais, o juiz investiga autonomamente os factos, no que não está circunscrito ao que as partes alegaram em qualquer peça do processo. Não há aqui um conflito de interesses a compor, mas um só interesse a regular, muito embora possa haver um conflito de representações ou opiniões acerca do mesmo interesse»[3]. Como tal, importando, no caso, considerar apenas o interesse da criança, acautelá-lo, de-fendendo-a e protegendo-a através da optimização da regulação das responsa-bilidades parentais, o tribunal tem como dever último atender ao que, objectiva-mente, deve ter-se como relevante para a prossecução daquele desiderato[4] e ao que mais julgar necessário.

O n.º 1 do art. 181º da Organização Tutelar de Menores (OTM, aprovada pelo Decreto-Lei n.º 314/78, de 27 de Outu-bro, que respeita à tramitação do proces-so de “regulação das responsabilidades parentais” (designação dada pelo art. 3.º da Lei n.º 61/2008, de 31/10, em substi-tuição da anterior designação de “poder paternal”), dispõe: “Se, relativamente à situação do menor, um dos progenitores não cumprir o que tiver sido acordado ou decidido, pode o outro requerer ao tribunal as diligências necessárias para o cumprimento coercivo e a condenação do remisso em multa até € 249,90 e em indemnização a favor do menor ou do requerente ou de ambos”.

Encontrando-se o poder paternal regulado no processo na data da entra-da em vigor da Lei nº 61/2008, de 31 de Outubro, coloca-se desde já a questão de saber se é aplicável ao caso o regime anterior, designadamente a redacção do Código Civil e da Organização Tutelar de Menores que precedeu aquela reforma e que vigorava na data da regulação do poder paternal ou o regime legal refor-mado pela referida Lei e já em vigor na data em que a requerida foi viver com a criança para Inglaterra (Setembro de 2010).

A questão tem grande pertinência, pois a licitude ou a ilicitude do referido

comportamento da requerida poderá até depender da aplicação de um ou de outro regimes legais.

Como resulta do acórdão desta Rela-ção do Porto de 27.3.2008[5], quando um ou vários filhos menores têm pais vivos e estes, tendo sido casados se separam de facto, se divorciam ou separam judi-cialmente de pessoas e bens ou quando os pais não são casados e não estão a viver juntos, é obrigatória a regulação do exercício do poder paternal dos filhos até aos dezoito anos de idade (maioridade) ou emancipação, a requerimento do Ministério Público ou de qualquer dos progenitores, nos termos dos arts.1877º, 1905º, 1909º e 1911º, do Código Civil e arts.174º e seg.s e 183º da Organização Tutelar de Menores.

Os pais encontram-se investidos na titularidade do poder paternal (actu-almente responsabilidades parentais) por mero efeito do estabelecimento da filiação (biológica ou adoptiva) configu-rando-se essas responsabilidades como um conjunto de poderes-deveres atri-buídos legalmente aos pais no interesse dos filhos (art. 1878º, do Código Civil).

Não se trata de um conjunto de faculdades de conteúdo egoístico e de exercício livre, ao arbítrio dos respectivos titulares, mas de um conjunto de respon-sabilidades de conteúdo altruísta que tem de ser exercido de forma vinculada, de harmonia com o direito, consubs-tanciadas no objectivo primacial de protecção e promoção dos interesses do filho, com vista ao seu desenvolvimento integral.[6]

Assim e de acordo com art.º 1878º, mesmo na redacção anterior à que lhe foi dada pela Lei nº 66/2008, compete aos pais, no interesse dos filhos, velar pela segurança e saúde destes, prover ao seu sustento, dirigir a sua educação, representá-los, ainda que nascituros, e administrar os seus bens.

De salientar que o critério a ter em conta na decisão de atribuir ou repartir o exercício daquelas responsabilidades por ambos os progenitores será sempre o do superior interesse da criança (art.º 1905º, nos 1 e 2, do Código Civil, art.º 180º, da Organização Tutelar de Menores e 3º,

nº 1, da Convenção Sobre os Direitos da Criança, DR, I Série, de 12.09.90) e, ainda que subsidiariamente, o dos progenito-res e familiares do menor.

Trata-se de um conceito que, aplica-do em concreto, pretende assegurar um desenvolvimento harmonioso da crian-ça ou jovem, tendo em conta as suas necessidades, bem como a capacidade dos pais para as satisfazer e ainda os va-lores dominantes no meio comunitário envolvente.

Na falta de acordo dos pais cabe ao tribunal regular esse mesmo exercício, determinando, nomeadamente, a quem vai ser confiada a guarda do menor, o regime de visitas do progenitor não cus-todial, a fixação de alimentos e a forma de os prestar.

No que concerne à custódia, de acordo com o “interesse do menor”, é posição tradicional que a criança deve ser confiada ao progenitor que se mostre mais idóneo para satisfazer as suas necessidades, assegurando-lhe as condições materiais, sociais, morais e psicológicas que possibilitem o seu desenvolvimento estável, à margem da tensão e dos conflitos que eventualmen-te oponham os pais e que possibilitem o desenvolvimento de relações afectivas contínuas para ambos, em especial com o progenitor a quem o menor não haja sido confiado[7], para o que deve ser tido em conta, nomeadamente, o sexo, a idade e o estádio de desenvolvimento da criança, a relação que mantém com ambos os progenitores antes e depois da separação, a existência de irmãos e o seu próprio desejo, a disponibilidade dos pais, incluindo a disponibilidade afectiva por forma a promover as condi-ções necessárias à estabilidade afectiva e ao equilíbrio emocional da criança, a capacidade educativa, as condições de ordem económica, profissional e moral, a motivação para a obtenção da guarda e a atitude face aos direitos do outro progenitor[8].

Aqui chegados, havemos de pon-derar a diferença essencial do regime jurídico das responsabilidades parentais, antes e depois da reforma, na parte que agora pode relevar. Resulta, sobretudo,


das alterações introduzidas no art.º 1906º do Código Civil.

No regime anterior, o “poder pa-ternal” era exercido pelo progenitor a quem o filho era confiado, ficando o outro progenitor com o “poder de vigiar a educação e as condições de vida do filho” (nº 4). Mas já então, por acordo dos pais, o poder paternal poderia ser exercido por ambos que, assim, deci-diam as questões relativas à vida do menor em condições idênticas às que vigoravam para tal efeito na constância do casamento (redacção introduzida pela Lei nº 59/99, de 30 de Junho). Ou seja, n falta de acordo dos pais, o poder paternal era exercido pelo progenitor a quem o filho fosse confiado por decisão judicial fundamentada.

No âmbito daquele regime, o legis-lador afirmava já a importância da efec-tividade das visitas pela necessidade do menor manter uma relação de grande proximidade com o progenitor a quem não fosse confiado, a não ser que, por razões determinadas, a proximidade fosse desaconselhável à realização do interesse do filho (art.º 1905º, nº 2, do Código Civil).

Transformando terminologicamente o que era um “poder” numa “responsa-bilidade”, o legislador de 2008, reforçou também os deveres dos progenitores, entre si e em relação aos filhos, pers-pectivando acautelar de melhor forma o superior interesse destes. Estabeleceu a regra de que as responsabilidades parentais relativas às “questões de par-ticular importância para a vida do filho” são exercidas em comum por ambos os progenitores”, salvo nos casos de urgência manifesta, em que qualquer dos progenitores pode agir sozinho, devendo prestar informações ao outro logo que possível (nº 1 do art.º 1906º). O tribunal só determina, sempre funda-mentadamente, que essas responsabi-lidades sejam exercidas apenas por um dos pais quando o exercício em comum seja julgado contrário aos interesses da criança (nº 2).

Só os actos da vida corrente do filho são, por regra, exercidos pelo progenitor com quem aquele reside (nos 3 e 4).

Os nos 6 e 7 do art.º 1906º reforçam a necessidade dos progenitores man-terem contacto profícuo entre si na prossecução dos interesses dos filhos, e o direito à informação do progenitor que não exerça, no todo ou em parte, as responsabilidades parentais, sobre o modo do seu exercício, designada-mente sobre a educação e as condições de vida dos filhos. Reforça-se a ideia de que as relações de grande proximidade com os dois progenitores são fonte de satisfação do interesse dos filhos, sendo incumbência do tribunal promover e aceitar acordos e tomar decisões que favoreçam amplas oportunidades de contacto com ambos e de partilha de responsabilidades entre eles.

Já o art.º 11º da Recomendação nº R (84) sobre as responsabilidades Pa-rentais, previa o direito do progenitor não guardião de ser informado de todas as decisões que afectem os interesses essenciais da criança.

Como se refere no acórdão do Supre-mo Tribunal de Justiça de 28.9.2010[9], «a lei quer, agora mais que antes, que os pais se mantenham solidários e responsáveis pelo destino dos filhos que não podem ser vítimas inocentes de decisões que têm repercussão no desenvolvimento dos laços de afectivi-dade e parentalidade, sobretudo, tendo em vista a relevante consideração que, quanto menos idade tiverem, mais se impõe que a figura do progenitor que não pode manter proximidade, “deva estar presente”, na solidariedade e co-responsabilização das decisões que afectam o seu futuro».

À semelhança da situação tratada naquele aresto, no caso em apreço, está em causa uma decisão de muita relevância no que se refere ao destino da criança: a mudança de país aos seis anos de idade para residir com a mãe que, certamente, emigrou em busca de uma vida melhor, ou por outras razões respeitáveis.

O mundo já não é o que era há vinte anos atrás, ligado que está hoje por re-des de comunicação portentosas, numa redoma de contactos transfronteiriços que apenas fazem da Europa um espaço

cada vez mais pequeno, apesar de nela se estabelecerem relações pessoais e comerciais cada vez mais complexas. A internacionalização é a palavra de or-dem. A livre circulação das pessoas, das mercadorias, dos serviços e dos capitais, num espaço único integrado por vários Estados, é necessariamente um factor potencialmente gerador de elementos da relação jurídica e judiciária.[10]

Ora, o estabelecimento da residência permanente ou habitual da criança é uma questão de “particular importância para a sua vida” pela necessidade de manter, tanto quanto possível, a exigível relação de grande proximidade com ambos os pais. Por isso, é de considerar que, na aplicação do regime jurídico emergente da vigência da reforma introduzida pela Lei nº 61/2008, a mu-dança de residência da criança para o estrangeiro na companhia do progenitor com o qual a criança vive habitualmente, sem cumprimento prévio do dever de informação do outro progenitor e sem a sua participação nessa decisão e ainda, se necessário for por falta de acordo dos pais, sem intervenção judicial, é um acto ilícito e representa uma frustração dos objectivos delineados no reformulado art.º 1906º do Código Civil.

Assim, o progenitor que toma por si, única e exclusivamente a decisão de abandonar Portugal para se fixar com o filho no estrangeiro, ancorada no facto de ter a sua guarda, não só viola o dever de informação e participação do outro progenitor, num aspecto da maior relevância para o futuro da criança --- obrigação a que está adstrito por força do nº 6 do art. 1906° do Código Civil, na redacção da Lei 61/2008, de 31.10 --- como também priva o tribunal de se pronunciar, ante a possível discordância do progenitor que não tem a guarda do filho.[11]

A regulação do exercício poder paternal ocorreu no âmbito do regime jurídico anterior ao que foi introduzido pela Lei nº 61/2008, mas a mudança de residência do C… ocorreu em Setembro de 2010, portanto, na vigência do regime jurídico novo.

O art.º 9º daquela Lei determina que


o novo regime não se aplica aos proces-sos pendentes em tribunal.

Como interpretar esta norma?Numa situação de alteração do

regime de regulação do exercício das responsabilidades parentais, o citado acórdão do Supremo Tribunal de Justiça de 28.9.2010, que aqui seguiremos de perto, pondera que a alteração de prévia regulação do poder paternal constitui uma nova regulação das responsabilida-des parentais, sendo essa alteração uma acção autónoma. E se pedida a alteração na vigência do novo regime legal será esse o aplicável, devendo considerar-se finda a regulação do poder paternal anterior, já decidida, não pendente; simplesmente em execução.

O próprio art.º 182º da Organização Tutelar de Menores que prevê para a “al-teração da regulação do poder paternal (actualmente …das responsabilidade parentais) é expresso no sentido de que se trata de uma “nova regulação” (nº 1).

Embora com algumas dúvidas, afigura-se-nos que o processado em curso, não correspondendo a um pedido de alteração do regime regulado, tem, nalguns aspectos, contornos semelhan-tes àquele, justificando-se também a aplicação da lei nova.

É certo que este processo mais não é do que um incidente da regulação do poder paternal acordada e homologa-da no domínio da lei antiga, podendo dizer-se que, para todos os efeitos, a requerida ficou com a guarda do filho e com o poder paternal numa altura em que daí poderia resultar o direito de fixar a sua residência habitual e do filho onde entendesse e lhe conviesse, designada-mente no estrangeiro, em função das condições da sua vida.

Em todo o caso, é nossa convicção que, mesmo no âmbito da lei então vigente, a requerida tinha o dever de dar conhecimento ao requerente da saída do filho para o estrangeiro e, se necessário, com recurso à vida judicial, quanto mais não fosse pela situação de incumprimento do regime de regulação do exercício do poder paternal que daí resultaria e a necessidade de encontrar uma solução alternativa que evitasse a

suspensão de contactos da criança com o progenitor varão ou, pelo menos, mi-norasse os efeitos perniciosos da separa-ção e, simultaneamente, permitisse que este último pudesse continuar a vigiar, na medida do possível, a educação e as condições de vida do filho (art.º 1906º, nº 4, do Código Civil, no regime antigo).

Tem aqui aplicação do art.º 12º do Código Civil que, na segunda parte do seu nº 2, refere que a lei “… quando dis-puser directamente sobre o conteúdo de certas relações jurídicas, abstraindo dos factos que lhes deram origem, entender-se-á que lei abrange as próprias relações já constituídas, que subsistam à data da sua entrada em vigor”.

Estão em causa normas de interesse e ordem pública que dispõem directa-mente sobre os efeitos da relação de filia-ção, pelo que são de aplicação imediata a situações jurídicas constituídas ao abrigo da lei antiga. A lei visa situações jurídicas duradouras, como que desli-gadas causalmente do respectivo facto constitutivo, modificativo ou extintivo. Então, “entender-se-á que a lei abrange as próprias relações já constituídas, que subsistam à data da sua entrada em vigor”, ou seja, a lei nova aplica-se imediatamente a consequências ainda actuais de factos passados.[12]

E estando em vigor o novo regime legal aquando da mudança de residên-cia da criança para Inglaterra e na data em que foi, posteriormente, suscitado o presente incidente, temos para nós como correcto a ele submeter a pre-sente questão, interpretando o acordo em conformidade, designadamente no âmbito da nova redacção do art.º 1906º do Código Civil. Se assim não fosse estaríamos a violar o princípio da igual-dade no tratamento de crianças (mesmo irmãos entre si), porventura com as mesmas idades colocadas em situações semelhantes, apenas por a regulação das responsabilidades parentais ocorrer em momentos diferentes.

Mas ainda que se entendesse dar tutela absoluta a um direito validado pela via judicial de guarda e exercício de poder paternal por parte da requerida, com o direito de escolher residência,

mesmo no estrangeiro, com vigência da lei aplicável ao tempo da regulação, nem por isso estaríamos perante uma situação lícita, porquanto --- embora com brevidade --- a requerida se limitou a comunicar ao requerente a mudança de residência de filho de modo surpre-endente e já como facto consumado, como se de tudo e da criança pudesse dispor contra um dever de sujeição do outro progenitor, sem direitos nem interesse na proximidade com o filho, quando, na realidade, ao pai já compe-tia vigiar a educação e as condições da sua vida e, no interesse dele, proceder a visitas estabelecidas em condições que jamais poderiam ser cumpridas na situação de emigração que a requerida criou sem adequada diligência prévia, estando indiciada, no caso, a existência de uma relação pai-filho de relevante proficiência.

Visando o desenvolvimento sau-dável e equilibrado da criança, estava também patente na lei antiga a neces-sidade de preservar a estabilidade e a continuidade relacional intra-familiar até onde fosse possível.

Termos em que concluímos que, nas circunstâncias e condições em que o fez, foi ilícita a conduta da requerida de alteração da residência do filho para o estrangeiro.

A multa e a indemnização previstas no art.º 181º da Organização Tutelar de Menores pressupõem a análise de todo o conjunto de circunstâncias concretas caracterizadoras do incumprimento com vista à determinação de ilicitude e de culpa, também com gravidade que jus-tifique a produção de tais efeitos. Como se refere no acórdão desta Relação de 30.1.2006[13] aquele preceito exige a verificação de uma situação tal --- um incumprimento efectivamente grave e reiterado por parte do progenitor remis-so --- que torne necessário o recurso a meios coercivos para levar de vencida a resistência pertinaz e continuada do pro-genitor remisso a cumprir o que estava acordado ou decidido quanto à situação de menor, e não a uma ou outra falta sem antecedentes nem consequentes. Pres-supondo o não cumprimento culposo,


censurável, por parte do faltoso, devem ser investigadas as circunstâncias da acção de modo a determinar o grau de culpa do agente e, também em função dele, fixar a multa e a indemnização, ambas de conteúdo variável.

Percorrendo os termos processuais do incidente, verifica-se que a decisão recorrida foi proferida apenas com base no teor do requerimento inicial, numa cópia do acordo de regulação do exercício do poder paternal, homo-logado por sentença, em cópia de dois documentos destinados a comprovar que o requerente, em 17 de Setembro de 2010, procurou, sem êxito, o seu filho num Jardim de Infância e numa Escola de Matosinhos e na cópia de uma carta supostamente enviada pela requerida ao requerente, datada de 27 de Setem-bro de 2010, juntos aos autos com o requerimento.

Como referimos, na avaliação dos factos o juiz não está sujeito a critérios de legalidade estrita, podendo (devendo) adoptar em cada caso concreto a solu-ção que melhor defenda os interesses do menor (pois esta é a ultima ratio deste tipo de processo). Não está, por isso, sujeito à reunião das provas indicadas pelo requerente; antes deve investigar autonomamente os factos de modo a obter o melhor esclarecimento possível da situação tendo em consideração as pretensões do requerente e o interesse da criança.

A determinação da culpa e do res-pectivo grau e, com efeito, a aplicação da multa, a atribuição de indemnização, as respectivas quantificações e a deter-minação dos beneficiários daquela com-pensação/reparação (a favor da criança, do requerente ou de ambos, nos termos do art.º 181º, nº 1, da Organização Tu-telar de Menores), dependem de uma adequada definição de factos, a obter pela produção de provas para o processo que, no caso, não chegaram a ter lugar. Depende ainda de um efectivo exercício do contraditório entre as partes envolvi-das, sendo proibida a indefesa (art.º 3º do Código de Processo Civil) e, no caso, a requerida não chegou a ser convocada para conferência nem foi notificada para

alegar o que tivesse por conveniente ao abrigo do nº 2 do referido art.º 181º, assim como não se cumpriram as demais formalidades ali previstas.

Com efeito, concluindo nós pela ilicitude da conduta da requerida, os autos deverão prosseguir a sua normal tramitação em conformidade com o que ficou exposto, com vista à ponderação da culpa da requerida e da gravidade da sua conduta, com eventual condenação em multa e indemnização; não apenas porque o requerente o pretende, mas também porque o tribunal, no interesse da criança, deve investigar e punir o progenitor se concluir pela prevaricação.

Deve ser assegurada neste processo a posição do requerente, designada-mente o exercício das visitas, definida na decisão homologatória do acordo dos progenitores sobre aquela matéria, transitada em julgado?

Também só existe incumprimento relevante das responsabilidades parentais, no que ao direito de visitas diz respeito, caso a mãe tenha criado intencionalmente uma situação reiterada e grave, culposa, que permita assacar--lhe um efectivo juízo de censura.[14]

O recorrente invoca os “Regula-mentos da Comunidade Europeia” para o exercício do seu direito de visita, referindo-se mesmo a “… assegurar o regresso (do filho) a Portugal para que seu pai, ora requerente, possa vê-lo e com ele conviver”. Defende ainda que o Ministério Público deveria ter instaurado um processo de natureza criminal contra a mãe do menor, “nos termos do art.º 249º, nº 1, do Código Penal”.

No primeiro caso tem aplicação o Regulamento CE nº 2201/2003 do Con-selho, de 27 de Novembro.

O nº 9 do art.º 2º do Regulamento é expresso no sentido de que o “direito de guarda” é constituído pelos direitos e as obrigações relativos aos cuidados devidos à criança e, em particular, o direito de decidir sobre o seu lugar de

residência. E o nº 11 do mesmo preceito regulamentar considera a deslocação da criança ilícita quando:

a) Viole o direito de guarda confe-rido por decisão judicial ou por acordo em vigor por força da legislação do Estado-Membro onde a criança tinha a sua residência habitual imediatamente antes da deslocação; e

b) No momento da deslocação, o direito de guarda estivesse a ser efecti-vamente exercido, quer conjunta, quer separadamente, ou devesse estar a sê-lo, caso não tivesse ocorrido a deslocação ou retenção.

Acontece que na terminologia do Regulamento era a progenitora que tinha o “direito de guarda” do C…, ca-bendo ao requerente o direito de visita. É da violação deste direito que se trata e não da violação do direito de guarda. Ou seja, a situação de residência habi-tual com a progenitora é legal à luz do direito nacional. A ilegalidade resulta da violação do direito à informação que assiste ao requerente, na omissão da sua participação na decisão de mudança de residência da criança para o estrangeiro e na consequente inviabilização, pela requerida, do exercício das visitas.

É o exercício das visitas fixado com base no direito nacional que o Regu-lamento, neste caso, protege e visa tornar efectivo, sobretudo no interesse da criança.

Tal como acontece com as dispo-sições regulamentares relativas ao regresso da criança por deslocação ou retenção ilícitas, também no caso das visitas, não se visa, à partida, obter qualquer alteração do regime estabele-cido, mas um conjunto de esforços, ao nível internacional, a partir da chamada Autoridade Central constituída em cada um dos Estados-Membros e em colabo-ração com outras entidades, incluindo os tribunais, para lograr o cumprimento efectivo do regime de responsabilida-des parentais estabelecido pelo Estado competente (cf. arts.10º, 11º, 40º, 42º, 55º e 56º).

Aliás, quanto ao direito de visita ou de convívio, que aqui interessa, logo que seja concedido por decisão executória


proferida num Estado-Membro, ele é reconhecido e goza de força executória noutro Estado-Membro, sem necessi-dade de qualquer declaração que lhe reconheça essa força e sem que seja pos-sível contestar o seu reconhecimento, se essa decisão tiver sido homologada no Estado-Membro de origem. As decisões relativas a esta matéria referidas sob a al. a) do nº 1 do art.º 40º, gozam agora de uma plena eficácia executiva intra-comunitária, assistindo-se, assim, a uma abolição da fronteira jurídica no território da União Europeia e à antecâmara da plenitude do reconhecimento mútuo de todas as decisões judiciais comunitárias (cf. art.º 41º).

Vem de caminho ajuizar que o re-gime de responsabilidades parentais estabelecido entre as partes e homo-logado pelos tribunais portugueses não serve nas circunstâncias actuais, designadamente o regime de visitas em razão da distância geográfica que separa os progenitores. Como proporcionar ao C… fins-de-semana com o pai, entre a sexta-feira, pelas 14 horas e as 21 horas de domingo ou a hora de almoço de segunda-feira? Como praticar o com-promisso de, em qualquer situação os transportes serem feitos pelo pai ou pelos avós paternos? Como possibilitar que no dia de aniversário da criança esta tome uma das refeições principais com cada um dos progenitores?

Mesmo o regime de visitas da Pás-coa, do Natal e de férias escolares de verão está delineado no pressuposto da relação de proximidade, dentro do território nacional, aquando do seu es-tabelecimento e que cessou com partida da criança para Inglaterra.

Em alguns aspectos da regulação o acordo ainda pode e deve ser cumprido. Pode, actualmente, viajar-se para Ingla-terra em muito melhores condições e a muito mais baixo custo do que se viajava há una anos atrás. Contudo, justifica-se a sua alteração em função da nova realida-de, muito diferente da anterior.

Se o requerente pretende o respec-tivo cumprimento, como transparece do requerimento inicial, mal se compreen-deria que fosse o Ministério Público a

requerer junto da Autoridade Central a realização de diligências internacionais para aquele fim, sem conhecer o âmbito e as condições temporais e espaciais das visitas que o requerente pode e deseja realizar, nomeadamente por deslocações a Inglaterra.

Desconhece-se mesmo qualquer oposição da progenitora à realização das visitas possíveis.

Note-se que mesmo nas situações de regresso da criança por deslocação ou retenção ilícitas, o Ministério Público não tem legitimidade para iniciar o res-pectivo pedido, cabendo essa iniciativa à pessoa, instituição ou outro organismo titular do direito de guarda (art.º 11º, nº 1, do Regulamento).

Segundo o art.º 21º da Convenção de Haia de 1980, «o pedido que vise a organização ou a protecção do exercí-cio efectivo do direito de visita poderá ser dirigido à autoridade central de um Estado Contratante nos mesmos moldes do pedido que vise o regresso da criança.

Às autoridades centrais incumbe, de acordo com os deveres de cooperação previstos no Artigo 7.°, promover o exer-cício pacífico do direito de visita, bem como o preenchimento de todas as con-dições indispensáveis ao exercício deste direito. As autoridades centrais deverão providenciar no sentido de removerem, tanto quanto possível, todos os obstá-culos ao exercício desse mesmo direito.

As autoridades centrais podem, quer directamente, quer através de interme-diários, encetar ou favorecer o processo legal que vise organizar ou proteger o direito de visita e as condições a que o exercício deste direito poderia ficar sujeito.»

A intervenção do Ministério Público ocorre no âmbito particular da acção es-pecial tutelar intentada no Estado-Mem-bro requerido com vista ao eventual regresso da criança ao Estado requerente (art.º 11º do Regulamento)[15]; processo que não se destina a obter qualquer decisão sobre a guarda da criança, mas a garantir de forma expedita, a eficácia de uma decisão judicial já tomada sobre essa guarda, correndo o respectivo pro-cessado segundo as regas da jurisdição

voluntária (art.º 1409º e seg.s do Código de Processo Civil e arts.146º e 150º da Organização Tutelar de Menores).

Em geral o Regulamento substitui as convenções existentes celebradas entre dois ou mais Estados-Membros relati-vas às matérias por si reguladas. Além disso, o Regulamento prevalece sobre determinadas convenções multilaterais nas relações entre os Estados-Membros relativamente às matérias por si abran-gidas, nomeadamente com a Convenção Europeia de 1980 (guarda dos filhos) e a Convenção da Haia de 1980 (aspectos civis do rapto internacional de crianças) --- artigo 60.°.

Decorre do exposto que, não só o Ministério Público não tem legitimi-dade para iniciar junto da Autoridade Central portuguesa (Direcção Geral de Reinserção Social) um procedimento internacional destinado a efectivar o cumprimento das visitas, como tal pro-cedimento é autónomo e independente relativamente ao presente incidente, pressupondo a iniciativa do próprio requerente junto da Autoridade Central ou, simplesmente, tirando vantagem da força executória que a regulação das responsabilidade parentais tem nos tri-bunais ingleses (arts.40º, nº 1, al. a), 41º e 55º, b) do Regulamento).

Ora, esta situação é incontornável no presente incidente, afigurando-se-nos que o melhor caminho é o da alteração do regime de regulação das responsabi-lidades parentais, muito especialmente das visitas, a fixar em sede processual própria (art.º 182º da Organização Tutelar de Menores)[16], de que, aliás --- confiando nas informações constantes deste processo ---, o requerente já se socorreu. Aí se adequará, por acordo dos progenitores ou decisão judicial de mérito, o referido regime à realidade actual ou àquela que então se tiver por conveniente, em função do interesse da criança.

O recorrente entende ainda que o Ministério Público deveria ter instaurado processo de natureza criminal contra a mãe do menor pelo crime previsto e punido nos termos do art.º 249º, nº 1, al. c), do Código Penal.


Independentemente da eventual verificação dos elementos do tipo de crime, o respectivo procedimento crimi-nal depende de queixa do ofendido, não podendo o Ministério Público, sem ela, dar início ao processo-crime (nº 3 do re-ferido art.º 249º e art.º 49º do Código de Processo Penal). A participação criminal com valor de queixa é condição sem a qual os factos não podem ser investiga-dos na perspectiva criminal.

Por outro lado não compete a este tribunal exercer censura sobre a atitude do Ministério Público de fazer ou não

fazer seguir um processo-crime, numa postura que não releva directamente para a decisão de mérito proferida e a proferir no presente incidente.

v.Por tudo quanto ficou exposto,

acorda-se nesta Relação em julgar parcialmente procedente a apelação e, em consequência, revoga-se parte da decisão recorrida e, em consequência, determina-se o normal prosseguimento dos autos para averiguação de factos e decisão relativa a eventual aplicação de

multa e indemnização à requerida nos termos do art.º 181º da Organização Tutelar de Menores.

Custas da apelação pelo requeren-te e pela requerida, na proporção de metade.

Porto, 7 de Abril de 2011Os Desembargadores,Filipe Manuel Nunes CaroçoTeresa SantosMaria Amália Pereira dos Santos

Rocha

ANOTAÇÃO

Questão decidenda:O Tribunal da Relação do Porto, no

passado dia 7 de Abril de 2011, procurou dar solução definitiva a uma questão que consistia em saber se a requerida não cum-priu, com culpa, as obrigações inerentes à regulação das responsabilidades parentais relativamente ao seu filho menor C… e se deve ser:

1- Condenada por isso em multa e indemnização;

2- Assegurada no incidente a posição do requerente (direito de visitas) definida na decisão homologatória do acordo dos

progenitores sobre aquela matéria, transi-tada em julgado.

Solução jurídica:1ª. Questão:Na regulação das responsabilidades

parentais, o juiz investiga autonomamente os factos, não está circunscrito ao que as partes alegaram em qualquer peça do processo.

O n.º 1 do art. 181º da Organização Tutelar de Menores (OTM), dispõe: “Se, relativamente à situação do menor, um

dos progenitores não cumprir o que tiver sido acordado ou decidido, pode o outro requerer ao tribunal as diligências necessárias para o cumprimento coercivo e a condenação do remisso em multa até € 249,90 e em indemnização a favor do menor ou do requerente ou de ambos”.

Encontrando-se o poder paternal regulado no processo na data da entrada em vigor da Lei nº 61/2008, de 31 de Outu-bro, coloca-se desde já a questão de saber se é aplicável ao caso o regime anterior. Quando um ou vários filhos menores têm pais vivos e estes, tendo sido casados se separam de facto, se divorciam ou separam judicialmente de pessoas e bens ou quan-

NOTAS:[1] Note-se que --- apesar de se ter alegado juntamente com o reque-

rimento de interposição de recurso --- se trata de um incidente de incumprimento do regime de regulação das responsabilidades paren-tais, interligado e funcionalmente dependente do processo principal de regulação de que é apenso, pelo que não releva o facto de ter sido suscitado após 31 de Dezembro de 2007, para efeitos do art.º 11º, nº 1, do Decreto-lei nº 303/2007, de 24 de Agosto (cf. acórdão do relator de 2.12.2010 proferido no proc. nº 978/04.5TBVFR-A.P1 – 3ª Secção desta Relação, citando diversa doutrina e jurisprudência neste sentido).

[2] As partes, através do pedido e da defesa, circunscrevem o thema decidendum: o juiz não pode indagar se à situação das partes conviria melhor outra providência, que não a solicitada; o andamento ulterior do processo depende da solicitação das partes, devendo o desenvolvi-mento do processo ser continuamente estimulado por elas; as partes podem pôr termo ao processo e determinar o conteúdo da decisão; o juiz, por regra, só pode atender aos factos alegados pelas partes e às provas por elas produzidas (quod mm est in actis non est in mundo).

[3] Manuel Andrade, Lições de Processo Civil ao 3º ano jurídico de 1943-1944, pág. 93.

[4] O que até nas acção declarativa comum o tribunal concretiza pela via dos factos assentes e da base instrutória.

[5] Proc. nº 0831087, in www.dgsi.pt. [6] Armando Leandro, em Poder Paternal: natureza, conteúdo, exercício

e limitações. Algumas reflexões da prática judiciária. Separata do Ciclo de Conferências no Conselho Distrital do Porto, pág. 119.

[7] Rui Epifânio e António Farinha, em O.T.M., 2ª ed. pág. 327.[8] Cf. referido acórdão da Relação do Porto de 27.3.2008.[9] Proc. nº 870/09.7TBCTB.C1.S1, in www.dgsi.pt. [10] Helena Bolieiero e Paulo Guerra, ob. cit., pág. 421.[11] Neste sentido, cf. citado acórdão do Supremo Tribunal de Justiça

de 28.9.2010.[12] Rabindranath Capelo de Sousa, in “Teoria Geral do Direito Civil” – vol.

i, pág.s 139 e 140, citado no aresto do Supremo Tribunal de Justiça de 28.9.2010.

[13] Proc. nº 0557105, in www.dgsi.pt, citando outra jurisprudência.[14] Acórdão da Relação de Lisboa de 14.9.2010, proc. nº 1169/08.1TBCSC-

A.L1-1, in www.dgsi.pr. [15] Acórdão do Supremo Tribunal de Justiça de 26.6.2010, proc. nº

622/07.9TMBRG.G1.S1 e acórdão da Relação de Lisboa de 20.4.2010, proc. nº 9127/09.2TBCSC.L1-7, ambos in www.dgsi.pt.

[16] Com interesse nessa matéria, releva o citado acórdão do Supremo Tribunal de Justiça de 28.9.2010.


do os pais não são casados e não estão a viver juntos, é obrigatória a regulação do exercício do poder paternal dos filhos até aos dezoito anos de idade (maioridade) ou emancipação, a requerimento do Ministé-rio Público ou de qualquer dos progenito-res, nos termos dos arts.1877º, 1905º, 1909º e 1911º, do Código Civil e arts.174º e seg.s e 183º da Organização Tutelar de Menores.

Os pais encontram-se investidos na titularidade do poder paternal (actualmen-te responsabilidades parentais) por mero efeito do estabelecimento da filiação (bio-lógica ou adoptiva) configurando-se essas responsabilidades como um conjunto de poderes-deveres atribuídos legalmente aos pais no interesse dos filhos (art. 1878º, do Código Civil).

Assim e de acordo com art.º 1878º, mesmo na redacção anterior à que lhe foi dada pela Lei nº 66/2008, compete aos pais, no interesse dos filhos, velar pela segurança e saúde destes, prover ao seu sustento, dirigir a sua educação, representá-los, ainda que nascituros, e administrar os seus bens.

De salientar que o critério a ter em conta na decisão de atribuir ou repartir o exercício daquelas responsabilidades por ambos os progenitores será sempre o do superior interesse da criança (art.º 1905º, nos 1 e 2, do Código Civil, art.º 180º, da Organização Tutelar de Menores e 3º, nº 1, da Convenção Sobre os Direitos da Criança, DR, I Série, de 12.09.90) e, ainda que subsidiariamente, o dos progenitores e familiares do menor.

Na falta de acordo dos pais cabe ao tribunal regular esse mesmo exercício, de-terminando, nomeadamente, a quem vai ser confiada a guarda do menor, o regime de visitas do progenitor não custodial, a fi-xação de alimentos e a forma de os prestar.

No que concerne à custódia, de acordo com o “interesse do menor”, é posição tradicional que a criança deve ser confiada ao progenitor que se mostre mais idóneo para satisfazer as suas necessidades, assegurando-lhe as condições materiais, sociais, morais e psicológicas que possi-bilitem o seu desenvolvimento estável, à margem da tensão e dos conflitos que eventualmente oponham os pais e que possibilitem o desenvolvimento de rela-ções afectivas contínuas para ambos, em especial com o progenitor a quem o menor não haja sido confiado, para o que deve ser tido em conta, nomeadamente, o sexo, a idade e o estádio de desenvolvimento da criança, a relação que mantém com ambos os progenitores antes e depois da separação, a existência de irmãos e o seu próprio desejo, a disponibilidade dos pais, incluindo a disponibilidade afectiva por forma a promover as condições necessá-

rias à estabilidade afectiva e ao equilíbrio emocional da criança, a capacidade edu-cativa, as condições de ordem económica, profissional e moral, a motivação para a obtenção da guarda e a atitude face aos direitos do outro progenitor.

No regime anterior, o “poder paternal” era exercido pelo progenitor a quem o filho era confiado, ficando o outro progenitor com o “poder de vigiar a educação e as condições de vida do filho”. Mas já então, por acordo dos pais, o poder paternal po-deria ser exercido por ambos que, assim, decidiam as questões relativas à vida do menor em condições idênticas às que vigoravam para tal efeito na constância do casamento (redacção introduzida pela Lei nº 59/99, de 30 de Junho). Ou seja, n falta de acordo dos pais, o poder paternal era exercido pelo progenitor a quem o filho fosse confiado por decisão judicial fundamentada.

No âmbito daquele regime, já se afir-mava a importância da efectividade das visitas pela necessidade do menor manter uma relação de grande proximidade com o progenitor a quem não fosse confiado, a não ser que, por razões determinadas, a proximidade fosse desaconselhável à realização do interesse do filho (art.º 1905º, nº 2, do Código Civil).

O legislador de 2008, reforçou tam-bém os deveres dos progenitores, entre si e em relação aos filhos, perspectivando acautelar de melhor forma o superior in-teresse destes. Estabeleceu a regra de que as responsabilidades parentais relativas às “questões de particular importância para a vida do filho” são exercidas em comum por ambos os progenitores”, salvo nos casos de urgência manifesta, em que qualquer dos progenitores pode agir sozinho, devendo prestar informações ao outro logo que possível (nº 1 do art.º 1906º). O tribunal só determina, sempre fundamentadamente, que essas responsabilidades sejam exer-cidas apenas por um dos pais quando o exercício em comum seja julgado contrário aos interesses da criança (nº 2).

Só os actos da vida corrente do filho são, por regra, exercidos pelo progenitor com quem aquele reside (nos 3 e 4).

Os nos 6 e 7 do art.º 1906º reforçam a necessidade dos progenitores manterem contacto profícuo entre si na prossecução dos interesses dos filhos, e o direito à in-formação do progenitor que não exerça, no todo ou em parte, as responsabilidades parentais, sobre o modo do seu exercício, designadamente sobre a educação e as condições de vida dos filhos. Reforça-se a ideia de que as relações de grande proximidade com os dois progenitores são fonte de satisfação do interesse dos filhos, sendo incumbência do tribunal pro-

mover e aceitar acordos e tomar decisões que favoreçam amplas oportunidades de contacto com ambos e de partilha de responsabilidades entre eles.

No caso em apreço, está em causa uma decisão de muita relevância no que se refere ao destino da criança: a mudança de país aos seis anos de idade para residir com a mãe que, certamente, emigrou em busca de uma vida melhor, ou por outras razões respeitáveis.

Ora, o estabelecimento da residência permanente ou habitual da criança é uma questão de “particular importância para a sua vida” pela necessidade de manter, tanto quanto possível, a exigível relação de grande proximidade com ambos os pais. Por isso, é de considerar que, na aplicação do regime jurídico emergente da vigência da reforma introduzida pela Lei nº 61/2008, a mudança de residência da criança para o estrangeiro na companhia do progenitor com o qual a criança vive habitualmente, sem cumprimento prévio do dever de informação do outro progenitor e sem a sua participação nessa decisão e ainda, se necessário for por falta de acordo dos pais, sem intervenção judicial, é um acto ilícito e representa uma frustração dos objectivos delineados no reformulado art.º 1906º do Código Civil.

O progenitor que toma por si, única e exclusivamente a decisão de abandonar Portugal para se fixar com o filho no es-trangeiro, ancorada no facto de ter a sua guarda, não só viola o dever de informação e participação do outro progenitor, a que está adstrito por força do nº 6 do art. 1906° do Código Civil, como também priva o tribunal de se pronunciar, ante a possível discordância do progenitor que não tem a guarda do filho.

A regulação do exercício poder pater-nal ocorreu no âmbito do regime jurídico anterior ao que foi introduzido pela Lei nº 61/2008, mas a mudança de residência do C… ocorreu em Setembro de 2010, por-tanto, na vigência do regime jurídico novo.

O art.º 9º daquela Lei determina que o novo regime não se aplica aos processos pendentes em tribunal.

Entende o STJ que o processado em curso embora não correspondendo a um pedido de alteração do regime regulado, tem, nalguns aspectos, contornos seme-lhantes àquele, justificando-se também a aplicação da lei nova.

É certo que este processo mais não é do que um incidente da regulação do poder paternal acordada e homologada no domínio da lei antiga, podendo dizer-se que, para todos os efeitos, a requerida ficou com a guarda do filho e com o poder paternal numa altura em que daí poderia resultar o direito de fixar a sua residência


habitual e do filho onde entendesse e lhe conviesse, designadamente no estrangei-ro, em função das condições da sua vida.

Em todo o caso, mesmo no âmbito da lei então vigente, a requerida tinha o dever de dar conhecimento ao requerente da saída do filho para o estrangeiro e, se necessário, com recurso à vida judicial, quanto mais não fosse pela situação de incumprimento do regime de regulação do exercício do poder paternal que daí resultaria.

Tem aqui aplicação do art.º 12º do Código Civil que, na segunda parte do seu nº 2, refere que a lei “… quando dispuser directamente sobre o conteúdo de certas relações jurídicas, abstraindo dos factos que lhes deram origem, entender-se-á que lei abrange as próprias relações já constituídas, que subsistam à data da sua entrada em vigor”.

Estão em causa normas de interesse e ordem pública que dispõem directamente sobre os efeitos da relação de filiação, pelo que são de aplicação imediata a situações jurídicas constituídas ao abrigo da lei anti-ga. A lei visa situações jurídicas duradouras, como que desligadas causalmente do respectivo facto constitutivo, modifica-tivo ou extintivo. Então, “entender-se-á que a lei abrange as próprias relações já constituídas, que subsistam à data da sua entrada em vigor”, ou seja, a lei nova aplica-se imediatamente a consequências ainda actuais de factos passados.

E estando em vigor o novo regime legal aquando da mudança de residência da criança para Inglaterra e na data em que foi, posteriormente, suscitado o presente incidente, deverá a ele submeter-se a questão dos autos, interpretando o acordo em conformidade, designadamente no âmbito da nova redacção do art.º 1906º do Código Civil.

Visando o desenvolvimento saudável e equilibrado da criança, estava também patente na lei antiga a necessidade de preservar a estabilidade e a continuidade relacional intra-familiar até onde fosse possível.

Nas circunstâncias e condições em que o fez, foi ilícita a conduta da requerida de alteração da residência do filho para o estrangeiro.

A multa e a indemnização previstas no art.º 181º da Organização Tutelar de Menores pressupõem a análise de todo o conjunto de circunstâncias concretas caracterizadoras do incumprimento com vista à determinação de ilicitude e de cul-pa, também com gravidade que justifique a produção de tais efeitos.

A determinação da culpa e do res-pectivo grau e, com efeito, a aplicação da

multa, a atribuição de indemnização, as respectivas quantificações e a determina-ção dos beneficiários daquela compen-sação/reparação (a favor da criança, do requerente ou de ambos, nos termos do art.º 181º, nº 1, da Organização Tutelar de Menores), dependem de uma adequada definição de factos, a obter pela produção de provas para o processo que, no caso, não chegaram a ter lugar. Depende ainda de um efectivo exercício do contraditório entre as partes envolvidas, sendo proibida a indefesa (art.º 3º do Código de Processo Civil) e, no caso, a requerida não chegou a ser convocada para conferência nem foi notificada para alegar o que tivesse por conveniente ao abrigo do nº 2 do referido art.º 181º, assim como não se cumpriram as demais formalidades ali previstas.

Ora, concluíndo o STJ pela ilicitude da conduta da requerida, os autos deverão prosseguir a sua normal tramitação em conformidade com o que ficou exposto, com vista à ponderação da culpa da re-querida e da gravidade da sua conduta, com eventual condenação em multa e indemnização; não apenas porque o re-querente o pretende, mas também porque o tribunal, no interesse da criança, deve investigar e punir o progenitor se concluir pela prevaricação.

2ª. Questão:

Só existe incumprimento relevante das responsabilidades parentais, no que ao direito de visitas diz respeito, caso a requerida tenha criado intencionalmente uma situação reiterada e grave, culposa, que permita assacar-lhe um efectivo juízo de censura.

O recorrente invoca os “Regulamentos da Comunidade Europeia” para o exercício do seu direito de visita, referindo-se mes-mo a “… assegurar o regresso (do filho) a Portugal para que seu pai, ora requerente, possa vê-lo e com ele conviver”.

O nº 9 do art.º 2º do Regulamento é expresso no sentido de que o “direito de guarda” é constituído pelos direitos e as obrigações relativos aos cuidados devi-dos à criança e, em particular, o direito de decidir sobre o seu lugar de residência. E o nº 11 do mesmo preceito regulamentar considera a deslocação da criança ilícita quando:

a) Viole o direito de guarda conferido por decisão judicial ou por acordo em vigor por força da legislação do Estado-Membro onde a criança tinha a sua residência habi-tual imediatamente antes da deslocação; e

b) No momento da deslocação, o direi-to de guarda estivesse a ser efectivamente exercido, quer conjunta, quer separada-

mente, ou devesse estar a sê-lo, caso não tivesse ocorrido a deslocação ou retenção.

Acontece que na terminologia do Regulamento era a progenitora que tinha o “direito de guarda” do C…, cabendo ao requerente o direito de visita. É da violação deste direito que se trata e não da violação do direito de guarda. Ou seja, a situação de residência habitual com a progenitora é legal à luz do direito nacional. A ilegalidade resulta da violação do direito à informação que assiste ao requerente, na omissão da sua participação na decisão de mudança de residência da criança para o estrangei-ro e na consequente inviabilização, pela requerida, do exercício das visitas.

É o exercício das visitas fixado com base no direito nacional que o Regulamen-to, neste caso, protege e visa tornar efec-tivo, sobretudo no interesse da criança.

Tal como acontece com as disposições regulamentares relativas ao regresso da criança por deslocação ou retenção ilícitas, também no caso das visitas, não se visa, à partida, obter qualquer alteração do regime estabelecido, mas um conjunto de esforços, ao nível internacional, a partir da chamada Autoridade Central constituída em cada um dos Estados-Membros e em colaboração com outras entidades, incluin-do os tribunais, para lograr o cumprimento efectivo do regime de responsabilidades parentais estabelecido pelo Estado com-petente (cf. arts.10º, 11º, 40º, 42º, 55º e 56º).

Aliás, quanto ao direito de visita ou de convívio logo que seja concedido por decisão executória proferida num Estado-Membro, ele é reconhecido e goza de força executória noutro Estado-Membro, sem necessidade de qualquer declaração que lhe reconheça essa força e sem que seja possível contestar o seu reconhecimento, se essa decisão tiver sido homologada no Estado-Membro de origem. As decisões relativas a esta matéria referidas sob a al. a) do nº 1 do art.º 40º, gozam agora de uma plena eficácia executiva intracomunitária, assistindo-se, assim, a uma abolição da fronteira jurídica no território da União Europeia e à antecâmara da plenitude do reconhecimento mútuo de todas as deci-sões judiciais comunitárias (cf. art.º 41º).

Se o requerente pretende o respectivo cumprimento do acordo relativamente a visitas homologado em tribunal, segundo o art.º 21º da Convenção de Haia de 1980, «o pedido que vise a organização ou a pro-tecção do exercício efectivo do direito de visita poderá ser dirigido à autoridade cen-tral de um Estado Contratante nos mesmos moldes do pedido que vise o regresso da criança. Às autoridades centrais incumbe, de acordo com os deveres de cooperação previstos no Artigo 7.°, promover o exercí-


cio pacífico do direito de visita, bem como o preenchimento de todas as condições in-dispensáveis ao exercício deste direito. As autoridades centrais deverão providenciar no sentido de removerem, tanto quanto possível, todos os obstáculos ao exercício desse mesmo direito.

As autoridades centrais podem, quer directamente, quer através de intermediá-rios, encetar ou favorecer o processo legal que vise organizar ou proteger o direito de visita e as condições a que o exercício deste direito poderia ficar sujeito.»

A intervenção do Ministério Público ocorre no âmbito particular da acção espe-cial tutelar intentada no Estado-Membro requerido com vista ao eventual regresso da criança ao Estado requerente (art.º 11º do Regulamento); processo que não se destina a obter qualquer decisão sobre a guarda da criança, mas a garantir de forma expedita, a eficácia de uma decisão judicial já tomada sobre essa guarda, correndo o respectivo processado segundo as regas da jurisdição voluntária (art.º 1409º e seg.s do Código de Processo Civil e arts.146º e 150º da Organização Tutelar de Menores).

Em geral o Regulamento substitui as convenções existentes celebradas entre dois ou mais Estados-Membros relativas às matérias por si reguladas. Além disso, o Regulamento prevalece sobre determina-das convenções multilaterais nas relações entre os Estados-Membros relativamente às matérias por si abrangidas, nomeada-mente com a Convenção Europeia de 1980 (guarda dos filhos) e a Convenção da Haia de 1980 (aspectos civis do rapto interna-cional de crianças) - artigo 60.°.

Decorre do exposto que, não só o Ministério Público não tem legitimidade para iniciar junto da Autoridade Central portuguesa (Direcção Geral de Reinserção Social) um procedimento internacional destinado a efectivar o cumprimento das visitas, como tal procedimento é au-tónomo e independente relativamente ao presente incidente, pressupondo a iniciativa do próprio requerente junto da Autoridade Central ou, simplesmente, tirando vantagem da força executória que a regulação das responsabilidade parentais tem nos tribunais ingleses (arts.40º, nº 1, al. a), 41º e 55º, b) do Regulamento).

Ora, esta situação é incontornável no presente incidente, resultando que o me-lhor caminho é o da alteração do regime de regulação das responsabilidades parentais, muito especialmente das visitas, a fixar em sede processual própria (art.º 182º da Orga-nização Tutelar de Menores). Aí por acordo dos progenitores ou decisão judicial de mérito, o referido regime de visitas será adequadoà realidade actual ou àquela que então se tiver por conveniente, em função do interesse da criança.

decisão do acórdão:A decisão tomada pelos Juizes Desem-

bargadores acabou por ser sumariada, no Acórdão, do seguinte modo: “I - O superior interesse da criança deve estar sempre presente em cada caso concreto e, com ele, pretende-se assegurar um desenvolvimen-to harmonioso da criança ou jovem, tendo em conta as suas necessidades, bem como a capacidade dos pais para as satisfazer e ainda os valores dominantes no meio

envolvente.II - Daí que as últimas alterações legis-

lativas dos correspondentes normativos tenham reforçado a necessidade de os progenitores manterem contacto profícuo entre si na prossecução dos interesses dos filhos e o direito à informação do progeni-tor que não exerça as responsabilidades parentais sobre o modo do seu exercício, designadamente quanto à educação e con-dições de vida, o que deve ser promovido e acautelado pelo tribunal.

III - Por isso e porque o estabelecimen-to da residência permanente ou habitual da criança é uma questão de “particular im-portância para a sua vida”, é de considerar que a mudança daquela para o estrangeiro na companhia do progenitor com quem vive habitualmente, sem cumprimento prévio do dever de informação do outro progenitor, sem a sua participação nessa decisão e sem intervenção judicial, é um acto ilícito e representa uma frustração dos objectivos delineados no reformulado art.º 1906.º do Código Civil.

IV - O novo regime aplica-se ao inci-dente de incumprimento suscitado em processos pendentes à data da sua entrada em vigor, não obstante não se tratar de uma nova acção, à semelhança da altera-ção da regulação, por estarem em causa normas de interesse e ordem pública que dispõem directamente sobre os efeitos da filiação.

V - O incidente de incumprimento não é o meio adequado para fazer desencadear um procedimento internacional destinado a efectivar o cumprimento das visitas, por serem autónomos e independentes.

O QUE DIZ A LEI

organização tutelar de menoresSecção ii:

regulação do exercício do poder paternal e (...)

artigo 174.º

(Homologação do acordo) 1 - A homologação do acordo sobre o

exercício do poder paternal, nos casos a que se refere o ri.” 1 do artigo 1905.º do Código Civil, será pedida por qualquer dos pais, nos dez dias subsequentes ao trânsito em julgado da sentença proferida na respectiva causa; antes de decidir, o juiz pode ordenar as diligências que considere necessárias.

2 - Quando não tenha sido pedida homologação do acordo ou este não seja homologado, será notificado o curador, que, nos dez dias imediatos, deverá requerer a regularão.

3 - Se o tribunal competente para a re-gularão não for aquele onde correu termos a acção que determinou a sua necessidade, extrair-se-á certidão dos articulados da deci-são final e de outras peças do processo que sejam indicados pelo juiz ou pelo Ministério Público, a remeter ao tribunal onde aquela acção deva ser proposta.

artigo 175.º(Conferência)

1 - Autuado o requerimento ou a certi-dão, os pais são citados para uma conferên-cia, que se realizará nos quinze dias imedia-tos, podendo o juiz autorizar a assistência do menor, tendo em atenção a sua idade e grau de maturidade; o juiz poderá também determinar que estejam presentes os avós ou outros parentes.

2 - Os pais são obrigados a comparecer pessoalmente sob pena de multa, apenas podendo fazer-se representar por manda-

tário judicial ou por seus ascendentes ou irmãos, com poderes especiais para intervir no acto, no caso de estarem impossibilitados de comparecer ou de residirem fora da co-marca onde a conferência se realize.

artigo 176.º

(ausência dos pais) 1 - Se algum dos pais estiver ausente em

parte incerta, será convocado para a confe-rência por meio de editais, que se afixarão um na porta do tribunal e outro na porta da última residência conhecida do ausente.

2 - Se a ausência for certificada pelo funcionário encarregado de proceder à citação, a convenção-edital não se efectuará sem que o juiz se assegure de que não é conhecida a residência do citado.

artigo 177.º

(acordo e falta de comparência de algum dos pais)


1 - Estando ambos os pais presentes ou representados, o juiz procurará obter acordo que corresponda aos interesses do menor sobre o exercício do poder paternal; se o conseguir, fará constar do auto de conferência o que for acordado e ditará a sentença de homologação.

2 - Se faltarem um ou ambos os pais e não se fizerem representar, o juiz ouvirá as pessoas que estejam presentes, fazendo exarar no auto as suas declarações, mandará proceder a inquérito e a outras diligências necessárias e decidirá.

3 - A conferência não pode ser adiada mais de uma vez por falta dos pais ou seus representantes.

4 - A conferência já iniciada pode ser suspensa, estabelecendo-se, por período e condições determinadas, um regime provisório quando o tribunal o entenda conveniente para os interesses do menor.

artigo 178.º

(Falta de acordo na conferência) 1 - Se ambos os pais estiverem presentes

ou representados na conferência, mas não chegarem a acordo que seja homologado, serão logo notificados para, no prazo de dez dias, alegarem o que tiverem por convenien-te quanto ao exercício do poder paternal.

2 - Com a alegação deve cada um dos pais, oferecer testemunhas, juntar docu-mentos e requer as diligências necessárias.

3 - Findo o prazo para apresentação das alegações, proceder-se-á a inquérito sobre a situação social, moral e económica dos pais e, salvo oposição dos visados, aos exames médicos e psicológicos que o tribunal en-tenda necessários para esclarecimento da personalidade e do carácter dos membros da família e da dinâmica das suas relações mútuas.

artigo 179.º

(termos posteriores à fase de alegações)

1 - Se os pais não apresentarem ale-gações ou se com elas não arrolarem tes-temunhas junto o inquérito e efectuadas outras diligências indispensáveis é proferida a sentença.

2 - Se os pais apresentarem alegações ou arrolarem testemunhas, depois de efectuadas as diligências necessárias é de-signado dia para a audiência de discussão e julgamento.

artigo 180.º(Sentença)

1 - Na sentença, o exercício do poder paternal será regulado de harmonia com os interesses do menor, podendo este, no que respeita ao seu destino, ser confiado à guarda de qualquer dos pais, de terceira pessoa ou de estabelecimento de educação

ou assistência.2 - Será estabelecido um regime de

visitas, a menos que excepcionalmente o interesse do menor o desaconselhe.

3 - Quando for caso disso, pode a sen-tença determinar que a administração dos bens do filho seja exercida pelo progenitor a quem o menor não foi confiado.

4 - Quando o filho for confiado a terceira pessoa ou a estabelecimento de educação ou assistência, o tribunal decidirá a qual dos progenitores compete o exercício do poder paternal na parte não abrangido pelos poderes e deveres que àqueles deverão ser atribuídos para o adequado desempenho das suas funções.

artigo 181.º

(incumprimento) 1 - Se, relativamente à situação do

menor, um dos progenitores não cumprir o que tiver sido acordado ou decidido, pode o outro requerer ao tribunal as diligências necessárias para o cumprimento coercivo e a condenação do remisso em multa até 50 000$ e em indemnização a favor do menor ou do requerente ou de ambos.

2 - Autuado ou junto ao processo o requerimento, o juiz convocará os pais para uma conferência ou mandará notificar o requerido para, no prazo de dois dias, alegar o que tenha por conveniente.

3 - Na conferências os pais podem acor-dar na alteração do que se encontra fixado quanto ao exercício do poder paternal, ten-do em conta o interesse do menor.

4 - Não tendo sido convocada a con-ferência ou quando nesta os pais não che-garem a acordo, o juiz mandará proceder a inquérito sumário e a quaisquer outras diligências que entenda necessárias e, por fim, decidirá.

5 - Se tiver havido condenação em multa e esta não for paga no prazo de dez dias, será extraída certidão do processo, a remeter ao tribunal competente para execução.

artigo 182.º

(alteração de regime) 1 - Quando o acordo ou a decisão final

não sejam cumpridos por ambos os pais, ou quando circunstâncias supervenientes tornem necessário alterar o que estiver es-tabelecido, qualquer dos progenitores ou o curador podem requerer ao tribunal que no momento for territorialmente competente nova regulação do poder paternal.

2 - O requerente deve expor sucinta-mente os fundamentos do pedido e, se o regime tiver sido estabelecido por acordo extrajudicial, juntará ao requerimento certi-dão do acordo e da sentença homologatória; se o regime tiver sido fixado pelo tribunal, o requerimento será autuado por apenso ao processo onde se realizou o acordo ou foi

proferida decisão final, para o que será requi-sitado ao respectivo tribunal, se, segundo as regras da competência, for outro o tribunal competente para conhecer da nova acção.

3 - O requerido é citado para, no prazo de oito dias, alegar o que tiver por conve-niente.

4 - junta a alegação ou findo o prazo para a sua apresentação, o juiz, se conside-rar o pedido infundado, ou desnecessária a alteração, mandará arquivar o processo, condenando em custas o requerente; no caso contrário, ordenará o prosseguimento dos autos, observando-se, na parte aplicável, o disposto nos artigos 164º a 169º.

5 - Antes de mandar arquivar os autos ou de ordenar o seu prosseguimento, pode o juiz determinar a realização das diligências que considere necessárias.

artigo 183.º

(outros casos de regulação) 1 - O disposto nos artigos antecedentes

é aplicável à regulação do exercício do poder paternal de filhos de cônjuges separados de facto e ainda de filhos de progenitores não unidos pelo matrimónio ou de adaptados cujos pais ou adoptantes gozem de poder paternal.

2 - Qualquer das pessoas a quem in-cumba o poder paterna pode requerer a homologação do acordo extrajudicial sobre o exercício dele.

3 - A regularão prevista neste artigo, bem como as diligências executórias da decisão judicial ou do acordo homologado, podem ser requeridos por qualquer das pessoas a quem caiba o podei paternal ou pelo curador; a necessidade da intervenção judicial pode ser comunicado ao curador por qualquer pessoa.

artigo 184.º

(Falta de acordo dos pais ) 1 - Quando o poder paternal seja exerci-

do em comum por ambos os pais, mas estes não estejam de acordo em alguma questão de particular importância, pode qualquer deles requerer ao tribunal a resolução do diferendo.

2 - Autuado o requerimento, seguem-se os termos previstos nos artigos 175º, 177º e 178º.

3 - Realizadas as diligências necessárias, o juiz decidirá.

artigo 185.º(recursos)

1 - Os recursos interpostos de quaisquer decisões proferidas nos processos previs-tos nesta secção têm efeito meramente devolutivo.

2 - Os recursos de agravo interpostos no decorrer do processo sobem com o recurso que se interpuser da decisão final.

Sumários - JUriSPrUdêNCia VIDA JUDICIÁRIA - Abril 2011 55

arreNdameNto

Referências: Acórdão do Supremo Tribunal de Justiça, de 2/11/2010 Revista nº 4852/06.2TBAVR.L1.S1 - 1.ª Secção Assunto: Arrendamento urbano

I - Se o contrato de arrendamento foi celebrado em 1987 é-lhe aplicável o re-gime instituído pelo Decreto-Lei nº 321-B/90, de 15 de Outubro, que aprovou o RAU, sendo que, para a classificação e regulamentação de obras no locado, e salvo disposições transitórias, releva o artigo 11º daquele diploma. II - Actualmente vale o disposto no ar-tigo 1074º do Código Civil, sendo que releva o regime transitório dos artigos 23º e seguintes do NRAU, quando estão em causa obras de remodelação, ou res-tauro profundo, para demolição ou por iniciativa do Município, sendo que, para as de outro tipo ou fim, vale o disposto no artigo 59º do mesmo NRAU. III - A imposição legal constante da alí-nea b) do artigo 1031º do Código Civil deve ser vista em termos amplos, não se limitando a mandar o senhorio entregar o imóvel ao inquilino, mas obrigando-o a outras prestações positivas em termos de que o uso normal do locado não fique impedido ou diminuído nem o locatário veja frustradas as expectati-vas que criou aquando da outorgado contrato. IV - Daí resulta o dever de proceder a obras de conservação ordinária (consistentes em manter o prédio em condições de higiene e salubridade, mais fazendo reparações comuns de danos resultantes de infiltrações, salitre, bolores e desgaste, por apodrecimento de madeiras, soalhos e estuques); de obras impostas pela Administração Pública e de todas as outras reparações que o fim do contrato impõe (garantia de funcionamento das colunas de esgo-tos, de resíduos, gás, energia eléctrica e

elevadores, tudo com segurança e con-tinuidade e de tudo o que o arrenda-tário esperava dispor); de conservação extraordinária (vícios redibitórios ou aparentes de construção, ou resultantes de caso fortuito ou de força maior) e, se acordadas, de beneficiação. V - O arrendatário deve manter o local arrendado cuidado e em boas con-dições, garantindo, aquando da sua restituição, a reparação de pequenas deteriorações resultantes de trabalhos que, para seu conforto, ou comodidade, tenha feito. VI - Mas deve permitir (e até colaborar e facilitar) que o senhorio visite, para inspeccionar, o locado, e proceda a obras e reparações urgentes, bem como às ordenadas pela autoridade pública (artigo 1038º, alíneas b) e c) do Código Civil). VII - O Supremo Tribunal de Justiça só pode sindicar a matéria de facto que as instâncias deram por assente nas situações de excepção dos artigos 722º, nº 2 e 729º, nº 2 do Código de Processo Civil não podendo, outrossim, criar presunções judiciais. VIII - Se o arrendatário deu causa, com obras não autorizadas, a graves dete-riorações do locado e, posteriormente, impediu que o locador levasse a termo as obras de reparação que iniciara, existe um ilícito contratual, sendo de presumir a sua culpa nos termos do nº 1 do artigo 799º do Código Civil. IX - Não tendo qualquer direito a ser ressarcido dos danos que sofreu com a não fruição do locado durante aquele período, não há que recorrer ao institu-to do abuso de direito se os veio pedir. X - O abuso de direito tem sempre ínsita a existência de um direito subjectivo na esfera jurídica do agente, já que tem como principal escopo impedir que a estrita aplicação da lei conduza a notó-ria ofensa do sentimento jurídico social-mente dominante, comportando duas modalidades: “venire contra factum

proprium” e situações de desequilíbrio, como sejam o exercício danoso inútil, a actuação dolosa e a desproporção grave entre o exercício do e o sacrifício por ele imposto a outrem. Referências: Acórdão do Supremo Tribunal de Justiça, de 02/11/2010 Revista nº 350/2001.L1.S1 - 1.ª Secção Assunto: Arrendamento de prédio rústico

I - A transformação de um campo de ter-ra batida em campo relvado configura, apenas, uma obra de beneficiação, aliás, imposta pelas instâncias desportivas. II - Se a referida adaptação, imposta pela natural evolução das regras desportivas vigentes na matéria, implica alguma deterioração do prédio arrendado, sempre se trataria de pequena deterio-ração inerente à prudente utilização do arrendado para os fins contratuais, ou, em qualquer caso, necessária ao apro-veitamento útil e eficaz do prédio em conformidade com o fim do contrato. III - Se a lei permite ao inquilino peque-nas transformações do prédio arren-dado, sem autorização do senhorio, é claro que este não se lhes pode opor. Quando muito, poderá, eventualmente, exigir a colocação do prédio no estado em que se encontrava à data do arren-damento, mas apenas quando terminar o contrato, e não antes desse termo. IV - No caso concreto, é manifesto que não ocorreu qualquer alteração da estrutura do prédio rústico em causa, nem se tratou de qualquer deterio-ração ilícita: apenas se verificou uma alteração visual do campo de futebol, que de terra batida, como era uso à altura do contrato, passou a ser relvado, como modernamente é imposto pelos regulamentos desportivos, situação que nem sequer é definitiva, pois que o relvado (relva sintética) pode ser reti-rado em qualquer altura e até pode ser aproveitado para utilização em nova infra-estrutura.

SUPremo triBUNal de JUStiça

JUriSPrUdêNCia - SumáriosVIDA JUDICIÁRIA - Abril 201156

Civil

Referências: Acórdão do Supremo Tribunal de Justiça, de 11/11/2010, Revista nº 1902/06.6TBVRL.P1.S1 - 2.ª Secção Assunto: Confissão judicial

I - A confissão, no plano jurídico-subs-tantivo, que é aquele no qual se insere sistematicamente o art. 352º do CC, não se confunde com a simples alegação de um facto feita pelo mandatário da parte em articulado processual. II - Por outro lado, não há que confun-dir a admissão dos factos por acordo, também designada por confissão tácita ou presumida ou pela expressão latina «confessio ficta» resultante do efeito cominatório pleno ou semi-pleno ou do incumprimento do ónus de impugna-ção especificada, com a confissão como meio de prova, de que trata o preceito legal indicado. III - A confissão feita fora dos articulados também pode adquirir força probatória plena, como modalidade de confissão judicial, designadamente quando feita espontaneamente, mas carece de ser «firmado pela parte pessoalmente ou por procurador especialmente auto-rizado» (art. 356º, nº 1, do CC). Como ensinou o emérito e saudoso Prof. Antu-nes Varela, «as declarações confessórias feitas pelo advogado, oralmente ou por escrito, com simples procuração «ad litem», não valem como confissão» (Có-digo Civil anotado, I, 4ª edição, pg.316). No entanto tal exigência de poderes especiais não é necessária quando a confissão, expressa ou tácita, é feita nos articulados. IV - Dito isto, convém precisar o que é a confissão feita nos articulados, ou seja, convém ter em atenção que nem todas as alegações de factos pelas partes va-lem como confissões, como acontecerá, v. g., se o facto for alegado na suposição de estar correcto, vindo a demonstrar-se no julgamento da causa que assim é ou não vindo a confirmar-se. V - A confissão é o reconhecimento que a parte faz da realidade de um facto que lhe é desfavorável e favorece a parte

contrária, segundo dispõe o art. 352º do CC. Alberto dos Reis, com o gosto pelo toque bom das coisas concretas, que lhe era sobejamente conhecido, dava este exemplo: «A confissão nos articulados consiste em o réu reconhe-cer, na contestação, como verdadeiros, factos afirmados pelo autor na petição inicial, ou em o autor reconhecer, na réplica, como verdadeiros, factos afirmados pelo Réu, na contestação, ou em o réu reconhecer, na tréplica, factos afirmados pelo autor na réplica» (Código de Processo Civil, anotado, IV, pg. 86). O que é essencial é que o sujeito processual tenha consciência de que o facto desfavorável que alega é real e, mesmo assim, alega-o, nisto se traduzindo o reconhecimento, que é uma «contra se pronunciatio», como diziam os praxistas. VI - Em boa verdade, quando alguém alega no petitório que é dono de um prédio de que foi esbulhado por outrem, não está a confessar coisa alguma, está, tão-somente, a dar a conhecer (alegar) ao destinatário da petição – o Tribunal ao qual se dirige em demanda da tutela – de que aque-le prédio é seu e que o seu direito de propriedade foi violado. Por outras palavras, não está alegar nada que lhe seja desfavorável e que favoreça a parte contrária, está apenas a ale-gar factos necessários à tutela do seu direito de propriedade, independen-temente do uso que a parte contrária possa fazer do facto alegado. Se, pelo contrário, o Autor alegar um facto que seja desfavorável ao Réu e este o ad-mitir expressa ou tacitamente, então, sim, haverá confissão do Réu sobre tal facto, por isso que o reconheceu como verdadeiro.

Referências: Acórdão do Supremo Tribunal de Justiça, de 2/11/2010, Revista nº 6473/06.0TBALM.L1.S1 - 1.ª Secção Assunto: Venda de coisa defeituosa

I - O prazo de caducidade do art. 917º do CC aplica-se, por interpretação extensiva, a todas as acções propostas

com fundamento em cumprimento defeituoso da prestação de contrato de compra e venda, incluindo as de simples indemnização, isto é, quando o pedido se traduz em danos ou pre-juízos, alegadamente causados pelos vícios da coisa vendida, subsumíveis à previsão do art. 913º do CC. II - A interpretação extensiva para a aplicabilidade do prazo de exercício da acção anulatória às demais acções fundadas em vícios da coisa vendida – venda de coisa defeituosa – impõe-se nos mesmos precisos termos a estas últimas acções no tocante à aplicabili-dade do nº 2 do art. 287º (arguição da anulabilidade, sem dependência de prazo, enquanto o negócio não estiver cumprido) do CC, que o art. 917º tam-bém só prevê expressamente para a acção de anulação.

ComerCial

Referências: Acórdão do Supremo Tribunal de Justiça, de 30/11/2010, Revista nº 1148/03.5TVLSB.S1 - 6.ª Secção Assunto: Direitos dos sócios

I - Se a sociedade, devido a um acto ilícito de terceiro, viu frustrados os seus negócios e, com eles, a possibilidade de obter lucros, tendo até cessado a sua actividade, o lesado é o ente societário que, a se, dispondo de personalidade e capacidade jurídica distinta da dos seus sócios – arts. 5º e 6º do CSC – poderá de-mandar o causador do facto ilícito e do dano, no contexto da responsabilidade civil extracontratual. II - Tendo o sócio direito aos lucros da sociedade, esse direito de participação nos lucros não advém do mero facto deles existirem, impondo-se, antes de mais, que a sociedade delibere distri-bui- los. III - A desconsideração ou levanta-mento da personalidade colectiva das sociedades comerciais – “disregard of legal entity” – tem na sua base o abuso do direito da personalidade colectiva, ou seja, deve ser usado o instituto em causa quando, a coberto do manto da personalidade colectiva, a sociedade ou


sócios excederem, ou utilizarem, a auto-nomia societária em relação a terceiros, para exercerem direitos de forma que contraria os fins para que a personalida-de colectiva foi atribuída, haja em vista o princípio da especialidade. IV - A desconsideração, como instituto assente no abuso do direito – art. 334º do CC –, tem em si abrangida a violação das regras da boa fé no interagir com terceiros, implica a existência de uma conduta censurável que só foi possível alcançar mediante a separação jurídica do ente societário – através da persona-lidade jurídica que a lei lhe atribui – e a pessoa dos sócios, para assim almejar um resultado contrário a uma recta actuação.

CoNtratoS

Referências: Acórdão do Supremo Tribunal de Justiça, de 2/11/2010, Revista nº 6043/06.3TVLSB.L1.S1 - 1.ª Secção Assunto: Contrato-promessa de compra e venda I - A nulidade prevista no art. 401º, nº 1, do CC para o negócio jurídico cuja pres-tação seja originariamente impossível traduz mera confirmação do regime estabelecido no art. 280º do mesmo Diploma, a taxar de nulo o negócio cujo objecto seja física ou legalmente impossível. II - O art. 286º do CC declara a nulidade passível de conhecimento a todo o tem-po e declaração oficiosa pelo tribunal, não enfermando de nulidade por exces-so de pronúncia a decisão que conhece dessa nulidade do contrato e seus efeitos, apesar de o pedido formulado ser apenas o de resolução contratual. III - Celebrado um contrato-promessa, tendo por objecto a realização de um contrato de compra e venda cujo objecto mediato (uma fracção autó-noma em propriedade superficiária) não pode, por força da natureza que a lei lhe atribui e em razão da regra da tipicidade dos direito reais, ser transmi-tido, por indisponível pela promitente vendedora nos termos convencionados

(em propriedade plena da fracção), não pode também, e por isso, ser valida-mente concluído o contrato-promessa de compra e venda. IV - Será, nesse caso, de considerar nulo o negócio, nos termos do nº 1 do art. 401º do CC, por impossibilidade originária da prestação, havendo lugar à restituição do sinal.

Referências: Acórdão do Supremo Tribunal de Justiça, de 2/11/2010, Revista nº 196/06.8TCFUN.L1.S1 - 1.ª Secção Assunto: Contrato de empreitada

I - O STJ pode conhecer do juízo da pro-va sobre a matéria de facto, formado pela Relação, quando esta deu como provado um facto sem a produção da prova considerada indispensável, por força da lei, para demonstrar a sua existência – cf. art. 722º, nº 2, do CPC.II - O art. 221º, nº 1, do CC, respeita à forma das declarações negociais, prevendo, quanto às cláusulas ver-bais acessórias ou adicionais, três hipóteses: as estipuladas antes, as contemporâneas e as posteriores à feitura do documento, considerando as anteriores e contemporâneas nulas, excepto se “a razão determinante da forma lhes não seja aplicável e se prove que correspondem à vontade do autor da declaração”. III - O fundamento dessa determinação assenta no entendimento de que essas cláusulas, se tivessem sido queridas pelos declarantes, não deixariam de ser introduzidas no documento. Não sendo aí colocadas, presume-se que não foram queridas por eles. Já as esti-pulações verbais posteriores serão vá-lidas, precisamente porque delineadas depois da feitura do documento. Só assim não será, se a razão da exigência da forma as abranger. IV - As estipulações verbais posteriores a um contrato de empreitada, reduzi-do à forma escrita, serão válidas, de acordo com o disposto no art. 222º, nº 2, do CC, pois não se vislumbra que a lei exija forma escrita para o seu valimento. Isto independentemente

de sobre elas se poder realizar prova testemunhal contra ou além do docu-mento que titula o negócio, pois sobre essa questão versa o art. 394º do CC. V - Face ao art. 394º, nº 1, do CC, não é possível prova testemunhal em relação a quaisquer convenções contrárias ou adicionais ao conteúdo de documento autêntico ou a documento particular mencionado nos arts. 373º a 379º desse Código. A finalidade daquele dispositivo é evitar que a eficácia do contido num documento escrito possa ser posto em causa através de um meio de prova mais aleatório e inseguro, como é a prova testemunhal. VI - Se ficou demonstrado que “a pe-dido do A., o R. executou na moradia trabalhos a mais”, então foi celebrado um novo contrato em relação a esses trabalhos extra, não se tratando de estipulação visando, por exemplo, esclarecer ou alterar o conteúdo do ajustado. Esta situação não constitui uma convenção sobre o conteúdo do documento ou para além dele, não lhe sendo de aplicar o regime do art. 394º, nº 1, do CC. VII - O art. 661º, nº 1, do CPC, define e limita os termos da condenação a proferir de forma a que se contenha, em substância e quantidade, dentro do pedido formulado, em observân-cia e respeito do princípio dispositivo das partes. À não coincidência entre a sentença e o pedido, pode, generi-camente, chamar-se extrapetição. Se a diferença não é de qualidade, mas só de quantidade, pode falar-se de ultra-petição ou de infrapetição, con-soante se ultrapasse ou fique aquém do pedido. VIII - O preceituado no art. 661º, nº 2, do CPC, tanto se aplica no caso de inicialmente se ter formulado um pe-dido genérico, e de não se ter logrado converter em pedido específico, como ao caso de se ter formulado pedido es-pecífico, sem que se tenha conseguido fazer prova da especificação, ou seja, quando não se tenha logrado coligir dados suficientes para se fixar, com precisão e segurança, o quantitativo da condenação.


FamÍlia

Referências: Acórdão do Supremo Tribunal de Justiça, de 16/11/2010 Revista nº 193/04.8TBPBL-B.C1.S1 - 6.ª Secção Assunto: Casa de morada de família

I - A possibilidade de o Tribunal dar de arrendamento a casa de morada de família a qualquer dos cônjuges está intimamente relacionada com a cessa-ção do dever de coabitação, provocada pelo divórcio (arts. 1672º, 1673º, 1788º, 1789º, nº 2, 1793º e 1795º do CC). II - Reconhecendo que o abandono da casa de morada de família consti-tui um grave ónus, a acrescer à difícil situação de ruptura da vida conjugal, a lei contemplou a possibilidade de qualquer dos cônjuges requerer ao Tribunal que aquela lhe seja dada de arrendamento, quando constitui bem comum ou próprio do outro cônjuge, ou lhe seja atribuída a titularidade do arrendamento já existente, devendo o Tribunal, na sua decisão, atender às necessidades de cada um dos cônjuges e ao interesse dos filhos do casal. III - A lei reporta-se à residência da família, onde os cônjuges mantinham o centro da sua vida familiar, onde viviam com seus filhos, recebiam seus amigos, dor-miam e faziam as respectivas refeições, à data a que retroagem os efeitos patri-moniais do divórcio (art. 1789º do CC). IV - Provado que, antes do divórcio, recor-rente e recorrido viviam com o respectivo agregado familiar em França, numa casa arrendada cuja titularidade do respectivo direito ao arrendamento foi atribuída à recorrente, e que a casa sita em Pombal nunca foi a casa de morada de família, improcede a requerida constituição de um arrendamento a favor da recorrente desta última casa.

Referências: Acórdão do Supremo Tribunal de Justiça, de 16/11/2010 Revista nº 171/07.5TMPRT.P1.S1 - 6.ª Secção Assunto: Divórcio litigioso

I - O dever conjugal de respeito abrange

as liberdades individuais do consorte, os seus direitos conjugais e, dum modo geral, a sua integridade física e moral. II - É um dever residual, só autonoma-mente violado por condutas que não constituam em si mesmas violação dos outros deveres indicados no art. 1672º do CC (fidelidade, coabitação, cooperação e assistência). III - Age com culpa, comprometendo a possibilidade de vida em comum, o cônjuge que, ao estabelecer particular amizade com uma mulher mais nova, assumiu em relação a ela de modo ostensivo e reiterado, quer no domicílio conjugal, quer publicamente, atitudes que feriram o outro cônjuge no seu brio e amor próprio, humilhando-o escusa-damente perante os filhos do casal e outros familiares, e causando-lhe ver-gonha, constrangimento e desgosto.

Referências: Acórdão do Supremo Tribunal de Justiça, de 12/11/2010 Revista nº 726/08.0TBESP-D.P1.S1 - 1.ª Secção Assunto: Divórcio por mútuo consentimento

I - A relação especificada dos bens co-muns do casal não importa o acordo dos cônjuges quanto à partilha dos respectivos bens, o que significa que se destina, tão-só, a protegê-los contra os riscos de, após o divórcio, virem a ser surpreendidos com a acusação da respectiva omissão. II - Os cônjuges não podem modificar o seu estatuto patrimonial depois da celebração do casamento, não poden-do, designadamente, bens comuns ser atribuídos, em propriedade exclusiva, a qualquer deles, ou os bens próprios entrar na comunhão ou ser transmi-tidos, onerosa ou irrevogavelmente, de um para o outro, com excepção do regime das doações entre casados, não havendo lugar à alteração do valor das massas patrimoniais do casal. III - Sendo a partilha dos bens do casal uma consequência da cessação das relações patrimoniais entre os cônju-ges, a que, obviamente, só se procede, após esta cessação, por mútuo acordo,

é, porém, nula quando realizada, na pendência do casamento e antes de findas as relações patrimoniais. IV - A sentença que decretou o divór-cio, por mútuo consentimento, não constituiu caso julgado, relativamente à questão do acordo de partilha parcial dos bens comuns do casal, quanto à posterior partilha dos mesmos. V - Encontrando-se os cônjuges ainda casados, por ocasião em que a com-pensação pecuniária, de natureza global, referente a indemnização em substituição de créditos laborais, foi recebida por um deles, o mesmo bem, ao entrar na esfera patrimonial deste, assumiu, imediatamente, a qualidade de bem comum do casal, passando a estar sujeito, desde a propositura da acção, ao regime da partilha dos bens comuns, em consequência de divórcio.

PeNal

Referências: Acórdão do Supremo Tribunal de Justiça, de 17/08/2010Proc. nº 408/08.3PRLSB.L2.S1 - 3.ª Secção Assunto: Reclamação

I - Um acórdão é obscuro quando contém algum passo cujo sentido é ininteligível, cujo sentido exacto não pode alcançar-se, e é ambíguo, quando alguma passagem se preste a inter-pretações diferentes (cf. Ac. do STJ de 28-03-1995). II - O reclamante defende a existência de arrependimento, que não terá sido tido em consideração no acórdão profe-rido por este Supremo Tribunal, na par-te em que foi consignado que “quanto a arrependimento nada consta dos factos provados, não o sendo obviamente o facto de ter acabado por se entregar voluntariamente às autoridades”. III - O arguido pretende discutir em sede de reclamação o que não podia fazer no recurso, ou seja, discutir matéria de facto, invocando o disposto no art. 374º do CPP. Não há qualquer interpretação do nº 2 deste artigo que tenha por efeito a possibilidade de fazer inserir no acervo dos factos provados, o que efectivamente lá não está.


IV - O passo assinalado pelo reclamante não contém um sentido ininteligível e por isso não é obscuro, sabendo muito bem o arguido o que se quis dizer; por outro lado, a citada passagem não se presta, de todo, a interpretações dife-rentes e assim não é ambígua. V - O arrependimento quase em acto seguido ao cometimento do crime deve derivar de factos de onde se extrai esse estado de espírito de interiorização do mal do crime, e se é verdade que houve uma confissão integral e sem reservas, que no presente recurso se pretendeu pôr em discussão, não menos verdade é que, para além desta, o arguido assu-miu outras posições contraditórias no processo, como na contestação negar a intenção de matar e vir pretender mais tarde impugnar a matéria de facto.

Referências: Acórdão do Supremo Tribunal de Justiça, de 31/08/2010Proc. nº 136/10.0YFLSB - 3.ª Secção Assunto: “habeas corpus” - Confirmação in mellius

I - Conforme posição sufragada unifor-memente pelo STJ, a petição de “habeas corpus” contra detenção ou prisão ile-gal, inscrita como garantia fundamental do art. 31º da CRP, tem tratamento processual nos arts. 220º e 222º do CPP, que estabelecem os fundamentos da providência, concretizando a injunção e a garantia constitucional. II - Esta providência assume uma natu-reza excepcional, a ser utilizada quando falham as demais garantias defensivas do direito de liberdade, para estancar casos de detenção ou de prisão ile-gais, por isso que a medida não pode ser utilizada para impugnar outras irregularidades ou para conhecer da bondade de decisões judiciais, que têm o recurso como sede própria para a sua reapreciação. III - A providência excepcional em causa, não se substitui nem pode substituir-se aos recursos ordinários, ou seja, não é nem pode ser meio adequado de pôr termo a todas as situações de ilegali-dade da prisão. Está reservada, para os casos indiscutíveis de ilegalidade, que,

por serem-no, impõem e permitem uma decisão tomada com imposta celeridade – cf. neste sentido Ac. do STJ de 16-12-2003, Proc. nº 4393/03 - 5.ª. IV - No caso importa saber até que ponto a decisão do Tribunal da Rela-ção, que confirmou parcialmente a decisão de 1.ª instância, constitui uma confirmação válida e relevante nos termos do nº 6 do art. 215º do CPP. Tal questão, suscitada a propósito da admissibilidade de recurso (cf. art. 400º, nº 1, al. f ), do CPP), tem sido objecto de um tratamento maioritário por parte da jurisprudência do STJ, afirmando a existência de uma confirmação parcial em situações similares, pelo menos até ao patamar em que se situa a conver-gência. A denominada confirmação in mellius viu-se sustentada pelos Acs. do STJ de 16-01-2003, e de 11-03-2004, e no Ac. do TC 20/2007. V - É de considerar existente tal confir-mação, para efeito do nº 6 do art. 215º do CPP, quando a decisão do tribunal superior vai de encontro do pedido formulado e, por essa forma, sempre se pode afirmar que a decisão de recurso confirma a consistência que assiste à decisão recorrida e que a pena apli-cada constitui um marco a considerar em termos de prisão preventiva. Tal confirmação sucede até ao ponto em que as duas decisões – recorrida e de recurso – convergem.

Referências: Acórdão do Supremo Tribunal de Justiça, de 9/08/2010Proc. nº 221/08.8JAPRT-K.S1 - 5.ª Secção Assunto: “habeas corpus” – Irregularidade

I - O STJ tem invariavelmente enten-dido que o “habeas corpus”, tal como o configura o CPP, é uma providência extraordinária e expedita, destinada a assegurar de forma especial o direito à liberdade constitucionalmente ga-rantido, sendo seu fim exclusivo o de estancar casos de detenção ou prisão ilegais, atalhando hipóteses extremas de abuso de direito ou de erro grosseiro na aplicação do direito (cf. Ac. de 31-01-2008, Proc. nº 317/08 - 5.ª). II - Na petição pretende-se conferir a

uma simples irregularidade processual, consistente na inobservância do dever de reexaminar os pressupostos da prisão preventiva, concretamente no período (entretanto esgotado, é certo) de 3 meses, mas de resto já sanada nos termos do nº 2 do art. 123º do CPP, o efeito radical associado ao efectivo enquadramento de qualquer das situ-ações limite taxativamente previstas no nº 2 do art. 222º do CPP. III - Como se vem entendendo no STJ, uma tal desconformidade processual não pode afectar a valia de qualquer acto anterior ou, como aqui sucede, a subsistência de alguma espécie de con-dicionamento ao nível de aplicação, no-meadamente, de medidas de coacção (cf. Acs. de 06-02-2002, Proc. nº 492/02 - 3.ª, e de 23-06-2003, Proc. nº 2543/03 - 5.ª).

ProCeSSo Civil

Referências: Acórdão do Supremo Tribunal de Justiça, de 2/11/2010, Revista nº 2290/04.0TBBCL.G1.S1 - 1.ª Secção Assunto: Poderes do STJ

I - São as instâncias que procedem ao apuramento da matéria de facto relevante para a solução do litígio, só a Relação podendo emitir um juízo de censura sobre o apurado na 1.ª instância. II - O Supremo Tribunal de Justiça, e sal-vo situações de excepção legalmente previstas, só conhece matéria de direito, sendo que, no âmbito do recurso de revista, o modo como a Relação fixou os factos materiais só é sindicável se foi aceite um facto sem produção do tipo de prova para tal legalmente imposto ou tiverem sido incumpridos os precei-tos reguladores da força probatória de certos meios de prova. III - De acordo com as regras do artigo 342º do Código Civil o ónus da prova re-cai sobre ambos os litigantes, devendo o autor provar os factos constitutivos do direito que alega, sendo que o réu terá de provar os factos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito que aquele invoca.


IV - Mas beneficiando o autor de uma presunção legal, não tem que provar os factos que a ela conduzem, invertendo-se quanto a esses factos, se constitutivos do direito do deman-dante, o encargo da não prova para a contraparte “ex vi” do nº 1 do artigo 344º do Código Civil. V - Na responsabilidade contratual há uma presunção legal “tantum juris” da culpa do contraente faltoso, mas é sobre o contraente cumpridor que recai o ónus da prova dos restantes pressupostos: violação contratual, dano e nexo causal. VI - O juízo de causalidade numa pers-pectiva meramente naturalística de apuramento da relação causa-efeito, insere-se no plano puramente factual insindicável pelo Supremo Tribunal de Justiça, nos termos e com as ressalvas dos artigos 729.°, n.° 1 e 722º, n.°2 do Código de Processo Civil. VII - Assente esse nexo naturalístico, pode o Supremo Tribunal de Justiça verificar da existência de nexo de causalidade, o que se prende com a interpretação e aplicação do artigo 563.° do Código Civil. VIII - O artigo 563º do Código Civil consagrou a doutrina da causalidade adequada, na formulação negativa nos termos da qual a inadequação de uma dada causa para um resultado deriva da sua total indiferença para a produção dele, que, por isso mesmo, só ocorreu por circunstâncias excepcionais ou extraordinárias. IX - De acordo com essa doutrina, o facto gerador do dano só pode deixar de ser considerado sua causa adequada se se mostrar inidóneo para o provocar ou se apenas o tiver provocado por intercessão de circunstâncias anormais, anómalas ou imprevisíveis.

Referências: Acórdão do Supremo Tribunal de Justiça, de 16/11/2010 Revista nº 3393/07.5TBVCT.G1.S1 - 6.ª Secção Assunto: Iimpugnação pauliana

I - A decisão proferida em acção movida contra sociedade ainda não constituída,

ou seja, contra entidade apenas dotada de personalidade judiciária, faz caso julgado não apenas contra a entidade demandada como ainda contra aque-les que são os referentes materiais do litígio, constituindo este um caso de substituição processual em que a refe-rida entidade litiga em nome próprio por direito alheio (arts. 6º, al. c), 498º e 673º do CPC). II - O contrato-promessa outorgado com sociedade não constituída, por-tanto sem personalidade jurídica, mas com intervenção dos que criaram a falsa aparência de que entre eles exis-tia um contrato de sociedade, deve considerar-se celebrado entre estes e o outro ou outros outorgantes (art. 36º, nº 1, do CSC). III - Estipulada cláusula penal (art. 810º do CC) em contrato-promessa de per-muta para o caso de incumprimento das obrigações contratuais, está fixado o montante indemnizatório devido em caso de incumprimento. IV - Doados por um dos promitentes todos os imóveis que integravam o seu património, entre os quais os imóveis prometidos permutar, resulta desse acto a impossibilidade para o credor de obter a satisfação integral do seu crédito (art. 610º, al. b), do CC). V - A impugnação pauliana procede, por verificado também o requisito previsto no art. 610º, al. a), do CC, visto que a prestação primitiva – de cumprir as obrigações que se traduzem na prestação de facto a que as partes se vincularam (o contrato de permuta) – deve considerar-se substituída pela obrigação de indemnização que passa a ocupar o seu lugar.

reSPoNSaBilidade Civil

Referências: Acórdão do Supremo Tribunal de Justiça, de 23/11/2010, Revista nº 610/06.2TVPRT.P1.S1 - 1.ª Secção Assunto: Acidente de viação

I - Se o autor deduziu expressamente a condenação das rés no pagamento de € 4000, a título de perdas salariais,

respeitantes ao período de vigência do contrato de trabalho a termo, que celebrara com a sociedade X, sua en-tidade patronal, compreendido entre o acidente e o termo do contrato, e uma indemnização de € 200 000,00, a título de danos não patrimoniais, as instâncias não podiam atribuir-lhe o montante de € 170 000,00, a título de indemnização por danos patrimoniais futuros, ou seja, perda da capacidade de ganho devido à grave incapacidade de que ficou a padecer. II - Não se pode argumentar que o li-mite do tribunal é o do valor global do pedido, pois não se está perante verbas parcelares de danos e correspondentes valores peticionados, onde, então, seria admissível fixar, relativamente a uma categoria de danos, um montante superior ao que foi pedido, desde que o valor global da indemnização não ultrapassasse o valor do pedido formu-lado na acção. A aceitar-se a tese das instâncias, poder-se-ia sempre atribuir uma indemnização ao autor, desde que a mesma se contivesse nos limites do pedido, independentemente da causa de pedir invocada. III - A cláusula constante de um contrato de seguro de responsabilidade civil, segundo a qual “Para além das exclu-sões referidas nas Condições Gerais, fica ainda excluída a responsabilidade por perdas e/ou danos, em conse-quência de procedimento violador de normas técnicas usualmente seguidas em trabalhos da mesma natureza”, ao contrário do decidido pelas instâncias, não tem um sentido equívoco e exces-sivamente amplo, não viola o art. 15º da LCCG, e é perfeitamente válida.

Referências: Acórdão do Supremo Tribunal de Justiça, de 30/11/2010, Revista nº 1166/04.6TBLSD.P1.S1 - 6.ª Secção Assunto: Acidente escolar

I - A responsabilidade civil é extracon-tratual se a obrigação incumprida tem origem em fonte diversa de contrato, podendo resultar da violação de de-veres de conduta, “vínculos jurídicos


gerais impostos a todas as pessoas e que correspondem aos direitos abso-lutos” – Almeida Costa, in “Direito das Obrigações”, 5.ª edição, pág. 431. II - Tendo o Réu um contrato de traba-lho com o Colégio que a Autora, como aluna, frequentava e competindo-lhe, no exercício das suas funções, minis-trar aulas de ginástica e acompanhar os alunos praticantes nos exercícios que executavam sob a sua orientação e fiscalização, há que considerar que, em relação à entidade empregadora, existe responsabilidade contratual, mas já não em relação aos educan-dos; em relação a estes, competia-lhe o dever de vigilância e prevenção de perigo durante a execução dos exercícios. III - Ao não acompanhar de modo proficiente a execução dos exercícios, mormente o que competia à Autora executar, um salto mortal mediante a utilização de um trampolim e de um colchão no solo, o Réu não po-dia deixar de ter presente que lhe estava cometida uma obrigação de resultado; assegurar que os exercícios executados sob a sua vigilância não poriam em causa a saúde dos alunos. IV - Não sendo o exercício físico, em si mesmo, uma actividade perigosa – art. 493º, nº 2, do CC – importa, ca-suisticamente, averiguar, se, no caso concreto, um certo exercício físico envolvia um risco especialmente agravado, a demandar redobrada prudência e vigilância daquele sob as ordens de quem eram executados. V - Tratando-se de uma actividade perigosa, em concreto, a prática de salto mortal numa aula de ginástica por uma aluna de quinze anos de ida-de que caiu e se lesionou fisicamente, sem que a sua actuação estivesse a ser vigiada e assistida pelo Réu, professor de ginástica, que se encon-trava distante cerca de 5 m do local do salto, não elidiu ele a presunção de culpa que sobre si impendia, nem cumpriu o dever de vigilância a que estava obrigado, sendo por tal passí-vel do juízo de censura ético-jurídico que exprime a culpa.

traBalHo

Referências: Acórdão do Supremo Tribunal de Justiça, de 03/11/2010 Recurso nº 1168/07.0TTVFX.L1.S1- 4.ª Secção Assunto: Despedimento ilícito

I - O despedimento constitui estrutural-mente um negócio jurídico unilateral receptício, através do qual a entidade patronal revela a vontade de fazer cessar o contrato de trabalho, poden-do a declaração negocial ser expressa ou tácita: é expressa quando feita por palavras, escrito ou outro meio directo de manifestação da vontade; é tácita quando se deduz de factos que, com toda a probabilidade, a relevem. II - Essencial para a relevância da declaração tácita é a inequivocidade dos chamados “factos concludentes”, dizendo-se que ela tem lugar sempre que a um comportamento seja atribuí-do um significado legal tipificado, sem admissão de prova em contrário. III - Diversa da declaração tácita é a de-claração presumida, que ocorre sempre que a lei liga a determinado compor-tamento o significado de exprimir uma vontade negocial em certo sentido, po-dendo ilidir-se tal presunção mediante prova em contrário. IV - No domínio do despedimento promovido pela entidade patronal, a vontade de pôr termo ao contrato há-de ser inequívoca, razão por que se não tem admitido o despedimento tácito, com a amplitude que é conferida às declarações negociais tácitas pelo art. 271º do Código Civil. V - Nesse particular, apenas se admitem os chamados “despedimentos de facto”, corporizados numa atitude inequívoca da entidade patronal, de onde decorre, necessariamente a manifestação de uma vontade de fazer cessar a relação laboral, sendo que essa manifestação negocial só se torna eficaz se for levada ao alcance da outra parte, por forma a que esta tome conhecimento da res-pectiva declaração de vontade. VI - Se não for expresso, o despedi-mento terá de ser extraído de factos

que, perante o homem médio, revelem inequivocamente a vontade da entida-de patronal de fazer cessar o vínculo. VII - Cabe ao trabalhador, na acção de impugnação do despedimento, alegar e provar a existência de um contrato de trabalho e a sua cessação através do despedimento promovido pelo seu empregador. VIII - Não decorrendo da matéria de facto provada nos autos que a em-pregadora tivesse emitido qualquer declaração de vontade, dirigida à tra-balhadora, com o fito de fazer extinguir o vínculo laboral, não é possível afirmar a existência de um despedimento.

Referências: Acórdão do Supremo Tribunal de Justiça, de 03/11/2010 Recurso nº 568/07.0TTPRT.P1.S1- 4.ª Secção Assunto: Nulidade do processo disciplinar

I - Ressalvadas as limitações constantes do artigo 414º, nº 1, parte final, e nº 2, do Código do Trabalho de 2003, o em-pregador, por si ou através de instrutor que tenha nomeado, está obrigado a realizar as diligências probatórias requeridas pelo arguido na resposta à nota de culpa, sendo que a não realização de tais diligências, se não for devidamente fundamentada, de-termina a invalidade do procedimento disciplinar e, consequentemente, a ilicitude do despedimento, nos termos do artigo 430º, nsº 1 e 2, alínea b), da-quele Código. II - O procedimento disciplinar que o empregador moveu contra o trabalha-dor – e que culminou com a aplicação da sanção de despedimento, com fun-damento em justa causa – é de reputar inválido por violação do princípio do contraditório, no caso consubstanciada pela falta de inquirição de três das tes-temunhas arroladas pelo trabalhador na resposta à nota de culpa. III - A junção ao procedimento discipli-nar de uma cópia da resposta à nota de culpa que cada uma das três teste-munhas não inquiridas apresentou no respectivo procedimento disciplinar não substitui a sua inquirição.

leGiSlaçÃo - SínteseVIDA JUDICIÁRIA - Abril 201162

Balcão do empreendedorPort. n.º 131/2011, de 4.4- Cria um balcão único electrónico, designado «Balcão do empreendedor»

Banco de PortugalAviso do Banco de Portugal n.º 1/2011, de 14.4 (II série)- Determina que os grupos bancários sujeitos a supervisão em base consolidada pelo Banco de Portugal e as instituições não incluídas em tais grupos que tenham sede em Portugal e estejam habilitadas a captar depósitos reforcem os respectivos rácios «Core Tier 1» para um mínimo de 8 %, até 31 de Dezembro de 2011

Cobrança electrónica de portagensPort. n.º 135-A/2011, de 4.4- Altera a Portaria n.º 314-B/2010, de 14 de Ju-nho, alterada pelas Portarias n.os 1033-C/2010, de 6 de Outubro, e 1296-A/2010, de 20 de Dezembro, que define o modo de utilização do dispositivo electrónico de matrícula para efeitos de cobrança electrónica de portagens

Contratos de investimento - benefícios fiscaisResol. do Cons. Ministris n.º 24/2011, de 18.4- Aprova as minutas dos aditamentos ao contra-to de investimento e respectivo anexo relativo à concessão de benefícios fiscais que passam a integrar os contratos de investimento e de concessão de benefícios fiscais outorgados em 25 de Outubro de 2003, a celebrar entre o Estado português e a NANIUM, S. A.

Criminalização do incitamento público à prática de infracções terroristasLei n.º 17/2011, de 3.5- Criminaliza o incitamento público à prática de infracções terroristas, o recrutamento para o terrorismo e o treino para o terrorismo, dando cumprimento à Decisão-Quadro n.º 2008/919/JAI, do Conselho, de 28 de Novembro, que alte-ra a Decisão-Quadro n.º 2002/475/JAI, relativa à luta contra o terrorismo, e procede à terceira alteração da Lei n.º 52/2003, de 22 de Agosto

Custas processuaisDL n.º 52/2011, de 13.4- Altera o Regulamento das Custas Processuais, aprovado pelo Decreto-Lei n.º 34/2008, de 26 de Fevereiro, e o Código de Processo Civil.

Custas processuais - pagamento em duas prestaçõesPort. n.º 179/2011, de 2.5- Primeira alteração à Portaria n.º 419-A/2009, de 17 de Abril, que regula o modo de elabo-ração, contabilização, liquidação, pagamento,

processamento e destino das custas processu-ais, multas e outras penalidades.

dupla tributaçãoDec. do PR n.º 43/2011, de 5.4- Ratifica a Convenção entre a República Portuguesa e a República Oriental do Uruguai para Evitar a Dupla Tributação e Prevenir a Evasão Fiscal em Matéria de Impostos sobre o Rendimento e sobre o Património e o Protocolo à Convenção entre a República Portuguesa e a República Oriental do Uruguai para Evitar a Dupla Tributação e Prevenir a Evasão Fiscal em Matéria de Impostos sobre o Rendimento e sobre o Património, assinados no Estoril em 30 de Novembro de 2009

Resol. da AR n.º 77/2011, de 5.4- Aprova a Convenção entre a República Portuguesa e a República Oriental do Uruguai para Evitar a Dupla Tributação e Prevenir a Evasão Fiscal em Matéria de Impostos sobre o Rendimento e sobre o Património e o Protocolo à Convenção entre a República Portuguesa e a República Oriental do Uruguai para Evitar a Dupla Tributação e Prevenir a Evasão Fiscal em Matéria de Impostos sobre o Rendimento e sobre o Património, assinados no Estoril em 30 de Novembro de 2009

estabelecimentos prisionaisDL n.º 51/2011, de 11.4- Aprova o Regulamento Geral dos Estabeleci-mentos Prisionais, em cumprimento do Código da Execução das Penas e Medidas Privativas da Liberdade

exames e perícias - tabela de preçosPort. n.º 175/2011, de 28.4- Aprova a tabela de preços a cobrar pela Direcção-Geral de Reinserção Social, pelo Instituto Nacional de Medicina Legal, I. P., e pela Polícia Judiciária por perícias e exames, relatórios, informações sociais, audições e outras diligências ou documentos que lhes forem requeridos ou que por estes venham a ser deferidos a entidades públicas ou privadas

Fundo de estabilização tributárioPort. n.º 153/2011, de 12.4- Fixa a percentagem das receitas do Fundo de Estabilização Tributário

Fusão e cisão de sociedades comerciaisDL n.º 53/2011, de 13.4- Altera o Código das Sociedades Comerciais quanto à informação exigível em caso de fusão e cisão e transpõe a Directiva n.º 2009/109/CE, do Parlamento Europeu e do Conselho, de 16 de Setembro, no que respeita aos requisitos em

matéria de relatórios e documentação em caso de fusões ou de cisões.

incentivos aos transportes de mercadoriasResol. do CM n.º 21/2011, de 5.4- Adopta um conjunto de medidas de apoio dirigidas ao sector do transporte público ro-doviário de mercadorias

iNov-exportPort. n.º 148/2011, de 8.4- Primeira alteração à Portaria n.º 238/2010, de 29 de Abril, que estabelece o regime de conces-são dos apoios técnicos e financeiros da medida INOV-Export e define as respectivas normas de funcionamento e acompanhamento e aprova o Regulamento da Medida INOV-Export

inspecção técnica de veículos a motorLei nº 11/2011, de 26.4- Estabelece o regime jurídico de acesso e de permanência na actividade de inspecção técnica de veículos a motor e seus reboques e o regime de funcionamento dos centros de inspecção e revoga o Decreto-Lei n.º 550/99, de 15 de Dezembro

Julgado de Paz de CoimbraPort. n.º 154/2011, de 12.4- Altera o Regulamento Interno do Julgado de Paz de Coimbra, aprovado pela Portaria n.º 304/2006, de 24 de Março

lei da televisãoLei n.º 8/2011, de 11.4- Procede à 1.ª alteração à Lei da Televisão, aprovada pela Lei n.º 27/2007, de 30 de Julho, à 12.ª alteração ao Código da Publicidade, aprovado pelo Decreto-Lei n.º 330/90, de 23 de Outubro, e à 1.ª alteração à Lei n.º 8/2007, de 14 de Fevereiro, que procede à reestruturação da concessionária do serviço público de rádio e de televisão, transpondo a Directiva n.º 2007/65/CE, do Parlamento Europeu e do Conselho, de 11 de Dezembro

licença de uso e porte de arma e carta de caçadorLei n.º 12/2011, de 27.4- Cria um procedimento único de formação e de exame para a obtenção simultânea da carta de caçador e da licença de uso e porte de arma para o exercício da actividade venatória, procedendo à quarta alteração à Lei n.º 5/2006, de 23 de Fevereiro, que aprova o novo regime jurídico das armas e suas munições

literacia financeiraResol. da AR 71/2011, de 4.4- Recomenda ao Governo um conjunto de

PriNCiPal leGiSlaçÃo PUBliCada1ª e 2ª. Série do Diário da República de 1 de Abril A 3 de Maio de 2011

leGiSlaçÃo - Síntese VIDA JUDICIÁRIA - Abril 2011 63

medidas de promoção da literacia financeira dos Portugueses

mobilidade eléctrica - seguro obrigatórioPort. n.º 173/2011, de 28.4- Estabelece as condições mínimas, os limites de capital e os riscos cobertos pelo seguro obrigatório de responsabilidade civil por danos causados no exercício da actividade de comercialização de electricidade para a mobilidade eléctrica

ordem dos Psicólogos PortuguesesRegulamento n.º 257/2011, de 20.4 (II série)- Aprova o Regulamento Disciplinar da Ordem dos Psicólogos Portugueses

Pagamento ÚnicoPort. n.º 155/2011, de 12.4- Segunda alteração à Portaria n.º 68/2010, de 3 de Fevereiro, que aprova o Regulamento de Aplicação do Regime do Pagamento Único (RPU)

Polícia Judiciária - tabela de preçosPort. n.º 177/2011, de 29.4- Aprova a tabela de preços a cobrar por bens e serviços prestados pela Polícia Judiciária a en-tidades públicas ou privadas que os requeiram

Preço da habitação m2 - 2011Port. n.º 143/2011, de 6.4- Fixa, para vigorar em 2011, o preço da habita-ção por metro quadrado de área útil

regime de acesso à actividade funeráriaLei n.º 13/2011, de 29.4- Primeira alteração, por apreciação parla-mentar, ao Decreto-Lei n.º 109/2010, de 14 de Outubro, que estabelece o regime de acesso e de exercício da actividade funerária, revogando o Decreto-Lei n.º 206/2001, de 27 de Julho

reGiõeS aUtÓNomaSregiões insulares - subsídio de serviços aéreos - proibição da discriminaçãoLei n.º 14/2011, de 2.5- Elimina as discriminações em razão da na-cionalidade no acesso ao regime de subsídio ao preço do bilhete público relativamente a serviços aéreos para regiões insulares, perifé-ricas ou em desenvolvimento, procedendo à segunda alteração ao Decreto-Lei n.º 138/99, de 23 de Abril

- MadeiraSalário mínimo - madeiraDec. Legisl. Regional n.º 9/2011/M, de 11.4- Aprova o valor da retribuição mínima mensal garantida para vigorar a partir de Janeiro de 2011 na Região Autónoma da Madeira

Seguros – instalações de gásPort. n.º 138/2011, de 5.4- Mantém para o ano de 2011 o valor mínimo do seguro obrigatório de responsabilidade civil a celebrar pelas entidades inspectoras das redes e ramais de distribuição e instalações a gás

TRABALHO E SEGURANÇA SOCIALCtt - Comerciantes e industriais de

bebidas espirituosas e vinhosPort. n.º 139/2011, de 5.4- Determina a extensão das alterações dos contratos colectivos (administrativos e vendas) entre a ANCEVE - Associação Nacional dos Comerciantes e Industriais de Bebidas Espiri-tuosas e Vinhos e outra e o Sindicato Nacional dos Trabalhadores da Indústria e Comércio de Alimentação, Bebidas e Afins e outro e entre as mesmas associações de empregadores e o SITESC - Sindicato dos Trabalhadores do Comércio, Serviços, Alimentação, Hotelaria e Turismo e outros

Ctt - analistas clínicosPort. n.º 140/2011, de 5.4- Determina a extensão das alterações dos contratos colectivos entre a APAC - Associação Portuguesa de Analistas Clínicos e a FEPCES - Federação Portuguesa dos Sindicatos do Co-mércio, Escritórios e Serviços e outro e entre a mesma associação de empregadores e a FETESE - Federação dos Sindicatos dos Trabalhadores de Serviços

Ctt - indústria e Comércio de alimentação, BebidasPort. n.º 144/2011, de 6.4- Determina a extensão das alterações dos contratos colectivos (armazéns) entre a AEVP - Associação das Empresas de Vinho do Porto e o Sindicato Nacional dos Trabalhadores da Indústria e Comércio de Alimentação, Bebidas e Afins e outros, entre a ANCEVE - Associação Nacional dos Comerciantes e Industriais de Bebidas Espirituosas e Vinhos e outra e o Sin-dicato Nacional dos Trabalhadores da Indústria e Comércio de Alimentação, Bebidas e Afins e outro e entre estas duas associações de empregadores e a FEPCES - Federação Portu-guesa dos Sindicatos do Comércio, Escritórios e Serviços e outros

Ctt - JornalistasPort. n.º 145/2011, de 6.4- Determina a extensão do contrato colectivo entre a AIND - Associação Portuguesa de Im-prensa e o Sindicato dos Jornalistas

Subsídio anual por alunoPort. n.º 151/2011, de 8.4- Fixa os montantes do subsídio anual por aluno concedidos ao abrigo de contratos simples e de desenvolvimento celebrados entre o Esta-do e estabelecimentos de ensino particular e cooperativo

Bolsas de estudoResol da AR n.º 79/2011, de 11.4- Recomenda ao Governo que proceda à revisão das normas de atribuição de bolsas de estudo aos alunos do ensino superior

Resol da AR n.º 83/2011, de 11.4 Recomenda ao Governo a revisão do sistema de atribuição de bolsas de estudo do ensino superior

estatuto dos magistradosLei n.º 9/2011, de 12.4- Décima quarta alteração do Estatuto dos Magistrados Judiciais e décima alteração do

Estatuto do Ministério Público, em matéria de aposentação, reforma e jubilação e de adaptação do regime de proibição de valo-rizações remuneratórias de 2011 ao sistema judiciário

Ctt - indústria de CerâmicaPort. n.º 156/2011, de 12.4- Determina a extensão do contrato colectivo entre a APICER - Associação Portuguesa da Indústria de Cerâmica e a FETESE - Federação dos Sindicatos dos Trabalhadores de Serviços e outro

CCt - trabalhadores da indústria e Comércio de alimentação, BebidasPort. n.º 158/2011, de 14.4- Determina a extensão do contrato colectivo entre a ASCOOP - Associação das Adegas Cooperativas do Centro e Sul de Portugal e o SINTICABA - Sindicato Nacional dos Trabalha-dores da Indústria e Comércio de Alimentação, Bebidas e Afins e outro e das alterações do contrato colectivo entre a mesma associação de empregadores e a FEPCES - Federação Por-tuguesa dos Sindicatos do Comércio, Escritórios e Serviços e outras

aposentados – exercício de funções públicasPort. n.º 159/2011, de 15.4- Estabelece os termos a que deve obedecer a autorização de exercício de funções públicas por aposentados antecipadamente

“Contrato emprego-inserção”Port. n.º 164/2011, de 18.4- Segunda alteração à Portaria n.º 128/2009, de 30 de Janeiro, que regula as medidas «Contrato emprego-inserção» e «Contrato emprego-inserção+»

CCt - Comércio e serviçosPort. n.º 166/2011, de 19.4- Determina a extensão das alterações do contrato colectivo entre a APCOR - Associa-ção Portuguesa de Cortiça e o Sindicato do Comércio, Escritórios e Serviços (SINDCES/UGT) e outro

CCt - pessoal fabrilPort. n.º 167/2011, de 19.4- Determina a extensão das alterações do contrato colectivo entre a APCOR - Associação Portuguesa de Cortiça e o SINDEQ - Sindicato Democrático da Energia, Química, Têxtil e Indústrias Diversas (pessoal fabril)

ODONTOLOGISTAS

deontologia profissionalPort. n.º 168/2011, de 20.4- Aprova o código de ética e de deontologia profissional e o regulamento disciplinar dos odontologistas

Bolsas de estudo - condições de recursosLei n.º 15/2011, de 3.5- Primeira alteração ao Decreto-Lei n.º 70/2010, de 16 de Junho, de forma a retirar as bolsas de estudo e de formação para efeitos de verifica-ção da condição de recursos

leGiSlaçÃo - SínteseVIDA JUDICIÁRIA - Abril 201164

Unidades de miniprodução - taxas de pedidos de registoPort. n.º 178/2011, de 29.4- Fixa o valor das taxas a cobrar nos pedidos de registo, de reinspecção da unidade de mini-produção e de averbamento de alterações ao

registo da miniprodução, com e sem emissão de novo certificado de exploração

RECTIFICAÇÕESoe 2011 - normas de execuçãoDecl. de Rectif. n.º 12/2011, de 29.4

- Rectifica o Decreto-Lei n.º 29-A/2011, de 1 de Março, do Ministério das Finanças e da Admi-nistração Pública, que estabelece as normas de execução do Orçamento do Estado para 2011, publicado no Diário da República, 1.ª série, suplemento, n.º 42, de 1 de Março de 2011

disponíveis em www.dgsi.ptaCÓrdÃoS do StJ

diviSÃo de CoiSa ComUmSumário:i - Incidindo o direito de cada comproprietá-rio à sua quota ideal em relação ao objecto da compropriedade sobre a totalidade do imóvel, e não sobre parte específica deste, o uso da coisa comum por um deles não constitui posse exclusiva ou posse de quota superior ao âmbito do seu quinhão, salvo se tiver havido inversão do título.ii - Sendo o comproprietário possuidor em nome alheio, relativamente à parte da coisa que excede a sua quota, não pode adquirir, por usucapião, sem inverter o título de posse, que tem subjacente a substituição de uma posse precária, em nome de outrem, por uma posse, em nome próprio.iii - A inversão por oposição do detentor do direito contra aquele em cujo nome possuía impõe que o primeiro torne, directamente, conhecida da pessoa em cujo nome possuía, a sua intenção de actuar como titular do direito, sendo uma oposição categórica, traduzida em actos positivos, materiais ou jurídicos, mas inequívocos, como se verifica se aquele murou a parcela de terreno de 1/6 do prédio objecto da acção de divisão de coisa comum.iv - O juízo acerca da divisibilidade da coisa comum deve reportar-se ao momento e es-tado em que a mesma se encontrava quando a divisão é requerida, atendendo-se ao que o prédio é e não ao que poderá vir a ser.v - A limitação relativa ao fraccionamento dos prédios rústicos diz respeito, apenas, aos terrenos aptos para cultura, isto é, aqueles que são próprios para fins agrícolas, flores-tais ou pecuários, sendo já possível a divisão de qualquer terreno, desde que a parcela fraccionada de destine a algum fim que não seja a cultura.vi - Ainda que o terreno, no momento do fraccionamento, tenha por fim a cultura agrícola, se o seu destino posterior passar a ser outro, cessa a proibição da sua divisão.vii - Encontrando-se o terreno afecto a qual-quer construção, destina-se a um fim que não é a cultura agrícola e, portanto, trata-se de um terreno para construção que justifica o fraccionamento. (Proc. n.º 30031-A/1979.L1.S1, de 7/4/2011).

aCçÃo de PreFerêNCiaSumário:1. Em princípio, o preço a depositar numa acção de preferência deve ser o preço cons-

tante da escritura.2. No entanto, se o preferente alegar que o preço foi simulado e inflacionado pelos contratantes para evitar que ele exercesse o seu direito de preferência, esse preferente poderá optar por depositar o preço que diz ser real.3. O preferente que suspeite de uma even-tual simulação do preço – preço real inferior ao peço simulado – terá de ponderar se está interessado mesmo pelo preço alegadamen-te simulado, ou se, pelo contrário, só lhe interessa preferir por aquele que pensa ser o preço verdadeiro.4. Nesta última hipótese, o preferente proce-derá ao depósito do preço que ele entende ser o real, arriscando-se a perder o seu direito pela insuficiência de depósito efectuado na eventualidade de não conseguir fazer prova da aludida simulação; querendo precaver-se contra esta possibilidade, e estando interessado em preferir mesmo pelo preço simulado, o preferente não terá outro remé-dio senão depositar o preço declarado pelos contraentes, com a certeza de feita a prova da simulação a sua obrigação de pagamento de restringirá ao preço real..”(Proc. nº. 1464/05.1TVPRT.P1.S1, de 7/4/2011).

JUStiFiCaçÃo NotarialSumário:1. Numa acção de impugnação de escritura de justificação notarial, tendo os réus nela afirmado terem adquirido por usucapião o direito de propriedade sobre o imóvel justificado, que registaram depois, com base em tal escritura, a seu favor, incumbe-lhes a prova dos factos constitutivos do seu arro-gado direito, sem poderem, para tal, gozar da presunção advinda do registo, que, em regra, lhes seria concedida pelo art. 7.º do Código do Registo Predial (acórdão do STJ, para uniformização de jurisprudência, nº 1/08, publicado no DR I S, de 31/3/2008).2. Necessários que são à posse, boa para a usucapião, os dois elementos de que a mesma sempre se deve revestir, o corpus e o animus, se este faltar, estaremos perante uma mera detenção ou posse precária, não susceptível, se inversão de título não houver, de conduzir àquele fundamento primário dos nossos direitos reais.3. Os artigos matriciais, esgotam, em princí-pio, os seus efeitos na relação jurídico-fiscal, não negando nem afirmando um deter-minado direito de propriedade, embora o

pressuponham.4. A presunção de propriedade derivada do registo predial não abrange a área, confron-tações e/ou limites dos imóveis registados.5. Um documento autêntico só tem força probatória plena quanto às acções ou percepções do oficial público nele men-cionadas, sendo certo que, em relação aos restantes factos, não cobertos por tal força probatória, pode a sua impugnação fazer-se, independentemente da sua arguição de falsidade, pelos meios gerais.” (Proc. n º 569/04.0TCSNT.L1.S1, de 7/4/2011).

aCideNte de traBalHoSumário:i- Conforme resulta do nº 3 do artigo 26º da Lei 100/97 de 13 de Setembro, constitui retribuição, para efeito de acidentes de tra-balho, tudo o que a lei considera como seu elemento integrante e todas as prestações recebidas que revistam carácter de regu-laridade e não se destinem a compensar o sinistrado por custos aleatórios.ii- As ajudas de custo não visam, em regra, pagar o trabalho ou a disponibilidade para o trabalho, antes se destinam a compensar as despesas realizadas pelo trabalhador por ocasião da prestação do trabalho ou por causa dele.iii- Só assim não será quando estas compen-sações excedem as despesas suportadas, pois conforme resulta da parte final do artigo 260º nº 1 do CT/2003, a parte exce-dente dessas despesas deverá considerar-se retribuição, no caso de se tratar de desloca-ções frequentes.iv- Vivendo o sinistrado em Pombal e tendo sido contratado para trabalhar em Espanha mediante o pagamento duma quantia mensal a título de salário, não integra a sua retribuição para efeito de acidente de tra-balho a quantia de 21 euros por cada dia de trabalho efectivo, que foi acordado lhe seria paga a título de ajuda de custo.v- Mas recebendo o sinistrado valores mais elevados que lhe eram pagos sob esta designação, já deverão estes, na parte excedente a 21 euros/dia, ser considerados retribuição, pois a R, entidade patronal, não alegou nem provou que tivesse alterado aquele montante diário pago a este título, dado que relativamente a esta importância já funciona a presunção do artigo 249º nº 3 do CT/2003.”. (Proc. n º 216/07.9TTCBR.C1.S1, de 13/4/2011).

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Contribuições paraa Segurança SocialRegularização – Competência do Tribunal do Trabalho

Acção DisciplinarCaducidade – Nota de culpa

Medida Inov-ArtNova regulamentação

ANÁLISE

Acordo tripartidopara a competitividadee emprego

Função PúblicaGozo de férias acumuladas

Extinção do postode trabalhoDecisão – Irretractabilidadeda Comunicação

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ABRIL • 2ª QUINZENA ANO 79º • 2011 • Nº 8

NESTE NÚMERO:

• IRS: declaração de rendimentos Modelo 3 – Prazos e forma de entrega – esclarecimentos práticos e análise das categorais de rendimentos

(Continua na pág. 291)

PEC ou insolvência?

LegislaçãoDL n.º 53/2011, de 13.4 (Sociedades Comerciais - fusões e cisões de sociedades - informação exigível - simplifi cação - alterações ao Código das Sociedades Comerciais) ......................... 318Port. n.º 153/2011, de 12.4 (Contribuições e Impostos - percentagem das receitas a afectar ao Fundo de Estabilização Tributário relativa ao ano de 2010) ........................................... 318Informações VinculativasIMT: isenção - dação em cumprimento ........... 314IVA: comissão de intermediação em operações de concessão de crédito - água oxigenada - alteração da taxa a aplicar .......................... 314 a 317Obrigações fi scais e Informações Diversas ... 290 a 297IRS: esclarecimentos sobre a entrega da declaração modelo 3 ................................ 299 a 313Trabalho e Segurança SocialInformações Diversas e Regulamentação do Trabalho ........................................................ 321 a 324Sumários do Diário da República ................. 325 a 328

SUMÁRIO

Longe da discussão que, por estes tempos, ocupa o país político, importa, desde já, clarifi car ao que vimos. Não nos ocupa o Programa de Estabilidade e Crescimento forjado entre Lisboa e Bruxelas. Ocupa-nos, sim, um outro PEC – o Procedimento Extrajudicial de Conciliação, cujo regime vigora no ordenamento jurídico português desde 1998. Observando o actual estado dos mercados, nele encontramos uma alternativa a considerar, face ao tradicional processo de insolvência. Senão vejamos.

O Código da Insolvência e Recuperação de Em-presas (CIRE) institui, no seu artigo 18º, um dever de

apresentação à insolvência. E estando a situação de insolvência confi gurada como a impossibilidade de cumprir com as obrigações vencidas, o devedor deve requerer a declaração da sua insolvência dentro dos 60 dias seguintes à data do conhecimento da situação de in-solvência, ainda que esta seja apenas iminente. Presume a lei esse conhecimento pelo titular da empresa, desde logo, em situações de incumprimento generalizado de obrigações tributárias; dívidas a trabalhadores, entre outras. No actual contexto da economia portuguesa, não é difícil imaginar que seja avultado o número de empresas na situação descrita.

Aos respectivos titulares (em especial aos adminis-tradores) coloca-se, então, um dilema difícil de resolver: cumprir o dever de apresentação à insolvência e expor a empresa a um processo judicial ainda considerado estigmatizante, pela quebra de confi ança que provoca no mercado e junto dos fornecedores, muitas vezes tendo como consequência necessária a liquidação; ou prosseguir com a actividade económica, ignorando o dever de apresentação, mas na expectativa de reabilitar, a breve trecho, o negócio.

Nos negócios, como na alta competição,é necessário estar bem preparado.

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abril/2011 - vida económica | economia, imposto, código fiscal, … · 2012-12-30 · “esta...

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