Programa Anual de Desenvolvimento de Administradores Não Executivos

7 de outubro de 2015

“A RELEVÂNCIA DAS PARTES RELACIONADAS”

Alexandre Mota Pinto

Di r e c to r d o I n s t i t u to Po r t u g u ê s d e C o r p o r a te G ove r n a n c eA d vo g a d o n a U r ía M e n é n d e z – P ro e n ç a d e C a r va lh o

I. RELEVÂNCIA E ACTUALIDADE DO PROBLEMA

¡ O risco das partes relacionadas obterem vantagens privadasem prejuízo da sociedade e dos accionistas.

¡ Mercados com maior diluição do controle societário pelopúblico;

§ A questão dos negócios entre sociedade e administradores;

¡ Mercados com maior concentração do controle;

§ A questão dos negócios entre sociedade e accionistas.

¡ Risco de perda ou apropriação injustificada de activos dasociedade em benefício das partes relacionadas.

I. RELEVÂNCIA E ACTUALIDADE DO PROBLEMA (CONTINUAÇÃO)

¡ O simples relacionamento especial pode afectar a

actividade e os resultados.

¡ Necessidade de identificar as partes relacionadas,

independentemente da existência de transacções.

II. FORMAS DE REGULAMENTAÇÃO DO PROBLEMA

¡ O confl ito de interesses exige mecanismos de controle;

¡ Muitas transacções com partes relacionadas amplamente

justificadas;

¡ Equilíbrio entre: impedir negócios abusivos e evitar um excesso de

regulamentação;

¡ Mecanismos de controle preventivo e de controle repressivo;

¡ Distinguir entre TPR Relevantes (controle máximo) e TPR menos

relevantes (controle menos exigente ou até ausência de controle).

A NOÇÃO DE PARTE RELACIONADA

¡ Noção de parte relacionada prevista no IAS 24§ Controlar, for controlada ou estiver sob controlo comum;

§ Influência significativa;

§ Associada;

§ Empreendimento conjunto (sociedade é um dos empreendedores);

§ Membro do pessoal-chave da gerência;

§ Membro íntimo da família de um accionista controlador ou de pessoal-chave da

gerência”;

§ Sociedade controlada, controlada conjuntamente ou significativamente

influenciada por accionista controlador ou por pessoal-chave da gerência;

§ Plano de benefícios pós-emprego para benefício dos empregados da sociedade.

¡ Prevalência da substância sobre a forma na identificação.

REGULAMENTAÇÃO DO PROBLEMA EM PORTUGAL

¡ Mecanismos preventivos: divulgação da existência de partes

relacionadas e das transacções efectuadas.

¡ NIC 24

§ Partes relacionadas:

§ “relacionamentos entre empresas-mãe e subsidiárias”;

§ “apropriado divulgar o relacionamento com partes relacionadas onde exista

controlo”.

¡ Regulamento da CMVM nº 4/2013

§ No relatório de governo societário:

§ Divulgar informação relevante relativa à existência de partes relacionadas;

§ “Informações sobre a existência de relações significativas de natureza

comercial entre os titulares de participações qualificadas e a sociedade”.

A REGULAMENTAÇÃO DO PROBLEMA EM PORTUGAL (CONTINUAÇÃO)

¡ Informações sobre transacções com partes relacionadas, nas suasdemonstrações financeiras anuais; ;

¡ Conteúdo mínimo da informação:

§ “A quantia das transacções”;

§ “A quantia dos saldos pendentes”;

§ “Provisões para dívidas duvidosas relacionadas com a quantia dos

saldos pendentes”;

§ “Os gastos reconhecidos durante o período a respeito de dívidas

incobráveis ou duvidosas devidas por partes relacionadas” .

¡ Divulgação separada das transacções, por categorias de partesrelacionadas.

¡ Artigo 397º, nº. 4: todas as autorizações às transacções da

sociedade com os respetivos administradores;

¡ Regulamento da CMVM nº. 4/2013 “Governo das Sociedades” :

informações relativas aos “Mecanismos e procedimentos de

controlo” de transações com partes relacionadas.

DIVULGAÇÃO DOS CONTROLOS

¡ Absolutamente pro ibidos (ar t igo 397º , nº . 1 do CSC) :

§ “empréstimos ou crédito a administradores”;

§ “pagamentos por conta deles”;

§ prestação de “garantias a obrigações por eles contraídas”;

§ “adiantamentos de remunerações superiores a um mês”.

¡ Relat ivamente proibidos : restantes cont ratos , “previamente autor izados por

del iberação do conselho de administ ração” e “parecer favorável do conselho fiscal

ou da comissão de auditor ia” (ar t igo 397º , nº . 2 CSC) .

¡ Livremente celebráveis : contratos “comprendido[s ] no própr io comércio da

soc iedade” e “nenhuma vantagem espec ia l ( . . . )” .

¡ Previsão legal de um patamar mínimo de valor a par t i r do qual negócios devem ser

submetidos à aprovação do conselho de administ ração?

MECANISMOS PREVENTIVOS: CONTROLO PRÉVIO DAS

TRANSACÇÕES COM PARTES RELACIONADAS

NEGÓCIOS COM ADMINISTRADORES

¡Lei não prevê mecanismo de controle prévio;

¡Quadro legal deve ser reforçado com a

previsão de mecanismos de controle prévio.

MECANISMOS PREVENTIVOS: CONTROLO PRÉVIO DAS

TRANSACÇÕES COM PARTES RELACIONADAS

NEGÓCIOS COM ACCIONISTAS

¡ Códigos de governo das sociedades

§ Código de Governo das Sociedades da CMVM: duas recomendações:§ “(..) negócios (...) devem ser realizados em condições normais de

mercado”;

§ órgão de supervisão ou de fiscalização: realização de negócios de relevância significativa dependem do seu parecer prévio.

§ Código de Governo das Sociedades do IPCG

§ “(...) mecanismos para prevenir a existência de conflitos de interesses, actuais ou potenciais, entre os membros de órgãos ou comissões societárias e a sociedade”;

§ “o membro em conflito não deve interferir no processo de decisão”.

MECANISMOS PREVENTIVOS: CONTROLO PRÉVIO DAS

TRANSACÇÕES COM PARTES RELACIONADAS

NEGÓCIOS COM ACCIONISTAS

¡ Absolutamente evidente que o negócio é contrário aos

interesses da sociedade: nulidade

§ casos de conluio entre um (ou alguns) administradores e a parte

relacionada:

§ nulidade por fim ofensivo dos bons costumes (artigo 281º do C.Civil)

§ casos de abuso evidente:

§ ineficácia em relação à sociedade

§ abuso de representação (artigo 269º do C. Civil)

MECANISMOS REPRESSIVOS

¡ Os administradores podem ser responsabilizados,

indemnizando a sociedade (artigo 72º CSC);

¡ Sócios controladores: também podem ser

responsabilizados (artigo 83º, nº. 4 CSC).

RESPONSABILIDADE

¡ Proposta de Directiva: mecanismos preventivos de controle de

transacções com partes relacionadas;

¡ Transacções com valor superior a 5% dos activos ou que possam ter

um impacto significativo sobre lucros ou volume de negócios devem

ser submetidas à aprovação dos accionistas (ar tigo 9º-C, nº. 2);

¡ Transacções com valor superior a 1% dos ativos devem ser

anunciadas publicamente

§ relatório elaborado por uma terceira parte independente

§ transação foi realizada em condições normais de mercado e é

equitativa e razoável na perspectiva dos accionistas (artigo 9º-C,

nº. 1).

OS MECANISMOS PREVENTIVOS DE CONTROLE PREVISTOS NA PROPOSTA DE DIRECTIVA

¡ Cabe aos administradores independentes um papel relevante no controlo e

prevenção de relacionamentos ou transacções prejudiciais à sociedade;

¡ Identificar quem são as partes relacionadas relevantes, com capacidade

para influenciar a administração;

¡ Exigir que cer tas transacções se submetam a um controle prévio;

¡ Obrigação de os administradores informarem previamente sobre

transacções em preparação;

¡ Obrigação de uma comissão do conselho de administração composta por

administradores independentes ou o conselho fiscal ou o conselho geral e

de supervisão ou a comissão de auditoria aprovarem a referida transacção;

¡ Negócios que excedam um determinado valor : autorização à assembleia

geral?

ALGUNS CONSELHOS FINAIS

“A coragem é a primeira das qualidades humanas, porque

garante todas as outras.”

ARISTÓTELES

Obrigado