a fiscalização em concreto no direito constitucional português · 3 o direito de acção –...

A Fiscalização em concreto no Direito Constitucional Português

Autor: Nuno Clington Costa

Lisboa, 2011

INDICE

Introdução............................................. Pag. 3

Cap.I - O Direito na acção e o controle em concreto da

constituição

1.1. AMBITO DA FISCALIZAÇÃO DA CONSTITUIÇÃO ............. Pag. 5

1.1.1 A FISCALIZAÇÃO EM CONCRETO ......................... Pag.6

1.1.2. FISCALIZAÇÃO CONSTITUCIONAL ESTRITA .............. Pag. 7

1.2. A FISCALIZAÇÃO SUCESSIVA CONCRETA .................. Pag. 8

1.2.1.DIREITO DE PROTECÇÃO JURIDICA E O “CONTROLE DIFUSO”. Pag.9

1.2.2 O CARACTER GERAL E OBRIGATÓRIO POR FISCALIZAÇÃO SUCESSIVA

CONCRETA ................................................ Pag.12

Cap. II - Principios e Garantias do Estado de Direito

Constitucional

2.1.OS DIREITOS FUNDAMENTAIS E AS LIBERDADES GARANTIDAS..Pag.14

2.2. DOS PRINCIPIOS CONSTITUCIONAIS......................Pag.17

2.2.1 DA IGUALDADE.......................................Pag.17

2.2.2 DA LEGALIDADE .....................................Pag.19

2.2.3 DA PROPORCIONALIDADE ..............................Pag.21

2.2.4 DA SEGURANÇA JURIDICA..............................Pag.22

Cap.III - O Procedimento Da Acção Constitucional

3.1. A COMPOSIÇÃO DO TRIBUNAL CONSTITUCIONAL ......... Pag. 25

3.1.2 ADMISSIBILIDADE DOS PEDIDOS ...................... Pag. 26

3.1.3 A TRAMITAÇÃO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL DA FISCALIZAÇÃO

CONCRETA................................................ Pag. 29

3.1.4 APLICAÇÃO DA DECISÃO CONSTITUCIONAL ............. Pag. 30

Bibliografia ........................................... Pag. 33

A FISCALIZAÇÃO DA CONSTITUIÇÃO “EM CONCRETO”

3

Introdução.

Este anexo vem estabelecer uma continuidade do trabalho original elaborado para uma Pós

– graduação sobre o tema da constitucionalidade e suas garantias subordinadas á realidade

contratual societária Portuguesa daí que ao aproveitar a totalidade dos temas e

desenvolvimentos do trabalho foram anexados novos elementos visando consolidar e

aperfeiçoar o conteúdo previamente elaborado porém ampliando o ambito da incidencia do

teor constitucional relativamente ao trabalho original de cariz bem mais técnico

transportando-o agora para uma sistematização configurada em forma, conteúdo material e

maior competencia organizacional. Procurando realçar contudo a efectividade de alguns dos

temas abordados no trabalho original nomeadamente - Os principios constitucionais- tendo

em constante atenção que o desenvolvimento deste tipo de fiscalização é consolidado

essencialmente pelo respeito aos direitos fundamentais constitucionalmente consagrados.

Porém sobre o assunto interessa referir que neste ambito se confundem os Direitos

fundamentais e os Deveres fundamentais, estes ultimos enquanto corporizados no escopo de

deveres de ambito socio- económico e cultural no espaço de actividades exaradas pela

capacidade do estado e apropriados ao desenvolvimento do cidadão - que por, se tratarem

essencialmente de direitos politicos, portanto expostos á dependencia de uma análise da

capacidade do estado em suporta-los, quando sujeitos a uma exigencia particular- e o ambito

dos direitos do cidadão enquanto direitos imediatos constitucionalmente distinguidos que

dada a sua importancia se instituem como figuras normativas de natureza reguladora e

caracter restritivo no ambito da determinação constitutiva legiferante. Sobre estes o direito

constitucional português distingue- os, engenhosamente, dos deveres fundamentais, como de

liberdades garantidas enquanto o corpo de direitos individuais constitucionalmente

consagrados apenas susceptiveis de distorcão pelo poder constitucional falamos

nomeadamente e dentro do contexto deste trabalho do direito á vida, á não descriminação, á

imparcialidade, á propriedade e livre iniciativa económica, o direito de acesso á justiça.


4

Tem - se portanto que valorizam estes Direitos e Deveres fundamentais em conformidade

com o já acima distinguido direitos (estritos) nestes termos enquanto o núcleo essencial

realizado pelos Direitos Liberdades e Garantias, deveres enquanto funções do estado -

como um pressuposto essencial de direitos determinantes para a concepção

(constitucional) da dignidade do homem. Sendo portanto a considerar estes como o nucleo

essencial de direitos do cidadão oponiveis a qualquer outra realidade ou dimensão por força

juridico-constitucional.

Nunca esqueçendo de que (...) a competência para julgar da inconstitucionalidade

é reconhecida a todos através dos tribunais comuns, daí cabendo sempre recurso,

no que toca a essa apreciação, para o Tribunal Constitucional(...) é pois daqui que

versa o direito de (na) acção garantido na Garantia constitucional da fiscalização em

concreto da constitucionalidade. Consagração determinada no artº 280 com os efeitos

dos termos do artº 282º e 281º nº3 da CRP.

Importa ainda referir que se tratando desta metodologia extremamente completa do

ponto de vista juridico português já dentro da realidade judicial apesar de os recursos

para o Tribunal Constitucional estarem “isentos” de custas1 ainda se enfrenta algumas

dificuldades no capitulo do direito de acção dado que a admissibilidade da acção2

estar sob reserva do Tribunal constitucional.

1 Artigo 84.º, Lei de organização, funcionamento e processo do Tribunal Constitucional 2 Cfr. Ponto 3.1.2 da Admissibilidade dos pedidos.


5

CAP.I

O DIREITO NA ACÇÃO E O

CONTROLE EM CONCRETO DA CONSTITUIÇÃO

1.1. Ambito da Fiscalização da Constituição.

A Garantia da Constituição. Que contudo imposta num dominio extra constitucional,

uma vez que o dominio constitucional é centralizado e focalizado essencialmente em

temas de caracter mais formal do que propriamente judicial - entenda-se este como

relativo apreciação de factos - no sentido amplo da palavra, um caracter estritamente

determinado em bases de prevenção mais do que de uma natureza reactiva tão

caracteristica ás apreciações judiciais assentes no principio retributivo – e portanto ser

de relevancia a originalidade consubstanciada no direito (subjectivo) de acção como

um subprincipio do tema - na medida que esta forma (este mecanismo) constitucional,

em concreto, é como que activado por orgãos determinados como externos ao

dominio constitucional, por assim dizer. Orgãos como o são os tribunais (cfr. artºs 202º

e 203º da CRP).

É garantia constitucional do cidadão, portanto a capacidade de intervir directamente no

poder constitucional, por força desta garantia da Constituição em assegurar a

conservação da lei fundamental pelo instituto da Fiscalização sucessiva concreta -

ou seja em que se atribui um valor de garantia constitucional cfr. alude Gomes

Canotilho pois que (...) são garantias da Constituição enquanto meios e institutos

destinados a assegurar a observancia aplicação e estabilidade e conservação da lei

fundamental(...).

Garantias na Constituição. Por outro lado e dentro do mesmo tema surge a figura

das “garantias constitucionais; enquanto determinações com um alcance subjectivo á

defesa dos direitos do cidadão perante o estado reflectidas nas figuras do direito de

acção3 nos tribunais, o direito de decisão fundada no direito, o direito á execução das

decisões dos tribunais, etc. 3 O direito de acção – cfr.artº 20º da CRP e artº 1 do Codigo de processo civil - explicita um direito na

acção º cfr. nº 2º do Codigo de Processo Civil- é o mais representativo dos direitos subjectivos em sede de

“dispositivo” processual porém adjaz que em sede Penal o direito na acção já não apresenta um valor


6

No fundo as garantias de cidadania do individuo perante o estado trata-se aqui do

estabelecimento constitucional (da consagração constitucional) de declarações universais do

direito do homem enquanto principios-garantia como G.Canotilho define. Extraindo-se ao que

aqui importa um dos direitos fundamentais do individuo ser o de acesso á justiça livre,

concentanea e coerente. Importando não só uma adstrição á legalidade mas como o respeito

desta mesma legalidade do estado por principios de indole individual ou seja o estado não é

um estado legal mas antes um estado democrático e de respeito pelas liberdades do individuo,

e é assim que a própria constituição reconhece daqui não só a importancia do garante do

assento dos direitos do individuo mas como também um garante da participação individual na

justiça.

Conformando o conteúdo da fiscalização em concreto uma incidencia sobre a

averiguação (normativa e jurisprudencial) dos actos do poder público designando-se

portanto enquanto mecanismos de averiguação pós legis em sede de fiscalização

constitucional em distinção dos outros tipos de fiscalização.

1.1.1 A Fiscalização em concreto.

No que toca em especial á estrutura da fiscalização em concreto inclui-se esta num

misto entre a fiscalização judicial difusa caracteristica do modelo norte americano –

em que o poder de fiscalização é atribuido a todos os orgãos judiciais, porém se aqui é

garantida a possibilidade de recurso para o mais alto tribunal com jurisdição ao caso

em concreto, com a desaplicação no caso em concreto da norma se considerada

inconstitucional- e uma fiscalização judicial concentrada como a caracteristica do

modelo austriaco que se verifica no caso nacional, que dispõe uma concentração da

problemática constitucional num só orgão - O Tribunal Constituicional.

Resulta portanto no sistema nacional constitucional um sistema misto. Difuso (pois que

a questão pode ser levantada em lide judicial ) e concentrado conforme repara Bacelar

Gouveia na medida que a intervenção da fiscalidade é atribuida tanto aos tribunais em

subjectivo tão portentoso dado a questão do “dispositivo”aí se resumir a um direito de queixa não sendo

contudo de desvalorizar todo os direitos e deveres, já em fase procedimental penalistica, que cabem ao

cidadão e ao próprio estado na figura do MP e Tribunais de suscitarem as questões que se apresentarem

relativas á constitucionalidade que aí se determinarem dos termos do artº 204º da CRP.


7

geral como especificadamente ao tribunal constitucional por a este caber a ultima

palavra.

1.1.2. Fiscalização Constitucional estrita.

Contudo convém referir em termos gerais que do ambito da fiscalização da

constituição deriva como principio fundamental da constitucionalidade que os actos

normativos não sejam contrários á lei fundamental ou seja de que estes só estarão em

conformidade com a constituição quando não violem quer o sistema formal –

constitucionalmente estabelecido quanto á produção normativa, traindo a legalidade

exigida- quer não contrariem (positiva ou negativamente) os parametros materiais

plasmados nas regras ou por principios constitucionais que ponham igualmente em

causa os seus efeitos materiais constitucionalmente determinados. Daqui resulta a

essencia do sentido do controle judicial da constituição ou seja estabelece a

importancia da fiscalização da lei constitucional.

Restando aqui ainda aludir que na fiscalização constitucional se estipula uma

concepção relativa ao controle politico –efectuado por iniciativa dos próprios orgãos

politicos e portanto por procedimentos próprios - e a concepção que se quer distinguir

ao longo deste trabalho consubstanciada num controle jurisdicional realizado pelos

orgão judiciais. Portanto tem-se um controle constitucional não formalizado apenas por

via judicial pois que o pode ser mediante via politica como figurado nas situações de

Fiscalização Abstracta em que o controle da fiscalidade, realizado por iniciativa dos

orgãos politicos sejam eles a Assembleia da Républica ou assembleias regionais ou

mesmo a pedido do P.R., incide sobre inconstitucionalidades organicas e formais e

assume duas formas - a forma preventiva quando “Pedido” á apreciação do Tribunal

Constitucional antes de os diplomas entrarem em vigor cfr. artºs 278/279º da CRP, e

visa acima de tudo o saneamento de erros grosseiros usualmente de forma; ou a

forma de controle sucessivo quando procedimento constitucional de fiscalização

dirigido à decisão com força obrigatória geral efectuada já depois de as normas serem

plenamente válidas, mesmo que eficazes (artº 281º da CRP).

Portanto as tipologias de controle da constituição dividem-se em quatro modalidades

distintas conforme a lei fundamental:


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Fiscalização preventiva - via politica- artºs 278º, 279º CRP.

Fiscalização sucessiva (em abstracto) - via politica- artº 281º CRP.

Fiscalização sucessiva (em concreto) - via Judicial cfr. artº 280º CRP.

Fiscalização por omissão - via politica. cfr. artº 283º CRP.

Conclui-se portanto que aquilo que caracteriza a fiscalização em concreto é que

porquanto controle da constituição é igualmente uma garantia do cidadão corporizada

por um principio de realização material da lei “magna” consolidada num critério de

“subsidieriedade” enquanto aproximação máxima da realização do direito da

perspectiva pessoal aludindo-se assim a um caracter misto enquanto direito de acção

do próprio cidadão enquanto parte legitima em impugnar, como do tribunal ou do

ministério público – porém visando igualmente uma medida de defesa da constituição

por corporizar o sentido da norma do artº 204º da CRP.

(...)assim é que se expõe que a fiscalização da constituição em concreto se por muitos

criticada é contudo um dos principais garantes da constitucionalidade e vigência do

estado de direito democrático relevando toda uma participação do cidadão comum ao

desenvolvimento da aplicação dos principios constitucionais ao estado de direito(...).

1. 2. A FISCALIZAÇÃO SUCESSIVA CONCRETA

Da ofensa de direitos constitucionalmente protegidos resulta portanto uma ofensa da

norma constitucional conformando uma situação prevista na CRP, a de ofensa á

Constituição e como (...)a competência para julgar da inconstitucionalidade é

reconhecida a todos os tribunais, porém cabe sempre recurso, no que toca a essa

apreciação, para o Tribunal Constitucional(...).

Para esta mesma situação estabelece a própria constituição meios de defesa (...) e

não apenas meios de defesa do estado pois que o objecto da defesa constitucional

recaí sobre a forma como um estado é normativa e constitucionalmente constituido(...).

e logo pressupõe –se daqui a existencia de garantias da constituição enquanto

meios instrumentais, institutos destinados a assegurar a observancia, aplicação,


9

estabilidade e conservação da lei fundamental... a sua existencia nomeadamente,

em sede daquilo que nos interessa, através da utilização dos meios de

fiscalização.

Se por um lado e dentro do mesmo tema surge a figura das “garantias

constitucionais”4 estas com um conteudo normativo preponderantemente

subjectivista- pois que já não de garantias da constituição se aluda como

anteriormente, que resumem os meios de fiscalização do conteudo e aplicação da lei

fundamental- é portanto, em sede de garantias constitucionais, e estas enquanto

determinações com um alcance subjectivo á defesa dos direitos do cidadão perante o

estado que se determinam os direitos dos cidadãos perante a acção

(...)determinam estas um alcance subjectivo na medida que se reconduzem á abertura da CRP

aos direitos subjectivos dos cidaddãos i.e as garantias constitucionais dos cidadãos

reconduzem-se ao direito destes exigirem dos poderes públicos a protecção dos seus direitos e

o reconhecimento e consagração dos meios processuais adequados a essa finalidade(...) daí a

relevancia da fiscalização em concreta como uma garantia constitucional do cidadão,

mais do que uma garantia da constituição ao viabilizar o conteudo dos elementos subjectivos5.

1.2.1. Do direito de protecção juridica e o “controle difuso”.

É no fundo uma emergencia da protecção dos direitos fundamentais. Caracterizada

essencialmente enquanto ideia de protecção através dos tribunais no conceito anglo

saxónico de “Processo devido”- enquanto processo previsto na lei (tipificado) para a

aplicação de penas privativas da vida liberdade e da propriedade, no fundo de Direitos

liberdades e garantias (DLG´s). Significando por isso que em direito o “processo

devido” significa a obrigatoriedade da observancia de um tipo de processo legal e

previamente previsto (tipificado) antes de alguém ser privado de qualquer dos seus

direitos fundamentais. i.e daqueles por si adquiridos quer constitucionalmente

reconhecidos quer por via material.

4 Sobre as garantias constitucionais e garantias da constituição cfr. (Gomes Canotilho, Direito

Constitucional 7ªEdição pp. 887)

5 Pois que “a garantia de acesso aos tribunais signifca fundamentalmente direito de acesso á protecção

juridica através dos tribunais” o que implica o direito ao processo devido(...) e equitativo. Portanto a uma

protecção jurisdicional (...)adequada” (Gomes Canotilho, Direito Constitucional 7ªEdição pp. 492 e 493)


10

È processo devido enquanto processo justo6 de criação legal das normas restritivas das

liberdades dos cidadãos cfr. artº 27º nº 2 e nº3. De outra perspectiva – subjectiva- o

“processo justo e devido” é o direito que aquele que se vê privado dos seus DLG´s ter o

poder de exigir que essa privação seja feita de acordo a um processo especificado por lei caso

contrario se estipule uma inconstitucionalidade.

Portanto a protecção e a ideia de justo processo acima de tudo recaí sobre um nivél

de controlo com base na equidade e no direito ao contraditório entre as determinantes

objectivas e subjectivas.

Embora da perspectiva formal sobre o problema material o parametro de controlo dos

tribunais da perspectiva intriseca recairá sobre o catalogo dos Direitos Liberdades e

Garantias constitucionalmente consagrados e daqueles direitos de natureza análoga

constante de leis ou convenções –as normas em branco cfr. artº 16º- ou seja de

legislação ordinária. É portanto daqui que se desenvolve um direito de recurso directo

para o tribunal constitucional da norma que se veja ofensiva da constitucionalidade

veja-se o caso da sentença em Acórdão n,° 37/91, de 14 de Fevereiro de 1991

(...)Julga inconstitucional a norma do n.º 2 do artigo 10.º da Lei n.º 2030, de 22 de

Junho de 1948, na medida em que ele impede que, em caso de expropriação por

utilidade pública, a indemnização devida ao arrendatário, tratando-se de arrendamento

industrial com mais de cinco anos, excede-se os quarenta por cento do valor do prédio

ou parte do prédio por ele ocupado(...) pois que em causa estaria uma restrição

violadora da norma constitucional relativa ao direito de propriedade privada cfr. artº

62º.2 da CRP.

Pois que todos os actos normativos deverão estar em conformidade com a

constituição é o que dispõe a norma constitucional do artº 3º da CRP no que se refere

á Soberania e ao principio da legalidade democrática7.

Dada esta ideia geral do conteudo e objecto da fiscalização sucessiva em concreto,

nos termos do artº 280º da CRP dispõe a constituição como sujeitos legitimos do

pedido de recurso da decisão todos aqueles intervenientes activos no processo judicial

6 Sobre o processo justo (Gomes Canotilho, Direito Constitucional 7ªEdição pp. 494)

7 E portanto subjectivamente á garantia do cidadão ver os seus direitos devidamente salvaguardados

dentro do principio da segurança e protecção juridicas. Sobre o assunto ver o cap. II no que se refere aos

principios constitucionais e em especial ao da segurança juridica.


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ou seja aquelas partes que perante o juiz se entenda que na sua decisão se verifique

a inconstitucionalidade da norma a aplicar ou aplicada... assim é que a Lei do Tribunal

Constitucional no seu artº 72º determina como sujeitos com Legitimidade para recorrer

para o Tribunal Constitucional:

a) O Ministério Público;

b) As pessoas que, de acordo com a lei reguladora do processo em que a decisão foi proferida,

tenham legitimidade para dela interpor recurso.

As partes desde que com fundamento na ilegalidade ou inconstitucionalidade da

norma que haja sido suscitada durante o processo. Porém esta inconstitucionalidade

terá que ser devidamente suscitada tal como se verifica no acordão 178/2010 em que

em conferencia o Tribunal constitucional determinou que “suscitar a

inconstitucionalidade de uma norma jurídica é fazê-lo de modo tal que o tribunal

perante o qual a questão é colocada saiba que tem uma questão de

constitucionalidade determinada para decidir...” para que (...)em termos de, como

dispõe o n.º 2 do artigo 72.º da LTC, este ( O tribunal) estar obrigado a dela

conhecer(...). sendo portanto requisito essencial não só que a norma haja sido

suscitada durante o processo –artº 280º nº1 /a como devidamente suscitada de forma

clara e concisa para a necessária percepção “...tal se faça de modo claro e

perceptível, identificando a norma (ou um segmento dela ou uma dada interpretação

da mesma) que (no entender de quem suscita essa questão) viola a Constituição...”.

Conforme . artº 280º nº1/a da CRP cabe recurso para o Tribunal Constitucional das

decisões dos tribunais “...que recusem a aplicação de qualquer norma com fundamento

na sua inconstitucionalidade...”.

Portanto cabe igualmente ás partes alegarem em recurso para o Tribunal

Constitucional de decisões que prejudiquem as suas determinações por não

reconhecerem a sua vontade desde que devidamente fundamentadas em

inconstitucionalidade ( ou de constitucionalidade questionavél). Pois que “...nos feitos

submetidos a tribunal não podem os tribunais aplicar normas que infrinjam o disposto

na constituiçaõ ou os principios nela consignados...”- artº 204 da CRP- exige-se em

sede de fiscalização concreta que o problema da inconstitucionalidade de uma norma

surja no decurso de um processo (CRP, artº 280.1/b) ou da decisão de juiz (CRP, artº

280.1/a).


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1.2.2 O Caracter geral e obrigatório por fiscalização sucessiva concreta.

Do artº 280 da CRP no seu nº5 incube ser da competencia do MP as decisões que

apliquem norma anteriormente já julgada inconstitucional ou ilegal pelo próprio

Tribunal Constitucional. Como se verifica - e a titulo de exemplo o pedido constatado-

no já citado Acordão nº 173/2009 de 4 de Maio de 2009 naquilo que dispõe “...no

âmbito da fiscalização concreta da constitucionalidade, julgada, por três vezes,

materialmente inconstitucional, por ofensa ao artigo 26.º, conjugado com o artigo 18.º

da Constituição, no segmento em que consagra o direito à capacidade civil. Tal

sucedeu no Acórdão n.º 564/2007 e nas decisões sumárias n.os 615/2007 e

85/2008...” em que, e no que respeita ao Acórdão n.º 564/2007 se (...)Declara, com

força obrigatória geral, a inconstitucionalidade do artigo 189.º, n.º 2, alínea b), do

Código da Insolvência e da Recuperação de Empresas, aprovado pelo Decreto-Lei n.º

53/2004, de 18 de Março, na medida em que impõe que o juiz, na sentença que

qualifique a insolvência como culposa, decrete a inabilitação do administrador da

sociedade comercial declarada insolvente(...)

Ou em conformidade com o disposto na lei do tribunal constitucional nos seguintes

termos:

Artigo 82º

(Processo aplicável à repetição do julgado)

Sempre que a mesma norma tiver sido julgada inconstitucional ou ilegal em 3 casos concretos,

pode o Tribunal Constitucional, por iniciativa de qualquer dos seus juízes ou do Ministério

Público, promover a organização de um processo com as cópias das correspondentes

decisões, o qual é concluso ao presidente, seguindo-se os termos do processo de fiscalização

abstracta sucessiva da constitucionalidade ou da ilegalidade previstos na presente lei.

Ora por consagração constitucional do artº 281º nº5 dispõe a lei magna que aquelas

normas que no âmbito da fiscalização concreta da constitucionalidade, hajam sido

julgadas, por três vezes sofridas de inconstitucionalidade se lhes atribua á sentença do

Tribunal constitucional a força de caracter geral e obrigatório ou seja resultando em

termos materiais a inexistencia da norma em concreto.


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E por tal verificando-se de tal situação aplica-se a tais casos o efeito de repristinação

constitucional em conformidade com o disposto no artº 282º nº1 da CRP. Porém

ressalve-se os casos de aplicação na lei penal em que “...não poderão operar na parte

em que provocar a aplicação, em concreto, de pena mais grave do que a prevista no

momento da infracção, por força do artigo 29 da CRP...”.


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CAP. II

PRINCIPIOS E GARANTIAS DO ESTADO DE DIREITO CONSTITUCIONAL

2.1. OS DIREITOS FUNDAMENTAIS E AS LIBERDADES GARANTIDAS

O ambito da fiscalização em concreto da inconstitucionalidade (ou da ilegalidade

quando incidente sobre decisões judiciais) tem como base um controle concreto, não

sobre o objecto da causa conforme se poderia deduzir primariamente (entendendo-se

que as partes só pudessem suscitar da inconstitucionalidade das normas que

lesassem os seus direitos) do exposto pelo artº 280.1 da CRP. Aprofundando-se o

espirito da norma assim não se verifica pois que o que aí se designa é apenas e tão só

uma abrangencia á todas as normas relevantes para a causa pois que a natureza

deste tipo de fiscalização incide “...não só á defesa dos direitos e interesse subjectivos

mas como garante também a defesa da integridade de toda a ordem juridica...”.

Porém tratando da garantia de defesa (enquanto garantia constitucional) do interesse

pessoal e atendendo á dignidade e formação da pessoa individual abordar-se-á de

uma forma geral os principios e designações fundamentais consagradas pela

constituição enquanto conceptualização objectiva (subjectiva no original) do interesse

da dignidade da pessoa humana numa sociedade livre e de direito democrático.

Assumindo portanto a conceptualização dos direitos fundamentais uma posição de

relevo nesta matéria e entendo-se o desenvolvimento destes direitos dentro de uma

dinamica normativa evolutiva enquanto de um reconhecimento constitucional de

atribuição de um parametro, de um núcleo de direitos que se metarmofosearam ao

longo dos tempos dos direitos reservados apenas a alguns, i.e de algumas classes a

direitos garantidos para todos. Pois que os direitos que assumindo desta perspectiva

um cariz de ideal, corporizam no fundo o teor dos direitos fundamentais

constitucionalmente consagrados enquanto corpo de direitos institucionalmente

garantidos e limitados espacial e temporalmente porque incidentes á vigencia juridica8.

8 Sobre o assunto ver Gomes Canotilho, Direito Constitucional 7ªEdição (O sistema dos direitos

fundamentais pp. 393 e ss).


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Distiguem-se, importa referir, dos direitos do homem dada a dimensão universalista

destes ultimos e na medida que enquanto uns são validos a todos os povos e em

todos os tempos (dado o seu teor naturalista impondo-se mesmo ao estado de acordo

a uma certa perspectiva), já dos outros se inserem num especifico espaço territorial e

temporal ou seja de um estado vigente.

Determinando-se nesta medida que os direitos fundamentais são os direitos

objectivamente (e constitucionalmente consagrados seja por determinação ou

remissão cfr.artº 16 nº1 da CRP) vigentes na ordem juridica enquanto delimitadores do

espaço de direitos individuais não só garantidos como defendidos pelo Estado que se

assuma como de Direito.

Por tal são os direitos fundamentais sobretudo representantes constitucionais dos

direitos de defesa da dignidade e pessoa humana acima de tudo perante os poderes

do estado quer de outras e quaisquer situações coactivas que possam derivar,

formalizam portanto um substracto defensivo á liberdade de cidadania do sujeito

comum querendo por isso afirmar-se como uma tipologia de conhecimento decisivo e

abrangente ao ambito do caso concreto dada a amplitude subjectiva que determina.

Os direitos fundamentais cumprem assim funções de garantia de defesa a nivél legal

para com o cidadão comum.

Tendo-se portanto a ofensa destes direitos constitucionalmente protegidos

como uma ofensa da norma constitucional verificando-se uma situação prevista

na CRP como de violação da constitucionalidade.

A Constituição de Angola reserva expressamente o ambito destes direitos no capitulo II

– Direitos, Liberdades e Garantias Fundamentais.- artºs 30º a 55º. Imbuindo-os

nomeadamente com um caracter restritivo (e garantistico) nos artºs ss (56º a 75º). Em

sede deste trabalho cfr. ainda o artº 72º da C.R.Angola.

Os direitos fundamentais cumprem a função de defesa de direitos da pessoa humana

enquanto cidadão sob uma dupla perspectiva quer sob:

O Plano juridico objectivo. Em que constituem um corpo de normas de obstrução ás

ingerencias dos poderes públicos na esfera individual constitucionalmente garantida

classificando-se neste plano em normas de competencia negativa. Determinando a


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inconstitucionalidade de normas que se subrepunham portanto aos principios deste

dominio.

O Plano juridico subjectivo. Enquanto o poder do livre exercicio positivo dos direitos

fundamentais (a liberdade positiva) e de exigir a omissão dos poderes públicos de

forma a evitar agressões lesivas por parte dos mesmos.

Assim por ex. é que a norma do artº 25º referente ao direito á integridade pessoal

garante no plano subjectivo juridico uma liberdade positiva enquanto direito á

integridade fisica e moral da pessoa; e um dever de omissão na sua “inviolabilidade”...

sendo que enquanto garantia pessoal no plano juridico objectivo se impõe aos poderes

públicos uma competencia negativa ao determinar a proibição de tortura maus tratos e

penas degradantes para a pessoa. Como determina a CRP no nº5 do artº 27º ainda no

ambito da competencia negativa a imposição agravada em sanção para com o abuso

da privação da liberdade (...) na medida que estipula que a privação da liberdade

contra o disposto na CRP e na lei constituí mesmo o estado no dever de indemnizar

(...) porém resta ainda saber se indemnizar nos termos em que a lei preveja a forma

desta indemnização se constitui numa remissão para uma qualquer lei ordinária (...)

porém sobre este assunto há que se confirmar o disposto pela Lei n.º 67/2007 de 31

de Dezembro. Que Aprova o Regime da Responsabilidade Civil Extracontratual do

Estado e Demais Entidades Públicas.

Porém como ex. tipico da função protectiva do direito fundamental está a norma do art

37º (da liberdade de expressão e informação) que determina no plano juridico

subjectivo enquanto liberdade positiva o direito de exprimir e divulgar livremente o

pensamento; e impondo como liberdade negativa o direito de a liberdade de expressão

ser feita sem quaisquer impedimentos ou descriminações por parte dos poderes

públicos.

Como impõe ainda esta norma objectivamente e directamente aos poderes (públicos)

uma competencia negativa enquanto proibição de qualquer tipo ou forma de censura a

livre expressão e informação.

Importa ressalvar ainda como de direitos fundamentais o espaço de actividades em

que a maioria constituem Direitos a prestações exaradas pela capacidade do estado


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que usualmente as constituições condensam com um conteudo eminentemente social

enquanto fins do Estado.

A C.R. Angola distigue estes direitos enquanto deveres (programáticos) do Estado no

seu Capitulo III enquanto Direitos e Deveres Económicos, Socias e Culturais- Artºs 76º a

88º.

2.2. DOS PRINCIPIOS CONSTITUCIONAIS

Se dos mecanismos constitucionais de correção da constituição interessa que se

distingam neste dominio alguns dos principios essenciais ao dominio constitucional.

Tendo-se atenção á “máxima” relevante a este dominio que (...) só são

inconstitucionais as normas que infrijam as normas e principios consagrados na

constituição(...) importa referir de entre muitos mais, os aqui distinguidos por se

tratarem de principios estruturantes e determinantes á constituição de uma justiça de

“valores justos” e democráticos. Assim procurei não só relevar a essencialidade dos

seguintes principios estruturantes mas como também observar desde logo daqueles

que se impõem como limites á sua amplitude.

2.2.1 DA IGUALDADE.

Assenta este principio na ideia da não discriminação do individuo (ou entidade), seja

por motivações sexuais, raciais de idade, de raça, de religião, de estado, de situação

económica ou social ou de ideologia politica. Pois que a luz do direito o homem é igual

e merece igual respeito e portanto sujeito indistinto perante quaisquer outros. Reside

este principio em se tratar igualmente o que é igual na sua essencia e desigualmente o

que é desigual (na aplicação deste principio é exigivél a consideração das

circunstancias concretas).

O principio da igualdade constitucionalmente consagrado postula a máxima de que os

“homens nascem e permanecem livres e iguais em direitos”. Constituí um dos

principios estruturantes do regime geral dos direitos fundamentais.


18

Artº 13º “CR Portuguesa”- (Princípio da igualdade) 1. Todos os cidadãos têm a mesma

dignidade social e são iguais perante a lei. 2. Ninguém pode ser privilegiado, beneficiado,

prejudicado, privado de qualquer direito ou isento de qualquer dever em razão de ascendência,

sexo, raça, língua, território de origem, religião, convicções políticas ou ideológicas, instrução,

situação económica, condição social ou orientação sexual ;

Artº 23.º “CR Angola” - (Princípio da igualdade) 1. Todos são iguais perante a Constituição e

a lei. 2. Ninguém pode ser prejudicado, privilegiado, privado de qualquer direito ou isento de

qualquer dever em razão da sua ascendência, sexo, raça, etnia, cor,deficiência, língua, local de

nascimento, religião, convicções políticas, ideológicas ou filosóficas, grau de instrução,

condição económica ou social ou profissão.

Estabelece-se porém que o principio da igualdade que aqui se estabelece é determinado

quanto á sua essencia pelos limites:

Objectivo do Principio da Equivalencia (individualização), uma vez que só apenas

deste principio se pode determinar a máxima de “tratar igualmente o que é igual e

desigualmente o que é desigual”. Constate-se por exemplo a aplicação deste principio

enquanto limite do principio constitucional da igualdade no principio da igualdade

tributária ou ao principio da igualdade perante os encargos públicos9.

O limite Subjectivo do Principio Retributivo enquanto superação da igualdade

através do facto realizado. Retribuição entendida enquanto acção reflexa a

determinada conduta realizada seja ela positiva ou negativa transferida para a forma

de um prémio ou sanção, e portanto factor de distinção para o sentido de desigualdade

factual ou seja para num sentido factual subjectivo, pois que são iguais apenas aqueles

com igual dever de retribuição.

O Principio retributivo consolida a sua interacção enquanto principio limitativo do

principio da igualdade atendendo-se ao principio da dignidade da pessoa humana.

Conforme se pode depreender da consolidação da figura do “Minimo de existencia”

enquanto Rendimento indisponivél (Cfr.artº70º CIRS) no ambito da capacidade

contributiva em sede de Direito Fiscal.

Principio da Igualdade este no fundo generalizado implicitamente ou explicitamente ao

longo de toda a normatização juridica. Sendo o seu conteúdo geral á toda ordem

juridica intentando nele uma valoração do critério da igualdade justa ou seja,

9 Cfr. Jonatas E.M. Machado e Paulo Nogueira da Costa em Curso de Direito Tributário 2ª Edição.

Pag.51.


19

considerada uma violação ao principio da igualdade todo e qualquer critério que se

fundamente numa desigualdade com base nos critérios do nº 2 do artº 13º da CRP.

Deriva deste principio no dominio jurisdicional/processual o dever geral de

imparcialidade nos actos do estado e o principio processual do juiz natural (que

tem como finalidade evitar a designação arbitraria de um juiz ou tribunal para resolver

um caso determinado). Enquanto corolários constitucionalmente formalizados do

principio da igualdade no dominio judicial / penal enquanto dignificadores deste sentido

na ordem juridica.

Porém ao principio de igualdade enquanto principio estruturante do regime do direitos

fundamentais constitucionalmente consagrados vislumbra o seu caracter, no conteúdo

de outros direitos e principios:

“... por ex. o principio da liberdade de iniciativa consubstanciado no direito de iniciativa

privada do artº 61º da CRP. Que no dominio empresarial se consubtancia por um

principio e direito de concorrencia e do livre exercicio (...)mesmo dentro do dominio

público(...) veja-se o relevo do princpio da igualdade por uma obrigação de “não

distinção” das empresas quando nas atribuições de contratos públicos se obriga o

estado á execução de concursos públicos...”

2.2.2 DA LEGALIDADE.

Este principio assenta essencialmente na profusão do consentimento democrático

representativo e portanto numa realização efectiva logo, neste plano, normativa da

vontade comum.

O principio da legalidade consagra o critério da normatividade estrita como principio da

administração de onde deriva portanto a conceptualização da estrita hierarquia das

normas assente em dois principios fundamentais que aqui assume a qualidade de

subprincipios:

O da prevalencia de lei. Que se reconduz ao principio da hierarquia das leis, significa pois

este principio que a lei deliberada e aprovada pelo parlamento é de valor superior e

preferencial aquelas relativas a actos de administração. Resultando portanto á proibição á


20

administração de actos contrários á lei. (...) Consagrando o artº 266º da CRP uma

subordinação da administração á a lei através da submissão normativa e regulamentar dos

actos (administrativos) á lei (...).

O principio da reserva de lei. Deste principio se instituí um sentido de prioridade da A.R. ao

tratamento de certas matérias em absoluto (cfr.aquelas distinguidas no artº 164º da CRP) ou

relativas (matérias que podem ser delegadas para o Governo mediante prévia autorização da

A.R. em conformidade com os termos do artº 165º da CRP). É garantia do principio de reserva

de lei que as matéria relativas ás restrições aos direitos liberdades e garantias são da exclusiva

competencia da A.R. salvo autorização ao governo.

Porém convém ainda aludir dentro deste principio da legalidade o caracter estrito dos

regulamentos comunitários e a sua aplicação directa na normatividade interna uma

vez que formalmente ractificadas ou aprovadas vigoram na ordem interna após sua

publicação oficial cfr. o disposto no artº 8º nº 2 da CRP assumindo portanto um valor

de lei. Questão em aberto porém prender-se-á com o caracter vinculativo das

directivas emanadas pelos orgãos da comunidade.

Limites.

Objectivo - Principio da descricionariedade enquanto reserva de matérias deixadas

ao livre arbitrio institucional e logo destituidas de um principio da legalidade estrita,

restrigindo o ambito destas destas materias apenas á entidade legalmente empossada

pelo acto. Compreende o elemento descricionário neste plano, o ambito da

descentralização enquanto transferencia de responsabilidades para a administração

indirecta ou privada.

Subjectivo- O costume, o uso. Uma vez que este(s) se instituem enquanto

principio(s) consolidadores da vigencia da ordem e portanto criadores da confiança do

cidadão instituem-se assim como baluartes limitadores de condutas violadoras dos

seus termos mesmo que legais. (...)Pois que criada a confiança da pessoa num dada

conduta, uso ou costueme irá contra a boa fé a sua violação(...)10

. Surgem assim como

determinantes subjectivas limitadoras da legalidade porque constantes da realidade

factual em que se insere o conteudo legal e portanto delimitador da eficacia normativa

originalmente objectivada.

Assim como do Principio da dignidade da pessoa humana. Consubstanciado pelo

disposto nos artºs 26º da CRP (Cap. Relativo aos direitos e garantias pessoais) e Artº s

31 e 32º da C.R. Angola (Cap. II – Direitos e Liberdades Individuais).

10 Cfr. Diogo Leite Campos, Direito do Procedimento tributário 2013, pag 85.


21

2.2.3 DA PROPORCIONALIDADE.

O principio da proporcionalidade é um principio que assenta na avaliação de uma

qualquer conduta com base em critérios atinentes á razoabilidade e salvaguarda de

excessos.

(...)Este principio pressupõe que cada regra de direito escolha os meios adequados ao

fim que visa, não podendo optar por meios excessivos para a obtenção desse mesmo

fim(...). Determina neste dominio Diogo Freitas de Amaral uma perspectiva

administrativa estabelece que o principio é assente em três pontos essenciais – a

adequação, a necessidade, o equilibrio- na proporção “que a limitação de bens ou

interesses privados para actos dos poderes públicos deverá ser adequada e

necessária aos fins concretos que tais actos prosseguem”.

Pois que a dimensão de adequação estabelece que a medida tomada deverá ser

casualmente ajustada ao fim que se propõe atingir. Estabelecendo-se portanto daí

uma relação entre meio (medida, instrumento) e o fim (ou objectivo).A dimensão da

necessidade. Esta assente sobre o meio, define ou melhor significa que para o fim a

atingir a medida que para além de idónea acresce que dentre aquelas possiveis

deverá ser aquela que lese em menor medida não o interesse mas como os direitos

dos particulares. Resultando desta dimensão um caracter imperativo “na escolha da

medida menos lesiva”.Quanto á vertente de equilibrio. Dispõe o autor que desta se

exige que os beneficios visados com a acção (acto) adequada e necessária suplantem

á luz de certos parametros materiais os custos que ela acarreterá.

Resumindo este principio que o meio concreto que não for simultaneamente –

adequado, necessário, e equilibrado- ao fim visado com a sua adopção, sofrerá de

ilegalidade por desrespeito ao principio da proporcionalidade.

A ideia de proporcionalidade enquanto fim a alcançar com a medida em questão

apura-se mediante a relação entre a medida que se idealiza tomar e o fim pretendido:

Se será a medida determinada a adequada á realização daquele fim


22

Se a menos lesiva aos interesses dos particulares

Se o fim justifica materialmente o sacrificio dos interesses particulares em conflito

com o interesse público.

a ideia subjacente ao principio da proporcionalidade distingue-se da ideia da igualdade

porquanto se ambas se movem por critérios identicos no sentido de assegura a justa

medida dos actos do poder estatal. Materialmente correm em posições distintas uma

vez que ao principio da igualdade estão adjacentes critérios de ordem formal (...) a

apreciação ou comparação de dois tipos legais na sua realização(...). o principio da

proporcionalidade incide sobre uma base material (...)enquanto na verificação de o

sacrificio de certos bens ou interesses se demostre adequado, necessário e toleravél

na relação com os bens e interesses que se pretendem promover(...)

Limites.

Objectivo o principio do respeito pelos direitos fundamentais. Enquanto

determinantes consagrantes de todo e qualquer interesse subjectivo validamente

reconhecido.

Subjectivo o Principio da eficácia. Impõe-se este principio como limite ao da

proporcionalidade sempre que o fim visado é distinguido como de interesse efectivo e

de superior qualidade ao grau de proporcionalidade subjectivamente acessivél aquele

momento.

2.2.4 DA SEGURANÇA JURIDICA.

(...)Este principio assenta no reconhecimento de que um sistema juridico composto por

normas demasiado imprecisas vagas ou complexas é dificilmente administravél e

facilmente manipulavél, dando azo á instabilidde e imprevisibilidade(...)

Este principio constitucional assenta antes que tudo em matéria jurisdicional nos

conceitos da estabilidade e da previsibilidade conceitos adequados a actividade

jurisdicional uma vez que distinguem principios essenciais para a instancia como

constata G.Canotilho “...dispõem a força do caso julgado enquanto elemento essencial


23

á jurisdicionalidade...” pois que há que estabelecer a ordem juridica enquanto

elemento de estabilidade naquilo que se refere das suas decisões judiciais .

E num principio de precisão ou determinalidade dos actos normativos enquanto

exigencia de que estes preencham os requisitos de clareza e compreensibilidade

linguistica e de que não se determinem nos actos normativos qualquer sentido

contraditório de forma a que não caiba qualquer interpretação inequivoca á questão

em concreto. Pois que o direito (...) reserva ao individuo poder ver os seus actos ou

decisões públicas incidentes sobre seus direitos ligar-se aos efeitos juridicos previstos

e prescritos no ordenamento juridico(...). Consolidadndo-se o estado de direito

democratico o direito como um recurso fiavél claro racional e conciso, enquanto

ordenamento reconhecedor e definidor dos valores e condutas determinantes de um

estado.

Advém deste principio que a ordem juridica se veja como um todo congruente e funcional

previlegiante de um sentido unitário. Este principio da segurança e protecção origina nesta

sede o “principio da irrectroactividade” enquanto corolário da segurança e protecção juridica

dos direitos individuais por exemplo, porém estas “...limitações constitucionais à

retroactividade hão-de ser compreendidas a partir da prevalência, em certas situações,

dos valores de segurança, da igualdade e da protecção dos direitos fundamentais

relativamente aos interesses prosseguidos pelas normas retroactivas...” (cf. Acórdãos

n.ºs 5/84 e 86/84, in Acórdãos do Tribunal Constitucional, 2º vol., págs. 239 e segs., e 4º vol.,

págs. 81 e segs., respectivamente). Porém da concepção da irrectroactividade enquanto

principio da constitucionalidade portuguesa há que distinguir a observancia de Bacelar Gouveia

naquilo que alude a ser a regra geral da CRP “o principio da rectroactividade” uma vez que

distingue a CRP a irrectroactividade enquanto principio a especificas situações como áquelas

relativas á restrição de direitos liberdades e garantias, a irrectrovaidade para a lei penal

incriminadora, a irrectroaactividade da lei fiscal de tributação positiva, a irrectroactividade dos

efeitos da declaração de inconstitucionalidade com a formação de caso julgado.

Limites.

Objectivo, o Principio da imparcialidade. Decorre este Principio como limite do

Principio da segurança juridica porquanto não poder nunca e em caso algum a

protecção da confiança dos cidadãos sobrepor-se a aplicação da justiça equitativa,

nomeadamente perante uma colisão de interesses entre particulares e publicos em que

o principio da estabilidade e previsibilidade se poderia impor como desistabilizador á

natureza do próprio principio da Segurança juridica. Determinado-se portanto a

confiança no sistema (Legal- Constitucional) graças á um dever de subordinação dos


24

orgãos e agentes á juridicidade mais do que ao livre arbitrio orientado pela

previsibilidade do sistema. Cfr. artº 266º.2 da CRP. Por outras palavras não se pode

derrogar a justiça em nome da estabilidade efectiva do sistema... este só sera estavél e

eficiente se justo e imparcial.

Subjectivo, o Principio da fundamentação. Dado que o principio da segurança

juridica (ou seja o Principio da protecção da confiança dos cidadãos) representa uma

garantia de estabilidade e previsibilidade e portanto de calculabilidade das expectativas

pessoais numa base juridica que imperantes até uma decisão ou actuação validamente

fundamentada.


25

CAP.III

O PROCEDIMENTO DA ACÇÃO CONSTITUCIONAL

3.1. A COMPOSIÇÃO DO TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Artigo 12º

( Lei Tribunal Constitucional)

Composição

1. O Tribunal Constitucional é composto por 13 juízes sendo 10 designados pela Assembleia

da República e 3 cooptados por estes.

2. Seis de entre os juízes designados pela Assembleia da República ou cooptados são

obrigatoriamente escolhidos de entre juízes dos restantes tribunais e os demais de entre

juristas.

O artº 12º da lei do Tribunal Constitucional (Lei nº 28/82, de 15 de Novembro)

determina a sua constituição (do Tribunal Constitucional) formalizada em 13 juizes. Na

determinação dos juizes constitucionais constata-se que não há exigencia especifica

em termos de carreira jurisprudencial para o grau de juiz do Tribunal constitucional

uma vez que determina o artº 13º da Lei do Tribunal Constitucional (LTC) que (...)

podem ser eleitos juízes do Tribunal Constitucional os cidadãos portugueses no pleno

gozo dos seus direitos civis e políticos que sejam doutores, mestres ou licenciados em

Direito ou juízes dos restantes tribunais(...). Porém é da competencia da A.R e em

especial do seu presidente conforme determina a lei ser da competencia do

(...)Presidente da Assembleia da República verificar os requisitos de elegibilidade dos

candidatos e demais requisitos de admissibilidade das candidaturas(...) sendo que as

referidas candidadaturas (...)devidamente instruídas com os elementos de prova da

elegibilidade dos candidatos e respectivas declarações de aceitação de candidatura,

são apresentadas em lista completa por um mínimo de 25 e um máximo de 50

Deputados, perante o Presidente da Assembleia da República, até cinco dias antes da

reunião marcada para a eleição(...).

O tribunal constitucional quanto á sua organização interna é composto por um juiz

presidente – o que preside á distribuição dos processos- e um juiz vice-presidente que


26

entre as sua variadas competencias se destaca (...) a coadjuvação no exercicio das

funções do juiz presidente nomeadamente presidindo a uma das secções a que não

pertença e practicar os actos respeitantes ao exercicio das competencias que por

aquele lhe forem delegadas(...). A estes dois orgãos destaca-se uma “disposição” do

voto de qualidade.

3.1.2 Admissibilidade dos pedidos.

No ambito da fiscalização sucessiva em concreto importa referir antes de tudo a

questão da admissibilidade dos pedidos de recurso interpostos para este tribunal pois

os recursos de decisões judiciais para o Tribunal Constitucional são restritos à questão

da inconstitucionalidade ou da ilegalidade suscitada tal como se dispõe no artº 280 nº

1 da CRP:

a) Que recusem a aplicação de qualquer norma, com fundamento em inconstitucionalidade;

b) Que apliquem norma cuja inconstitucionalidade haja sido suscitada durante o processo;

g) Que apliquem norma já anteriormente julgada inconstitucional ou ilegal pelo próprio Tribunal

Constitucional;

h) Que apliquem norma já anteriormente julgada inconstitucional pela Comissão Constitucional,

nos precisos termos em que seja requerido a sua apreciação ao Tribunal Constitucional;

i) Que recusem a aplicação de norma constante de acto legislativo, com fundamento na sua

contrariedade com uma convenção internacional, ou a apliquem em desconformidade com o

anteriormente decidido sobre a que questão pelo Tribunal Constitucional.

- e ainda mas já em sede de tratamento de ilegalidade outros tipos de questões em

especial , cfr. se destingue no artº 70 da LTC nas alineas C) D) E) F).

Porém o nº2 do artº 70º da LTC dispõe ainda que aqueles recursos previstos nas

alíneas b) ( e f) “no original” do número anterior) apenas cabem de decisões do TC11

que não admitam recurso ordinário, por a lei o não prever ou por já haverem sido

esgotados todos os que no caso cabiam, salvo os destinados a uniformização de

jurisprudência sendo equiparados a “recursos ordinários” as reclamações para os

11

Contudo já em sede de recursos das decisões constitucionais- que sobre o assunto se aludirá mais

reflectidamente no ponto ultimo deste capitulo referente ás aplicações das decisões do Tribunal

Constitucional ultimo parágrafo.


27

presidentes dos tribunais superiores, nos casos de não admissão ou de retenção do

recurso.

Por outro lado . Não é admitido recurso para o Tribunal Constitucional de decisões

sujeitas a recurso ordinário obrigatório, nos termos da respectiva lei processual

inserindo-se aqui por ex. a disposição do artº 280º nº5 da CRP ou a que se extrai do

disposto em Acordão do STJ lavrado a 16-05-2002 (...)Da disciplina dos arts. 446.º e

448.º do CPP decorre que só se justifica o recurso extraordinário aí regulado quando a

decisão já não é susceptível de recurso ordinário, pois só então a mesma tem eficácia

em sentido contrário ao da jurisprudência fixada, pelo que, proferida em 1.ª instância

decisão, susceptível de recurso ordinário, contra jurisprudência fixada pelo STJ, o

recurso deve ser interposto para o Tribunal de Relação ou para o STJ conforme os

casos(...).

A LTC determina em termos gerais a não admissibilidade dos pedidos por falta de

legitimidade12 e mediante situações concretas cfr dispõe o artº 52 da referida lei,:

Artigo 52º

(Não admissão do pedido)

1. O pedido não deve ser admitido quando formulado por pessoa ou entidade sem legitimidade,

quando as deficiências que apresentar não tiverem sido supridas ou quando tiver sido

apresentado fora do prazo. (...) nº 2. Se o presidente entender que o pedido não deve ser

admitido, submete os autos à conferência, mandando simultaneamente entregar cópias do

requerimento aos restantes juízes(...)

Por outro lado relativamente aos pedidos refira-se que só é admitida a desistência do

pedido nos processos de fiscalização preventiva da constitucionalidade. Por outro lado

e em sede de fiscalização concreta o artº 70 da LTC distingue as situações das quais

se poderá recorrer em sede de fiscalização sucessiva concreta.

Artigo 70º

(Decisões de que pode recorrer-se)

1. Cabe recurso para o Tribunal Constitucional, em secção, das decisões dos tribunais:

12

Da questão da legitimidade em sede de Fiscalização sucessiva concreta abordar-se-á no ponto 1º da

capitulo III deste trabalho naquilo que refere o artº 280º da CRP e o artº 72º da LTC.


28

a) Que recusem a aplicação de qualquer norma, com fundamento em inconstitucionalidade;

b) Que apliquem norma cuja inconstitucionalidade haja sido suscitada durante o processo;

Porém estabelece-se como requisito de admissibilidade do recurso, nos termos do art°

70º ali a), a existência da (recusa de aplicação de) norma com fundamento na sua

inconstitucionalidade. Senão veja-se o conteudo do acórdão 240/06 processo 1221/07

em se determina em conferencia sob a reclamação do MP que por ser “...Requisito de

admissibilidade do recurso, nos termos do art° 70º ali a), é a existência da recusa de

aplicação de uma norma com fundamento na sua inconstitucionalidade... a que o

tribunal constatou foi uma recusa da aplicação da norma constitucional alegada pelo

MP tendo como fundamento a inconstitucionalidade :

(...)na medida que o objecto do recurso tenha sido o recusar a aplicação, in casu, da norma

legal expressamente invocada pelo MP, (n°. 2, do art°. 389°, do CPP), por se entender que tal

aplicação, faltando no auto de notícia, “a respectiva qualificação jurídica” e “o elemento

subjectivo do tipo”, seria inconstitucional, por violação dos assim implicitamente invocados,

princípios constitucionais das garantias de defesa do arguido e da estrutura acusatória do

processo penal - art°. 32°, n°.s 1 e 5, da CRP - e/ou ilegal, por violação do, da mesma forma

implícita, mas contudo mais inequívoca, invocado princípio da vinculação temática do tribunal -

- art°s 358°, 359° e 379°, n°. 1, al. b), do CPP- daí ter-se verificado em conferencia a

admissibilidade do pedido face ao disposto no artº 70.1 /a e /c da LTC (...)

E ainda dispõe o artº 70º nº1 da admissibilidade das decisões dos tribunais, porém

para os casos de ilegalidade constitucional:

c) Que recusem a aplicação de norma constante de acto legislativo, com fundamento na sua

ilegalidade por violação de lei com valor reforçado;

d) Que recusem a aplicação de norma constante de diploma regional, com fundamento na sua

ilegalidade por violação do estatuto da região autónoma ou de lei geral da República;

e) Que recusem a aplicação de norma emanada de um órgão de soberania, com fundamento

na sua ilegalidade por violação do estatuto de uma região autónoma;

f) Que apliquem norma cuja ilegalidade haja sido suscitada durante o processo com qualquer

dos fundamentos referidos nas alíneas c), d) e e);

g) Que apliquem norma já anteriormente julgada inconstitucional ou ilegal pelo próprio Tribunal

Constitucional;

h) Que apliquem norma já anteriormente julgada inconstitucional pela Comissão Constitucional,

nos precisos termos em que seja requerido a sua apreciação ao Tribunal Constitucional;


29

Que recusem a aplicação de norma constante de acto legislativo, com fundamento na sua

contrariedade com uma convenção internacional, ou a apliquem em desconformidade com o

anteriormente decidido sobre a que questão pelo Tribunal Constitucional.

3.1.3 A Tramitação processual constitucional da Fiscalização Concreta

No que toca ao objecto da causa refere o artº 52º da LTC nos seus termos gerais que

“...Admitido o pedido, o presidente notifica o órgão de que tiver emanado a norma

impugnada para, querendo, se pronunciar sobre ele no prazo de 30 dias ou, tratando-

se de fiscalização preventiva, de 3 dias...”. portanto no que á fiscalização concreta se

impõe ter-se-á em causa os trinta dias para a noticação nos termos do artº 55º (...)

são efectuadas mediante protocolo ou por via postal, telegráfica, telex ou telecópia,

consoante as circunstâncias. As notificações são acompanhadas, conforme os casos,

de cópia do despacho ou da decisão, com os respectivos fundamentos, ou da petição

apresentada(...).

Já aos casos especiais relativos á disposição do nº 5 do artº 280º ou para os efeitos

de aplicação da força obrigatória geral cfr. nº3 do artº 281º da sentença13 do TC dispõe

a lei no que ao MP respeite os termos do artº 75º-A (Interposição do recurso) da lei do

TC o ss:

1. O recurso para o Tribunal Constitucional interpõe-se por meio de requerimento, no qual se

indique a norma cuja inconstitucionalidade ou ilegalidade se pretende que o Tribunal aprecie.

2. Sendo o recurso interposto ao abrigo das alíneas b) e f) do n.º 1 do artigo 70º, do

requerimento deve ainda constar a indicação da norma ou princípio constitucional ou legal que

se considera violado, bem como da peça processual em que o recorrente suscitou a questão

da inconstitucionalidade ou ilegalidade.

3. No caso dos recursos previstos nas alíneas g) e h) do artigo 70º, no requerimento deve

identificar-se também a decisão do Tribunal Constitucional ou da Comissão Constitucional que,

com anterioridade, julgou inconstitucional ou ilegal a norma aplicada pela decisão recorrida.

4. O disposto nos números anteriores é aplicável, com as necessárias adaptações, ao recurso

previsto na alínea i) do n.º 1 do artigo 70º.

5. Se o requerimento de interposição do recurso não indicar algum dos elementos previstos no

presente artigo, o juiz convidará o requerente a prestar essa indicação no prazo de 10 dias.

13

Conforme se expõe no Cap.III deste trabalho no titulo “O Caracter geral e obrigatório por fiscalização

sucessiva concreta” .


30

Porém se o Tribunal Constitucional vier julgar a questão da inconstitucionalidade (ou

ilegalidade) em sentido divergente do anteriormente adoptado quanto à mesma norma,

por qualquer das suas secções, dessa decisão cabe recurso para o plenário do

Tribunal, obrigatório para o Ministério Público14.

Porém da tramitação em sede especifica de fiscalização em concreto ainda há a referir

que as alegações dos intervenientes (recorrentes e recorridos) (...)são sempre

produzidas no Tribunal Constitucional (...) tendo portanto um prazo que não pode

ultrapassar os 30 dias, contados da respectiva notificação, salvo nos recursos

previstos no nºs 3 a 5 do artigo 43º, em que serão fixados pelo relator entre 10 e 20

dias.- cfr artº 79-A. No caso de ter sido elaborado memorando, uma vez concluída a

discussão e formada a decisão quanto às questões a que o mesmo se refere, é o

processo concluso ao relator ou, no caso de este ter ficado vencido, ao juiz que deva

substituí-lo, para elaboração do acórdão, no prazo de 30 dias. Tendo como efeitos a

decisão do recurso a força de caso julgado, conforme distingue o artº Artigo 80º

(Efeitos da decisão) da LTC (...) A decisão do recurso faz caso julgado no processo

quanto à questão da inconstitucionalidade ou ilegalidade suscitada. (...) e caso haja

provimento ao recurso, ainda que só parcialmente, os autos baixam ao tribunal de

onde provieram, a fim de que este, consoante for o caso, reforme a decisão ou a

mande reformar em conformidade com o julgamento sobre a questão da

inconstitucionalidade ou da ilegalidade(...).

3.1.4 Aplicação da decisão constitucional.

A decisão do tribunal constitucional relativamente ao caso em concreto tratando-se do

reconhecimento e consagração dos meios processuais adequados de uma garantia

constitucional que reconduz a uma exigencia aos poderes públicos da protecção dos

direitos tal consagração em decisão tem efeitos imediatos ao que ao caso em

concreto se distinga:

Artigo 80º

(Efeitos da decisão) 14

Conforme se explana no ultimo paragrafo deste capitulo relativo ás decisões do Tribunal

Constitucional.


31

1. A decisão do recurso faz caso julgado no processo quanto à questão da

inconstitucionalidade ou ilegalidade suscitada.

Ainda que o Tribunal só possa julgar inconstitucional ou ilegal a norma que a decisão

recorrida, conforme os casos, tenha aplicado ou a que haja recusado aplicação, mas

pode ainda assim fazê-lo com fundamento na violação de normas ou princípios

constitucionais ou legais diversos daqueles cuja violação foi invocada. Daqui

resultando a inconstitucionalidadea decisão do Tribunal Constitucional faz caso

julgado apenas no processo. (...)não podendo a norma em causa ser aplicada no

processo recorrido nem por qualquer outro tribunal que venha a recorrer dele em

recurso(...).

Porém há que referir os efeitos de força obrigatória e geral que advêm destas decisões

como cfr. determina o nº3 do artº 281 da CRP ”...O Tribunal Constitucional aprecia e

declara ainda, com força obrigatória geral, a inconstitucionalidade ou a ilegalidade de

qualquer norma, desde que tenha sido por ele julgada inconstitucional ou ilegal em

três casos concretos...”.

Contudo para que tal se verifique há que se preencher os requisitos de que “...os

artigos 281.º, n.º 3, da CRP e 82.º da LTC fazem depender a apreciação de um pedido

de declaração de inconstitucionalidade, com força obrigatória geral...”15 .

Pois que há que atender ao disposto pelo o Acordão nº 173/2009 de 4 de Maio de

2009 que sentenciou (...)com força obrigatória geral, a inconstitucionalidade do artigo

189.º, n.º 2, alínea b), do Código da Insolvência e da Recuperação de Empresas,

aprovado pelo Decreto-Lei n.º 53/2004, de 18 de Março, na medida em que impõe que

o juiz, na sentença que qualifique a insolvência como culposa, decrete a inabilitação

do administrador da sociedade comercial declarada insolvente...” por já se ter

verificado que a mesma norma já tinha sido objecto de sentença como inconstitucional

três vezes “...uma vez que há correspondência entre o objecto do pedido e o objecto

das decisões de inconstitucionalidade, em três casos concretos...”.

15 Sobre a força geral e obrigatória confirmar Cap. III o ultimo ponto naquilo que refere sobre “ O

Caracter geral e obrigatório por fiscalização sucessiva concreta”


32

Dado o seu caracter inconstitucional uma vez que violava «por ofensa ao artigo 26.º, conjugado

com o artigo 18.º da Constituição da República, no segmento consagrado ao direito à

capacidade civil».

No que toca á publicidade “...As decisões de declaração de inconstitucionalidade ou

ilegalidade de normas são registadas em livro próprio e guardada cópia, autenticada

pelo secretário, no arquivo do Tribunal (artigo 81º da LTC)...”.

Conforme já referido naquilo que alude o artº 70º da LTC. A certas decisões do Tribunal constitucional

cabe recurso, “... os casos em sede de fiscalização da (in)constitucionalidade em concreto que não fazem

caso julgado no tocante á questão da constitucionalidade...” dentro do próprio tribunal constitucional para

uma das três instancias: Conferencia, para o Pleno da Secção e para o Plenário16

. Conforme se por

reclamação, por decisão não unanime ou ainda para aqueles casos sobre decisão em sentido divergente

da anteriormente adoptada relativamente á norma em questão.

16

Sobre a “decisão” no processo de fiscalização concreta da constitucionalidade (Bacelar Gouveia,

Manual de direito Constitucional Vol.II, pp. 1360 e 1361)


33

Bibliografia

Acórdão nº 117/97, publicado no Diário da República , II Série, de 26 de Março de 1997

Acórdão nº 172/95 ( Diário da República , II Série, de 9 de Junho de 1995),.

Acordão nº 173/2009 de 4 de Maio de 2009

Lei n.º 67/2007 de 31 de Dezembro. Do Regime da Responsabilidade Civil Extracontratual do

Estado e Demais Entidades Públicas.

Direito Constitucional, JJ. Canotilho

Manual de Direito Constitucional- Vol II, Jorge Bacelar Gouveia

Direito da União Europeia, Fausto de Quadros

Constituição da Républica

Tratado da União

CodigoCivil


34

a fiscalização em concreto no direito constitucional português · 3 o direito de acção –...

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