CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

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CONCEITO

A Administração Pública contrata com terceiro (pessoa física ou jurídica, de direito público ou privado), visando satisfazer seus interesses.

O contrato administrativo corresponde, ao contrato firmado pela Administração, segundo normas de direito público, com o propósito de solver sua necessidade, sendo, em regra, precedido de licitação

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CONCEITO

Os contratos são: pluripartes (mais de uma parte), formais, consensuais (refletem um acordo de vontades), onerosos (remunerados),comutativos (compensações recíprocas) e celebrados, em regra, intuitu personae.

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CARACTERISITICAS DOS CONTRATOS ADM

1. a contratante deve ser a Administração Pública, como expressão do Poder Público;

2. objeto deve corresponder ao interesse público (como ocorre em todas as atividades estatais);

3. obediência à forma imposta em lei (as partes não convencionam a forma);

4. segue-se o rito procedimental imposto em lei (antecedido por licitação, reserva de recursos orçamentários etc.);

5. presença de cláusulas exorbitantes (alteração unilateral, rescisão unilateral; aplicação de penalidades);

6. exigência de garantias (indicadas em lei);7. mutabilidade do regime contratual.

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A ADIMINISTRAÇÃO COMO CONTRATANTE

Os contratos administrativos diferem dos contratos de direito privado porque, dentre outras razões, deferem à contratante — Administração Pública — prerrogativas incomuns, traduzindo a supremacia do interesse que ela deve gerir ou administrar.

A máxima de que o contrato faz lei entre as partes ou de que é imutável é relativizada, obrigando ambos (contratante e contratado) definitivamente, também não se apresenta de modo absoluto.

O regime jurídico-administrativo admite a presença de cláusulas exorbitantes nos contratos administrativos, consideradas incidentes ainda que não escritas.

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FINALIDADE DO OBJETO

A finalidade pública vincula toda a atividade administrativa e não poderia ser diferente nos contratos administrativos.

O objeto contratado há de corresponder ao que convém ou é indispensável para a Administração Pública e, em sentido amplo, ao interesse público.

Evidentemente, os contratos administrativos reclamam a concordânciado contratado, que comparece na licitação, apresenta suas propostase é selecionado. Assim, o interesse da Administração é o de atender ao interesse público, mesmo que também corresponda ao interesse do contratado.

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FORMALISMO

O princípio do formalismo obriga que a Administração celebre os seus contratos segundo a forma prescrita em lei. Essencial para o controle da Administração, a Lei n. 8.666/93 trata de indicar, por exemplo, o modo de celebração (instrumento escrito, escritura pública, nota de empenho etc.), os prazos, as publicações obrigatórias, dentre outros.

O contrato adquire eficácia com a sua publicação, ainda que resumida. A publicação deve ocorrer no prazo máximo de vinte dias contados da data da assinatura e não deve ultrapassar o 5º dia útil do mês seguinte (Lei n. 8.666/93, art. 61, parágrafo único).

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FORMALISMO

O instrumento de contrato é obrigatório nos casos de: Concorrência. Tomada de preços.Contratações decorrentes de dispensa e inexigibilidade.

Nos demais casos, inclusive nas compras de entrega imediata e integral (independentemente do valor), o instrumento pode ser substituído por carta-contrato, nota de empenho, autorização de compra ou ordem de serviço. Veja-se que todo pagamento realizado pela Administração exige a emissão de uma nota de empenho (o empenho estabelece a obrigação do pagamento — Lei n. 4.320/64).

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FORMALISMO

O contrato verbal somente é admissível quando se tratar de pequenas compras de pronto pagamento, realizadas em regime de adiantamento e assim consideradas aquelas de valor não superior a 5% dos valores que obrigam a contratação por convite.( R$ 4.000)

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PROCEDIMENTO

A Administração Pública não contrata de forma diferente de que se admite a lei.

Para a contratação válida e eficaz, exige-se a atenção aos requisitos

formais e ao procedimento (requisitos procedimentais) próprios, como a publicação do instrumento e, antes disso, a licitação ou a sua formal declaração de inexigibilidade ou dispensa.

A reserva de recursos orçamentários e a convocação do interessado para assinar o termo (Lei n. 8.666/93, art. 64) podem ser compreendidas como exigências próprias do procedimento a que se obriga a Administração.

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COMPETÊNCIA DEFINIDA POR LEI

À União compete legislar sobre normas gerais atinentes às contratações promovidas pelo Poder Público, a exemplo do que ocorre em matéria de licitações, reservando-se aos Estados e Municípios a possibilidade de legislarem supletivamente (CF, art. 22, XXVII).

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VIGÊNCIA E EFICÁCIA

A vigência do contrato tem início com a formalização da avença (data e assinatura), salvo se outra posterior no instrumento estiver contemplada.

A eficácia, que pode ser coincidente com a vigência, corresponde à possibilidade de produção dos efeitos. A publicação resumida do contrato é condição para a eficácia.

A eficácia se extingue, geralmente, com a extinção do contrato. Como regra, porém, a lei condiciona a eficácia do contrato à sua publicação e que deve ocorrer no prazo de 20 dias úteis contados da assinatura e até o 5º dia útil do mês subsequente.

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PRAZO E DURAÇÃO

A prorrogação do prazo de vigência é excepcional, formalizada por termo de aditamento, que deve ser publicado, mantidas as condições e cláusulas já estabelecidas no contrato cujo prazo é prorrogado.

Apenas para a ampliação do prazo contratual é que se admite a prorrogação, desde que, repita-se, mantidas as condições contratuais.

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GARANTIAS

O contratante deverá, conforme indicado no edital ou instrumento convocatório, ofertar garantia capaz de assegurar a fiel execução do objeto contratado.

A garantia será escolhida pelo contratado, desde que prevista no edital, podendo ser: caução (em dinheiro ou títulos da dívida pública); seguro-garantia (apólice de seguro que obrigue a segurada a executar o contrato ou à indenização); fiança bancária (garantia fidejussória). O limite da garantia será de até 5% do valor do contrato, salvo se se referir a obras, serviço e fornecimento de grande vulto, quando será de até 10% do valor do contrato.

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CLÁUSULAS EXORBITANTES

Nos contratos administrativos são contempladas hipóteses e cláusulas que asseguram a desigualdade entre os contratantes. Para uma das partes são deferidas prerrogativas incomuns, que extrapolam o direito comum — direito privado —, colocando-a em posição de supremacia.

Exorbitam o direito privado, sendo ilegais se previstas em contratos firmados exclusivamente por particulares.

A integração da Administração Pública num dos polos da relação contratual é que autoriza a imposição dessas cláusulas

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CLÁUSULAS EXORBITANTES

São cláusulas exorbitantes as que traduzem o poder de alteração e rescisão unilateral do

contrato; as que impõem a manutenção do equilíbrio

econômico e financeiro; a possibilidade de revisão de preços e de tarifas

contratualmente fixadas; a inoponibilidade da exceção de contrato não

cumprido; o controle da avença por estranho à relação; a possibilidade de aplicação de penalidades e a

exigência de garantias.

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ALTERAÇÃO E RESCISÃO

A Administração Pública deve, em defesa do interesse público e desde que assegurada a ampla defesa, no processo administrativo, promover a alteração do contrato, ainda que discordante o contratado.

Por óbvio, a possibilidade de alteração do que fora pactuado sempre se sujeita à existência de justa causa, presente na modificação da necessidade coletiva, ou do interesse público. Ao particular restará, se caso, eventual indenização pelos danos que vier a suportar.

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ALTERAÇÃO E RESCISÃO

As alterações podem ser: Qualitativas — quando ocorrer modificação do

projeto ou das especificações para melhor adequação técnica;

Quantitativas — quando alterado o valor em decorrência de acréscimo ou supressão quantitativa do objeto, observando-se os seguintes limites: obras, serviços e compras, até 25% do valor inicial; reforma de edifício ou de equipamento, até 50% para os seus acréscimos.

Obs. Constituem cláusulas exorbitantes porque podem ser impostas à revelia da concordância do contratado.

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MANUTENÇÃO DO EQUILÍBRIO ECONÔMICOE FINANCEIRO

A mantença do padrão remuneratório fixado no instrumento contratual, antevisto no edital e presente na proposta, constitui obrigação da Administração, que não pode, a pretexto de alterar unilateralmente o contrato, impor gravame insuportável para o contratado. A norma é aplicável a todos os contratos administrativos. Por isso, imposta a alteração quantitativa do objeto, por exemplo, decorrerá, se o caso, a possibilidade de o contratado reclamar pelo reequilíbrio da equação financeira do ajuste.

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INOPONIBILIDADE DA EXCEÇÃO DE CONTRATONÃO CUMPRIDO

No direito privado, o descumprimento de obrigação contratual pode desobrigar a outra parte. Tal não ocorre nos contratos administrativos, ante a incidência dos princípios da continuidade dos serviços públicos e da supremacia do interesse público sobre o particular.

O atraso de pagamentos (90 dias, se ausente justa causa) ou a imposição de gravame insuportável para o contratado podem, porém, autorizar a suspensão da execução do contrato.

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CONTROLE DO CONTRATO

Ao contrário do que ocorre nos contratos regidos pelo direito privado, o contrato administrativo permite à Administração, e mesmo a estranhos a ela, o acompanhamento da execução do objeto pactuado.

A fiscalização e o controle devem ser exercidos por um representanteda Administração designado para tanto e, quando necessário, podem ser contratados com terceiros.

A fiscalização pela Administração não desobriga o contratado do dever de reparar danos eventualmente causados a terceiros e nem torna a Administração Pública solidariamente responsável

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PENALIDADES

O contratante — Administração Pública —, sem a necessidade de intersecção de qualquer outro, poderá aplicar penalidades à outra parte (particular). Esse poder não é deferido em contratos regidos pelo direito privado, mas tão somente às contratações regidas pelo direito público.

Assim, ante o descumprimento das obrigações assumidas, poderá a Administração aplicar ao contratado as seguintes penalidades: advertência, multa, rescisão unilateral do contrato, suspensão provisória e declaração de Inidoneidade.

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PENALIDADES

Dentre as sanções, as mais gravosas são a suspensão provisória e a declaração de inidoneidade.

Porém, todas as penalidades dependem de regular processo administrativo, assegurada a ampla defesa e o contraditório.

As sanções podem ser impostas tanto a pessoas físicas como jurídicas. Não são eternas ou perpétuas, podendo o seu destinatário ter sua reabilitação deferida.

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EXECUÇÃO DO CONTRATO

No curso da execução do contrato detém a Administração o dever de fiscalizar e orientar o contratado, o que não retira deste a responsabilidade por sua fiel execução. Tais deveres destinam-se ao direcionamento adequado da execução do contrato e não devem sugerir qualquer modificação de seu objeto, permitindo, quando necessário,

a imposição de medidas protetivas: a interdição que paralisa a obra, o fornecimento ou o serviço e a intervenção, posicionando a Administração como executora do contrato. Ambas dependem de processo administrativo, com contraditório e ampla defesa, ensejando, depois, a imposição de penalidades.

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EXTINÇÃO DO CONTRATO

A extinção do contrato pode decorrer:

extinção do objeto (conclusão); término do prazo (que opera a extinção de

pleno direito); rescisão (administrativa — imposta pela

Administração; amigável — fruto de composição entre as partes contratantes);

invalidação do contrato (anulação)

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EXTINÇÃO DO CONTRATO

A anulação do contrato pode ser imposta pelo Judiciário, em ação movida seja pelo cidadão (ação popular), seja pelo detentor de direito líquido e certo (mandado de segurança), seja ainda pelos legitimados à ação civil pública (como o Ministério Público).

Pode, ainda, decorrer de ação ordinária (de conhecimento) movida por aquele que detenha legitimidade.

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