Trnsito Seguro: Direito Fundamental de Segunda Dimenso1

CSSIO MATTOS HONORATO

Mestre em Direito pela Unespar, Especialista em Trnsito pela Polcia Rodoviria do Estado de So Paulo, Promotor de Justia no Estado do Paran.

rea do Direito: Constitucional, Internacional, Trnsito. Resumo: O Trnsito Seguro, como direito e dever de todos, constitui Direito Fundamental de Segunda Dimenso que precisa ser reconhecido e incorporado cultura brasileira como instrumento de proteo vida e respeito aos direitos fundamentais relacionados ao uso social e coletivo das vias terrestres. A especificao desse Direito Humano pelas Naes Unidas e a implantao de um sistema homogneo de sinais virios, em todos os territrios, tambm constituem desafios a serem alcanados durante a Dcada de Aes para a Segurana Viria. Palavras-chave: Direitos Fundamentais - Direito de Trnsito - Trnsito Seguro - Embriaguez ao Volante - Dcada de Aes para a Segurana Viria - Crise Mundial de Segurana Viria - Convenes internacionais sobre Trnsito Virio. ABSTRACT: Road Safety, as right and duty of all citizens, constitutes Human Rights of Second Generation that needs to be recognized and incorporated to the Brazilian culture as an instrument of life protection respecting the fundamental rights related to the social and collective use of the roads. The specification of this Human Right by the United Nations and the adoption of a homogeneous sign system, all around the world, are also challenges to be achieved during the Decade of Action for Road Safety. Keywords: Human Rights - Road Traffic Law - Road Safety - Driving under the influence of alcohol - Decade of Actions for Road Safety Global road safety crisis - International Conventions on Road Traffic. Sumrio: Introduo. 1. Uma Dcada de desafios ao Trnsito Seguro. 2. As dimenses de Direitos Fundamentais. 2.1. Primeira Dimenso de Direitos: Liberdades Pblicas; 2.2. Interpretaes equivocadas e preconceitos em prejuzo segurana viria. 2.2.1. Nem s de Liberdades vive-se no trnsito! 2.2.2. Viso individualista sobre o conceito de Trnsito. 2.2.3. CNH no constitui um direito individual. 2.2.4. Necessidade de novo termo tcnico em substituio a Acidente de Trnsito. 2.3. Os Direitos Sociais (de Segunda Dimenso) e os deveres do Estado; 2.3.1. O Trnsito Seguro como Garantia Constitucional. 2.3.2. Direito ou Garantia Constitucional? 2.3.3. O conceito social de Trnsito. 2.3.4. Influncia dos Direitos Sociais sobre o fenmeno trnsito. 2.3.5. A controvertida interpretao das normas sobre Embriaguez ao Volante. 2.4. Outras dimenses de Direitos Fundamentais. 3. A internacionalizao dos Direitos Humanos. 3.1. Necessidade de reconhecimento internacional do Trnsito Seguro e a interveno da ONU. 3.2. Convenes sobre trnsito virio e o reconhecimento da situao de crise. 3.2.1. Tratados internacionais de Paris (1926). 3.2.2. Conveno Interamericana de Washington (1943). 3.2.3. Conferncia de Genebra (1949) e o Protocolo relativo aos 1 O presente texto foi originalmente publicado pela Revista dos Tribunais (RT n. 911, ISSN 0034-9275), em setembro de 2011. Para citar o texto, utilize a seguinte referncia: HONORATO, Cssio Mattos. Trnsito Seguro: Direito Fundamental de Segunda Dimenso. RT 911, ano 100, p. 107-169, set. 2011.

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Sinais Virios. 3.2.4. Conveno sobre Trnsito Virio, em Viena (1968). 3.2.5. Tratado de Montevidu, para o MERCOSUL (1992). 3.2.6. Novo rumo a partir de 2003 e a Conferncia de Moscou (2009). 3.3. Fase de especificao: necessidade de reconhecer o Trnsito Seguro em nvel internacional. 4. Ausncia de parmetros internacionais e desafios para a globalizao segura do fenmeno trnsito. Considerao Final. Referncia Bibliogrfica.

We hold these truths to be self-evident, that all men are created equal, that they are

endowed by the Creator with certain unalienable Rights, that among these are

Life, Liberty, and the pursuit of Happiness. That to secure these rights, Governments are

instituted among Men, deriving their just powers from the consent of the governed

(Declaration of Independence - 1776)2

INTRODUO

H alguns sculos, THOMAS JEFFERSON e os Fundadores de uma Grande Nao

firmaram, pela primeira vez na histria da Humanidade, que todas as pessoas so iguais

e dotadas, pelo Criador, de direitos inalienveis que as identificam como seres

humanos, e que os governos so institudos para assegurar a realizao desses direitos.

A Declarao de Independncia (dos Estados Unidos da Amrica, datada de 04 de julho

de 1776), representou o ato inaugural da democracia moderna, combinando, sob o

regime constitucional, a representao popular [...] e o respeito aos direitos humanos.3

Decorridos mais de dois sculos, ainda hoje, o fenmeno trnsito rene (e por vezes fere

ou pe fim a) alguns desses direitos (v.g., vida, liberdade e felicidade) e impe a todos

(Governo e cidados) um conjunto de deveres que precisa ser reconhecido e cumprido

diuturnamente para a realizao plena do trnsito em condies seguras e a proteo

dos direitos inalienveis vida e incolumidade fsica dos usurios das vias terrestres.

A partir daquela inspiradora Declarao, destacam-se alguns dos desafios impostos ao

fenmeno trnsito durante a Dcada mundial de Aes para a Segurana Viria.

1. UMA DCADA DE DESAFIOS AO TRNSITO SEGURO

2 STEIN, R. Conrad. The Declaration of Independence. Chicago: Childrens Press, 1995. p. 16. Consideramos as seguintes verdades como auto-evidentes, a saber, que todos os homens so criaturas iguais, dotadas pelo seu Criador de certos direitos inalienveis, entre os quais a vida, a liberdade e a busca da felicidade. para assegurar esses direitos que os governos so institudos entre os homens, sendo seus justos poderes derivados do consentimento dos governados. (Traduo da Declarao de Independncia in COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos Direito Humanos. 3. ed., So Paulo: Saraiva, 2003. p. 105.) 3 COMPARATO. A afirmao histrica dos Direito Humanos, p. 95.

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Constituem desafios para aqueles que realmente desejam contribuir para realizao da

Dcada de Aes para a Segurana Viria (proclamada pelas Naes Unidas,4 para o

perodo de 2011 a 2020) reconhecer o Trnsito Seguro como um Direito Humano e

Fundamental de Segunda Dimenso, ou seja, uma garantia essencial proteo da vida

e da incolumidade fsica de todos os usurios das vias terrestres, prevista em nvel

constitucional; a ser promovida pelo Estado, declarando no apenas a Liberdade de

Circulao (como espcie de direito individual), e sim o Trnsito Seguro como um

conjunto de deveres coletivos (a todos imposto, sob o manto da igualdade de todos

perante a lei e com arrimo nas justas exigncias do bem comum, em uma sociedade

democrtica)5, para assegurar a segurana viria e proteger os usurios das vias

terrestres.

Diversamente do que afirmaram os grandes filsofos de nosso tempo (em especial

NORBERTO BOBBIO), o Trnsito Seguro ainda no foi incorporado cultura e ao

modo de agir dos brasileiros; fazendo-se necessrio, em primeiro lugar, reconhecer a

existncia e a natureza (ou seja, a essncia) desse direito fundamental, de modo a evitar

erros de interpretao e concluses precipitadas. O desafio daqueles que atenderam

convocao da ONU (e pretendem ser protagonistas dessa dcada de aes que ora se

inicia) maior que a tarefa imposta a outras reas, pois muitas atividades humanas j

foram reconhecidas e declaradas como essenciais dignidade da pessoa humana;

permitindo que seus defensores evolussem para as fases de internacionalizao e

especificao6 desses direitos, em busca de efetivao (junto aos Poderes Executivo e

Legislativo) e de tutela perante os Tribunais Jurisdicionais.

4 Em 02.03.2010, a Assemblia Geral da ONU (Organizao das Noes Unidas), durante o 64 Perodo de Sesses (Tema 46 do Programa), por meio da Resoluo n. A/64/255 (sobre Melhoria da Segurana Viria no Mundo" - "Improving global road safety"), proclamou o perodo de 2011-2020 Dcada de Aes para Segurana Viria, com o objetivo de estabilizar e, posteriormente, reduzir os ndices de vtimas fatais no trnsito em todo o mundo, aumentando as atividades nos planos nacional, regional e mundial (par. 2). Disponvel em: http://daccess-dds-ny.un.org/doc/UNDOC/GEN/N09/477/13/PDF/N0947713.pdf (Acesso em: 25.Abr.2011). 5 Nos termos do Captulo V, art. 32, da Conveno Americana de Direitos Humanos (conhecida como Pacto de So Jos da Costa Rica, de 1969), h uma Correlao entre deveres e direitos, de modo que 1. Toda pessoa tem deveres para com a famlia, a comunidade e a humanidade. 2. Os direitos de cada pessoa so limitados pelos direitos dos demais, pela segurana de todos e pelas justas exigncias do bem comum, em uma sociedade democrtica. 6 Segundo BOBBIO, quatro so as fases de formao dos Direitos Humanos: jusnaturalismo, positivao, internacionalizao e especificao (BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. 9. ed., Rio de Janeiro: Campus, 1992. p. 49-50).

4

Em relao ao fenmeno trnsito, seu elemento Enforcement7 (tambm conhecido como

Esforo Legal, e assim considerado um conjunto de esforos direcionados realizao

do trnsito em condies seguras) tem como primeiro desafio reconhecer (no mbito

pessoal) e fazer com que o Trnsito Seguro seja revelado (em relao a terceiros) como

um Direito Fundamental8 de Segunda Dimenso e, a partir da, conscientizar o Estado

de seu dever de proteger todos os direitos humanos e liberdades9 para, ento,

promover aes visando a efetiva realizao do Trnsito Seguro.

Trs, portanto, so os desafios ao fenmeno trnsito, no Brasil do sculo XXI (ao incio

da Dcada de Aes para a Segurana Viria): reconhecer (internalizando no fundo da

alma e do corao do povo brasileiro) a seriedade e a natureza (social e coletiva) da

utilizao das vias terrestres; revelar ao Estado sua funo de Enforcement e, como tal,

seu dever de promover aes visando assegurar todos os direitos inerentes aos seres

humanos e garantir a realizao do trnsito em condies seguras.

Para alm de nossas fronteiras, impem-se outros dois desafios em nvel internacional:

especificar o Trnsito Seguro como Direito Humano, em nvel internacional, e

implantar, em todos os territrios, um sistema homogneo de sinais virios. Como se

percebe, a partir do reconhecimento da crise mundial de segurana viria (pela

Organizao Mundial de Sade), as Naes Unidas adotaram um novo paradigma

relacionado ao fenmeno trnsito que, em breve, conduzir especificao do Trnsito

Seguro como Direito Humano indispensvel promoo da vida e da sade dos

usurios das vias terrestres em todos os continentes.

Com a esperana de vivenciar um trnsito mais humano e seguro, passa-se a justificar as

afirmaes acima realizadas.

7 Graficamente, o fenmeno trnsito representado como um tringulo (denominado 3E Engenharia, Educao para o Trnsito e Enforcement ou trinmio do trnsito), assim composto por diversos (e distintos) ramos do conhecimento humano. (HONORATO, Cssio M. O trnsito em condies seguras. Campinas (SP): Millennium, 2009. p. 03.) Enforcement making sure that something is obeyed (COLLIN, Peter H. Dictionary of Law. 3. ed. Teddington (UK): Peter Collin Publishing, 2000. p. 130); ou seja, tornar obrigatrio o cumprimento da lei. 8 Segundo exposio de INGO W. SARLET, h uma distino, ainda que de cunho didtico, entre as expresses direitos do homem (no sentido de direitos naturais no, ou ainda no positivados), direitos humanos (positivados na esfera do direito internacional) e direitos fundamentais (direitos reconhecidos ou outorgados e protegidos pelo direito constitucional interno de cada Estado). (SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1998. p. 32.) 9 5. [...] dever dos Estados, sejam quais forem seus sistemas polticos, econmicos e culturais, promover e proteger todos os direitos humanos e liberdades fundamentais. (Declarao e Programa de Aes de Viena, Sec. I, par. 5. Conferncia Mundial sobre Direitos Humanos, de 14 a 24 de junho de 1993 (A/CONF.157/23, de 12.07.1993). Disponvel em: http://www.unhchr.ch/huridocda/huridoca.nsf/(symbol)/a.conf.157.23.en (Acesso em: 15.Maio.2011, s 08h29min)).

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2. AS DIMENSES DE DIREITOS FUNDAMENTAIS

Um dos maiores filsofos do sculo XX, o Italiano NORBERTO BOBBIO afirmou que:

[...], o problema que temos diante de ns no filosfico, mas jurdico e, num sentido

mais amplo, poltico. No se trata de saber quais e quantos so esses direitos, qual sua

natureza e seu fundamento, se so direitos naturais ou histricos, absolutos ou relativos,

mas sim qual o modo mais seguro de garanti-los, para impedir que, apesar das solenes

declaraes, eles sejam continuamente violados.10

Embora essa afirmao no se aplique integralmente ao fenmeno trnsito (que ainda

precisa ser reconhecido e afirmado pelas solenes declaraes de Direitos), faz-se

necessrio conhecer e distinguir as diferentes geraes,11 ou melhor, dimenses de

Direitos Humanos, suas origens, fundamentos e objetivos, para ento perceber o longo

caminho a ser trilhado nessa Dcada.

Em relao s origens, os direitos do homem so direitos histricos, que emergem

gradualmente das lutas que o homem trava por sua prpria emancipao e das

transformaes das condies de vida que essas lutas produzem.12 O ideal cristo de

igualdade entre todos os irmos enquanto filhos de Deus13, a democracia Grega e a

famosa Magna Charta Libertatum, de 1215, imposta pelos Bares Ingleses ao Rei Joo

(conhecido como Joo Sem-Terra) constituem referncia segura primeira fase de

afirmao histrica dos Direitos Humanos, sob o lema: Todos os homens nascem livres

e iguais em dignidade e direitos.14 Os Direitos do Homem, portanto, constituem

direitos comuns a toda a espcie humana, a todo homem enquanto homem, os quais,

portanto, resultam da sua prpria natureza, no sendo meras criaes polticas.15

Sob o estandarte da Liberdade (considerada uma das principais (seno a principal)

exigncia da dignidade da pessoa humana)16 surgem, no sculo XVIII, duas Grandes

Revolues (a Americana, de 1776, e a Francesa, de1789) trazendo a positivao dos

Direitos Humanos e a Primeira Dimenso de Direitos Fundamentais, conhecida como

Liberdades Pblicas.

10 BOBBIO, Norberto. A era dos direitos, p. 25. 11 [...] crticas que vm sendo dirigidas contra o prprio termo geraes por parte da doutrina aliengena e nacional. [...], de tal sorte que o uso da expresso geraes pode ensejar a falsa impresso da substituio gradativa de uma gerao por outra, razo pela qual h quem prefira o termo dimenses dos direitos fundamentais, posio esta que aqui optamos por perfilhar, na esteira da mais moderna doutrina. [...]. (SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1998. p. 47.) 12 BOBBIO, Norberto. A era dos direitos, p. 32. 13 BOBBIO, Norberto. A era dos direitos, p. 58. 14 BOBBIO. Op. cit., p. 29. 15 COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos direitos humanos, p. 20. 16 SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988. 2. ed., Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002. p. 46.

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2.1. PRIMEIRA DIMENSO DE DIREITOS: LIBERDADES PBLICAS

A positivao17 dos Direitos Humanos em declaraes solenes e em normas

constitucionais traduz certeza de existncia e necessidade que sejam desempenhadas

do modo prescrito pela lei18, como antdoto contra o arbtrio governamental. Nesse

sentido, destaca-se a exposio de FBIO KONDER COMPARATO: A lei escrita

alcanou entre os judeus uma posio sagrada, como manifestao da prpria divindade.

Mas foi na Grcia, mais particularmente em Atenas, que a preeminncia da lei escrita

tornou-se, pela primeira vez, o fundamento da sociedade poltica. Na democracia

ateniense, a autoridade ou fora moral das leis escritas suplantou, desde logo, a

soberania de um indivduo ou de um grupo ou classe social, soberania esta tida

doravante como ofensiva ao sentimento de liberdade do cidado. Para os atenienses, a

lei escrita o grande antdoto contra o arbtrio governamental, pois, como escreveu

Eurpides na pea As Suplicantes (versos 434-437), uma vez escritas as leis, o fraco e o

rico gozam de um direito igual; o fraco pode responder ao insulto do forte, e o pequeno,

caso esteja com a razo, vencer o grande.19

As primeiras declaraes (edificadas pelo bom povo da Virgnia, em 12.06.1776, e

junto Declarao francesa dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1789) eram

principalmente exigncias de liberdade em face das Igrejas e dos Estados, [visando a]

reduo, aos seus mnimos termos, do espao ocupado por tais poderes, e ampliar os

espaos de liberdade dos indivduos. Essa liberdade era definida como o direito de

poder fazer tudo o que no prejudique os outros20 e somente poderia ser alcanada pela

no interveno do Estado. Surgia, ento, o Estado Mnimo, Liberal ou No-

Intervencionista. Destaca-se no artigo 4, da Declarao de Direitos do Homem e do

Cidado, de 1789, o culto liberdade individual:

Art. 4. A liberdade consiste em poder fazer tudo o que no prejudique a outrem: em

conseqncia, o exerccio dos direitos naturais de cada homem s tem por limites os que

17 [...], o positivismo jurdico uma concepo do direito que nasce quando direito positivo e direito natural no mais so considerados direito no mesmo sentido, mas o direito positivo passa a ser considerado como direito em sentido prprio. Por obra do positivismo jurdico ocorre a reduo de todo o direito a direito positivo, e o direito natural excludo da categoria do direito: o direito positivo o direito, o direito natural no direito. A partir deste momento o acrscimo do adjetivo positivo ao termo direito torna-se um pleonasmo mesmo porque, se quisermos usar uma frmula sinttica, o positivismo jurdico aquela doutrina segundo a qual no existe outro direito seno o positivo. (BOBBIO, Norberto. O positivismo jurdico: lies de filosofia do direito. So Paulo: cone, 1995. p. 26.) 18 BOBBIO, Norberto. O positivismo jurdico, p. 17. 19 COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos direitos humanos, p. 12-13. 20 BOBBIO, Norberto. A era dos direitos, p. 75 e 94.

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assegurem aos demais membros da sociedade a fruio desses mesmos direitos. Tais

limites s podem ser determinados pela lei.21

As revolues liberais do sculo XVIII implantaram unicamente um dos ideais da

Revoluo Francesa: a Liberdade (esquecendo-se da Igualdade e da Fraternidade, ou

Solidariedade), e trouxeram consigo o reconhecimento da Primeira Dimenso de

Direitos Humanos, as denominadas Liberdades Pblicas, sob o lema laissez faire,

laissez passer (ou seja, "deixai fazer, deixai passar").22 Merece destaque a bem lanada

crtica de FBIO KONDER COMPARATO: A Confederao dos Estados Unidos da

Amrica do Norte nasce sob a invocao da liberdade, sobretudo da liberdade de

opinio e religio, e da igualdade de todos perante a lei. No tocante, porm, ao terceiro

elemento da trade democrtica da Revoluo Francesa a fraternidade ou solidariedade

os norte-americanos no chegaram a admiti-lo nem mesmo retoricamente. A isto se

ops, desde as origens, o profundo individualismo, vigorante em todas as camadas

sociais; um individualismo que no constitui obstculo ao desenvolvimento da prtica

associativa na vida privada, [...] mas que sempre se mostrou incompatvel com a adoo

de polticas corretivas das grandes desigualdades socioeconmicas.23

Os Direitos de Primeira Dimenso, em razo de suas caractersticas (i.e., Liberdades

Pblicas, consistentes em um conjunto de direitos e liberdades individuais,

demarcando uma zona de no-interveno e uma esfera de autonomia individual), so

apresentados como direitos de cunho negativo, vez que dirigidos a uma absteno, e

no uma conduta por parte dos poderes pblicos.24 Para PAULO BONAVIDES, o

Estado armadura de defesa e proteo da liberdade. [...] Sua essncia h de esgotar-se

numa misso de inteiro alheamento e ausncia de iniciativa social.25 Da falar-se em

Estado Mnimo e de no interveno, pois quanto menos palpvel a presena do

21 COMPARATO, Fbio K. A afirmao histrica dos Direito Humanos, p. 154. 22 LAISSEZ FAIRE, LAISSEZ PASSER, LAISSER ALLER, expresso francesa: Deixai fazer, deixai passar. Frase atribuda ao fisiocrata Gournay, [...]. A expresso parece ter sido consignada pela primeira vez em 1751, em um tratado do Marqus de Argenson, publicado no Journal conomique, e significa que a autoridade e os poderes pblicos devem intervir o mnimo possvel nos interesses particulares e nas associaes, e que a riqueza tende a desenvolver-se de forma mais ampla onde o governo deixa os indivduos em liberdade para produzir e contratar entre si, limitando suas funes proteo da propriedade e das pessoas, e a dar fora aos contratos (Enciclopdia Vniversal Ilvstrada Evropeo-Americana. Tomo XXIX. Madrid: Espasa-Calpe, [s:d]. p. 335). Laissez-faire may be defined as the doctrine which demands the minimum interference by government in economy and political affairs. (Encyclopaedia Britannicca. A New Survey of Universal knowledge. Vol. 13. Chicago: Encyclopaedia Britannica, 1952. p. 598.) 23 COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos direitos humanos, p. 104. 24 SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais, p. 48. 25 BONAVIDES, Paulo. Do Estado Liberal ao Estado Social. Rio de Janeiro: FGV, 1972. p. 04.

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Estado nos atos da vida humana, mais larga e generosa a esfera de liberdade outorgada

ao indivduo. [Assim,] caberia a este fazer ou deixar de fazer o que lhe aprouvesse.26

Os resultados econmicos desse modelo no-intervencionista de Estado foram

rapidamente sentidos, com a implantao do sistema capitalista de produo (cuja

lgica consiste em atribuir aos bens de capital um valor muito superior aos das

pessoas) e a brutal pauperizao das massas proletrias, j na primeira metade do

sculo XIX.27 A gravidade da situao veio tona com a Revoluo Russa de 1917, a

Declarao dos Direitos do Povo Trabalhador e Explorado, de 1918, e o surgimento dos

Estados Sociais (decorrentes da Constituio do Mxico, de 1917, e da Constituio

Alem, do ps-guerra, conhecida como Constituio de Weimar, de 1919), que

reconheceram a existncia e passaram a garantir os Direitos Humanos de Segunda

Dimenso, denominados Direitos Sociais.

Diversamente do que ocorreu com os resultados econmicos, nem todos os efeitos

sociais (decorrentes do Estado no-intervencionista) foram percebidos de imediato. H

algumas consequncias dessa ampla liberdade e do profundo individualismo

incorporados pelo sistema capitalista que, ainda hoje, tem-se dificuldade para

compreender. O individualismo e o desrespeito s normas de circulao e de segurana

no trnsito constituem exemplo bem caracterstico dessa influncia e precisam, com

urgncia, ser desmistificados se, de fato, o objetivo da Dcada de Aes para a

Segurana Viria for estabilizar e, posteriormente, reduzir os ndices de vtimas fatais

no trnsito.28

2.2. INTERPRETAES EQUIVOCADAS E PRECONCEITOS EM PREJUZO

SEGURANA VIRIA

O socilogo ROBERTO DA MATTA, em sugestiva obra intitulada F em Deus e P na

Tbua (ou como e por que o trnsito enlouqueceu no Brasil), esclarece como

acedemos individualizao, por que violamos o princpio da igualdade de todos

perante a lei e, ainda, tentamos justificar nosso estilo aristocrtico-fascista de dirigir.

Segundo o autor: [...] todos, no fundo de suas conscincias, se sentem especiais,

superiores e com direitos a regalias e prioridades. A imprudncia, o descaso e a mais

chocante e irreconhecvel incivilidade brasileira no trnsito decorre da ausncia de uma

viso igualitria do mundo, justamente num espao inevitavelmente marcado e

26 BONAVIDES, Paulo. Do Estado Liberal ao Estado Social, p. 31. 27 COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos direitos humanos, p. 51 e 52. 28 Objetivo extrado do item 2, da resoluo A/64/255, da Assemblia Geral da ONU, datada de 02.03.2010.

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desenhado pela igualdade mais absoluta entre seus usurios, como ocorre com as ruas e

avenidas, as estradas e viadutos.29

E aqui surgem os primeiros grandes problemas relacionados ao fenmeno trnsito: nas

vias terrestres abertas circulao, onde todos so iguais e a lei deveria ser igual para

todos, o espao igualitrio da rua torna-se hierarquizado30 e os usurios das vias (com

raras excees) adotam uma viso individualista dessa atividade, diretamente

relacionada aos conceitos de propriedade privada, liberdades pblicas e (a falsa noo

de) direito de dirigir.

Essa viso individualista (em que se sustenta a supremacia do indivduo)31, decorrente

do modelo no-intervencionista de Estado, produziu suas marcas na Constituio de

1988, em que os Constituintes afirmaram (de forma explcita, junto ao art. 5, inc. XV) a

Liberdade de Circulao no territrio nacional. Como se percebe, j no Ttulo II da

Carta Magna brasileira, foi declarada e reconhecida uma espcie de Liberdade Pblica

(ou Direito Fundamental de Primeira Dimenso) diretamente relacionada ao fenmeno

trnsito: XV - livre a circulao no territrio nacional em tempo de paz, [...].

O trnsito, portanto, foi reconhecido, em nvel constitucional, como uma liberdade, ou

seja, a faculdade de realizar uma atividade sem interveno estatal ou, ainda, "a

possibilidade de escolha de um comportamento."32 Assim, a Liberdade de Circulao

es la facultad de desplazarse libremente por cualquier parte del territorio nacional.33

29 MATTA, Roberto da; VASCONCELOS, Joo Gualberto M.; PANDOLFI, Ricardo. F em Deus e p na tbua (Ou como e por que o trnsito enlouqueceu no Brasil). Rio de janeiro: Rocco, 2010. p. 20, 28, 36 e 64. 30 MATTA, Roberto da. Op. cit., p. 08-09. 31 Para DALMO DE ABREU DALLARI, o Estado Liberal apresenta trs grandes objetivos: a afirmao da supremacia do indivduo, a necessidade de limitao do poder dos governantes e a crena quase religiosa nas virtudes da razo, apoiando a busca da racionalizao do poder. (DALLARI, Dalmo de Abreu. Elementos de Teoria Geral do Estado. 21. ed., So Paulo: Saraiva, 2000. p. 198.) 32 "Uma outra posio jurdica fundamental expressa pela categoria jurdico-dogmtica de liberdades. Tradicionalmente ligado aos direitos de defesa perante o Estado (a liberdade seria um Abwehrrecht), o conceito de 'liberdades' permanece ainda bastante obscuro na doutrina. [...]. As liberdades (liberdade de expresso, liberdade de informao, liberdade de conscincia, religio e culto, liberdade de criao cultural, liberdade de associao) costumam ser caracterizadas como posies fundamentais subjectivas de natureza defensiva. Neste sentido, as liberdades identificam-se com direitos a aces negativas; seriam Abwehrrechte (direitos de defesa). Resulta logo do enunciado constitucional que, distinguindo-se entre 'direitos, liberdades e garantias', tem de haver algum trao especfico, tpico das posies subjectivas identificadas como liberdades. Esse trao especfico o da alternativa de comportamentos, ou seja, a possibilidade de escolha de um comportamento. Assim, como vimos, o direito vida um direito (de natureza defensiva perante o Estado) mas no uma liberdade (o titular no pode escolher entre 'viver ou morrer'). A componente negativa das liberdades constitui tambm uma dimenso fundamental (ex.: ter ou no ter religio, fazer ou no fazer parte de uma associao, escolher uma ou outra profisso)." (CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 3. ed., Coimbra: Almedina, 1999. p. 1181-1182.) 33 CAMPOS, Toms Cano. El rgimen jurdico-administrativo del trfico (Bases histricas y constitucionales, tcnicas de intervencin y sanciones). Madrid: Civitas Ediciones, 1999. p. 244. [...] la libertad de circulacin, la cual constituye la tpica libert daller et venir del constitucionalismo francs y consiste en la facultad del ciudadano de desplazar libremente en el espacio, de moverse

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Mas em que condio deve ser realizada a circulao de pessoas, veculos e animais, no

territrio nacional? E, ainda, at que limites devem ser toleradas ou reguladas as

alternativas de comportamentos adotadas durante o exerccio da liberdade de

circulao, diante da possibilidade de leso aos direitos fundamentais dos demais

concidados?

Para responder a esses questionamentos, os Constituintes tambm consagraram (de

forma bem menos explcita, verdade!), junto ao artigo 144 da Constituio da

Repblica, o dever de o Estado promover Segurana Pblica, para a preservao da

ordem pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio de todos, inclusive dos

usurios das vias terrestres, no territrio nacional. O alcance (ou incidncia) desse dever

pode ser compreendido a partir da denominao atribuda ao Ttulo V, da Constituio

da Repblica (em que se situa o referido artigo 144): Da defesa do Estado e das

instituies democrticas. Desse modo, o dever de proporcionar Segurana Pblica

incide sobre todas as atividades realizadas no territrio nacional, inclusive sobre o

fenmeno trnsito. O conceito de Segurana no Trnsito desenvolvido por PILAR

GMES PAVON nos seguintes termos:

Podemos, en consecuencia, decir que la seguridad del trnsito es el conjunto de

condiciones garantizadas por el ordenamiento jurdico en su totalidad, para hacer que la

circulacin de vehculos de motor por las vas pblicas no presente riesgos superiores a

los permitidos.34

A distncia geogrfica entre esses dois conceitos (i.e., Liberdade de Circulao e

Segurana Pblica) tem dificultado a compreenso do Trnsito Seguro como um direito

fundamental, permitindo que as movimentaes individuais [sigam] sempre e

previsivelmente na direo de ignorar ou ultrapassar a regra em nome de alguma

singularidade, contexto ou circunstncia pessoal e conferindo s vias terrestres uma

imagem de terra de ningum.35 Exige-se do Estado, portanto, que o trnsito em

territrio nacional seja realizado em condies seguras.

2.2.1. NEM S DE LIBERDADES VIVE-SE NO TRNSITO!

personalmente de un lado para otro con cualquier medio de locomocin, de conformidad con las obligaciones, limitaciones y prohibiciones que, sobre la base de la Ley, puedan imponer las Administraciones Pblicas competentes en la materia. (CAMPOS, Toms Cano. El rgimen jurdico-administrativo del trfico, p. 243.) 34 PAVN, Pilar Gmez. El delito de conduccin bajo la influencia de bebidas alcohlicas, drogas txicas o estupefacientes. 2. ed., 2 reimpr., Barcelona: BOSCH, Casa Editorial, 1993. p. 95. 35 MATTA, Roberto da; et alli. F em Deus e p na tbua. p. 47.

11

Ao classificar os direitos previstos pela Constituio, FLVIA PIOVESAN identifica

trs grupos distintos:

Prope-se, neste sentido, uma nova classificao dos direitos previstos pela

Constituio. Por ela, os direitos seriam organizados em trs grupos distintos: a) o dos

direitos expressos na Constituio (por exemplo, os direitos elencados pelo texto nos

incisos I a LXXVII do art. 5); b) o dos direitos expressos em tratados internacionais de

que o Brasil seja parte; e finalmente, c) o dos direitos implcitos (direitos que esto

subentendidos nas regras de garantias, bem como os direitos decorrentes do regime e

dos princpios adotados pela Constituio).36

O Trnsito Seguro (formado pela reunio da Liberdade de Circulao e pelo dever de o

Estado proporcionar Segurana Pblica, que atua como adjetivo37 a qualificar a forma

como nosso Estado Democrtico de Direito pretende que seja realizado o uso das vias

terrestres em territrio nacional) revela-se um Direito Fundamental Implcito,

decorrente do regime e dos princpios adotados pela Constituio.

A segurana indispensvel ao exerccio da Liberdade de Circulao em condies

seguras, denominada Segurana Viria por TOMS CANO CAMPOS,38 converte-se

em pilar fundamental da atividade reguladora do Estado, visando proteger a vida e a

integridade fsica dos cidados que fazem uso das vias terrestres. Esclarece o autor que:

El ejercicio de los derechos, entre ellos la libertad de circulacin, no puede poner en

peligro la seguridad y la libertad de los dems [...]. Por consiguiente, el derecho a

circular con vehculos a motor debe estar sometido a una serie de normas al objeto de

hacer posible un ejercicio seguro del mismo, de modo que la vida y la integridad fsica

del que lo ejerce y de los dems usuarios de las vas no sufra menoscabo alguno (art. 15

CE). La relevancia e importancia en el fenmeno de este derecho es fundamental [...].

Ello ha dado lugar a que la denominda seguridad vial, que en ltimo trmino no

persigue ms que la indemnidad de tales derechos, se erija en el objetivo prioritario y

esencial de la toda la normativa reguladora del trfico, desplazando incluso a un

segundo plano a la propia libertad de circulacin.39

36 PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos e o Direito Constitucional Internacional. 6. ed., rev., ampl. e atual. So Paulo: Max Limonad, 2004. p. 81. 37 Adjetivos so palavras que expressam as qualidades ou caractersticas dos seres (CEGALLA, Domingos Pascoal. Novssima gramtica da lngua portuguesa. 46. ed. So Paulo: Cia. Editora Nacional, 2005. p. 159.) 38 La seguridad vial, no cabe la menor duda, es el pilar fundamental de la normativa reguladora del trfico, el objetivo preferente y prioritario de la intervencin pblica en el sector, pues es la vida y la integridad fsica de los ciudadanos lo que con ella se pretende tutelar. [] (CAMPOS, Toms Cano. El rgimen jurdico-administrativo del trfico, p. 276). 39 CAMPOS, Toms Cano. El rgimen jurdico-administrativo del trfico, p. 237-238.

12

Trnsito, como se percebe, no constitui o exerccio de liberdades ou de direitos

individuais. A leitura atenta denominao atribuda pelo Legislador Constituinte ao

Captulo I, do Ttulo II, da Constituio da Repblica: Dos direitos e deveres

individuais e coletivos, associada ao dever de o Estado (ou seja, todos ns)

proporcionar Segurana Pblica aos que circulam em vias terrestres do territrio

nacional, confere a exata noo de Trnsito Seguro como dever do Estado, direito e

responsabilidade de todos, como descrito no art. 144, CR/88. Exatamente nessa linha

de raciocnio, o legislador do Cdigo de Trnsito Brasileiro fez constar do art. 1, 2,

da Lei de Trnsito, a expressa referncia ao princpio do Trnsito em Condies

Seguras: O trnsito, em condies seguras, um direito de todos e dever dos rgos e

entidades componentes do Sistema Nacional de Trnsito, a estes cabendo, no mbito

das respectivas competncias, adotar as medidas destinadas a assegurar esse direito.

Como se percebe, a redao conferida Lei de Trnsito foi tmida e poderia (na

verdade, deveria), com fundamento nas normas constitucionais (previstas no art. 5, inc.

XV, e no art. 144, da CR/88), ter afirmado o Trnsito Seguro como um conjunto de

deveres coletivos a todos imposto, pois, no moderno conceito de Estado,40 todos ns

integramos o elemento humano41 indispensvel a sua existncia.

A realizao do Trnsito Seguro, portanto, consiste em dever de todos e de cada um de

ns!

2.2.2. VISO INDIVIDUALISTA SOBRE O CONCEITO DE TRNSITO

A legislao de trnsito tambm vem colaborando para distorcer a imagem e dificultar a

compreenso do Trnsito Seguro, (i) ao apresentar (em seu artigo 1) um conceito

individualista e expropriatrio da utilizao das vias, e (ii) ao referir-se penalidade

imposta sobre a CNH (Carteira Nacional de Habilitao) como suspenso do direito de

dirigir (art. 256, inc. III, do CTB); quando, em verdade, tem-se a suspenso da licena

para dirigir, como sano administrativa que recai sobre um ato administrativo, e no

sobre um direito subjetivo individual e absoluto (como muitos ainda imaginam).

40 Segundo RGIS FERNANDES DE OLIVEIRA, Estado moderno, definido como a organizao juridicamente soberana da sociedade poltica, em um territrio delimitado. (OLIVEIRA, Rgis Fernandes de. Ato Administrativo. 4. ed. revista, atualizada e ampl., So Paulo: RT, 2001. p. 18.) 41 O Estado, como se nota, constitui-se de quatro elementos essenciais: um poder soberano de um povo situado num territrio com certas finalidades. E a Constituio, como dissemos antes, o conjunto de normas que organizam estes elementos constitutivos do Estado: povo, territrio, poder e fins. (SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 21. ed., So Paulo: Malheiros, 2002. p. 98.) DALMO DE ABREU DALLARI refere-se ao "povo" como o "elemento pessoal para a constituio e a existncia do Estado, uma vez que sem ele no possvel haver Estado e para ele que o Estado se forma." (DALLARI, Dalmo de Abreu. Elementos de Teoria Geral do Estado, p. 95.)

13

O equivocado conceito de trnsito encontra-se inserto no art. 1, 1, do CTB:

Considera-se trnsito a utilizao das vias por pessoas, veculos e animais, isolados ou

em grupos, conduzidos ou no, para fins de circulao, parada, estacionamento e

operao de carga ou descarga.

O verbo utilizar, em uma viso individualista, pode ser compreendido como fazer uso

de, tirar utilidade de, ganhar, lucrar, servir-se; afastando-se dos conceitos solidrios de

tornar til, empregar com utilidade.42 Tem-se, ento, uma perigosa combinao de

liberdade individual, propriedade privada e o direito de servir-se das vias terrestres do

territrio nacional.

O Trnsito Seguro, como dever coletivo decorrente da necessidade de defesa do Estado

e das instituies democrticas43, impe uma nova forma de perceber e realizar a

circulao em vias terrestres. Essa nova filosofia consiste em mudana de atitude,

incorporando-se comportamentos mais seguros e comprometidos com este ideal.

Mudanas que no so impostas verticalmente, mas que passam a ser concretizadas com

a exteriorizao de novas condutas mais adequadas e seguras, de modo a incentivar os

demais, de forma horizontal. O trnsito em condies seguras no consiste em uma

filosofia vertical, imposta de soberano a sdito, mas de comportamentos de

concidados, como usurios das mesmas vias terrestres,44 compartilhando o mesmo

espao, em igualdade de condies e mediante respeito s normas gerais de circulao e

de segurana.

Da afirmar-se que o espao coletivo do Trnsito Seguro no pode ceder ao

individualismo, tampouco subordinar-se a direitos absolutos ou ao estilo aristocrtico-

fascista de dirigir. Ao Estado (todos ns) compete a busca do princpio da igualdade e

a realizao da segurana viria a favor de todos os usurios das vias terrestres.

2.2.3. CNH NO CONSTITUI UM DIREITO INDIVIDUAL

Como acima mencionado, a CNH (Carteira Nacional de Habilitao) no constitui um

direito subjetivo, e sim um ato administrativo favorvel, denominado licena, que ser

concedido a todo aquele que preencher os requisitos legais (art. 140, do CTB), realizar

com aproveitamento todas as etapas do procedimento de habilitao (previsto na

Resoluo n. 168, do Conselho Nacional de Trnsito, e suas alteraes) e submeter-se

42 FERREIRA, Aurlio B. H.. Dicionrio da Lngua Portuguesa. Verbete utilizar. 43 Denominao atribuda pelo Constituinte ao Ttulo V (art. 136 a 144), da Constituio da Repblica de 1988: "Ttulo V - Da Defesa do Estado e das instituies democrticas". 44 HONORATO, Cssio M. O Trnsito em condies seguras, p. 08.

14

ao cumprimento das regras de circulao e de segurana (previstas na legislao de

trnsito).

Sobre as caractersticas da licena, leciona CELSO ANTONIO BANDEIRA DE

MELLO que constitui ato [administrativo] vinculado, unilateral, pelo qual a

Administrao faculta a algum o exerccio de uma atividade, uma vez demonstrado

pelo interessado o preenchimento dos requisitos legais exigidos.45

A denominao (ou rtulo) constante do art. 256, inc. III, do CTB (i.e., penalidade de

suspenso do direito de dirigir), constitui herana equivocada, pois advm

erroneamente do art. 96, da Lei n. 5.108/66 (que instituiu o 3 Cdigo Nacional de

Trnsito), ao referir-se penalidade decorrente da apreenso do documento de

habilitao. Entende-se que a expresso mais adequada, a designar essa penalidade

administrativa de trnsito, suspenso da licena para dirigir.46

Permitir que sejam associados os conceitos de propriedade privada, liberdades pblicas

e (a falsa noo de) direito de dirigir, constitui grave prejuzo segurana do trnsito e

incentivo ao individualismo.

2.2.4. NECESSIDADE DE NOVO TERMO TCNICO EM SUBSTITUIO A

ACIDENTE DE TRNSITO

Para arrematar essa perigosa combinao de conceitos equivocados e interpretados

exclusivamente luz das liberdades individuais, tem-se a nomenclatura empregada para

identificar os graves fatos que ocorrem diariamente nas vias terrestres, e que tem

violado os direitos fundamentais vida e felicidade de mais de 35.000 famlias

anualmente no territrio nacional: acidente de trnsito.

A substituio desse termo uma necessidade j reconhecida por estudiosos de

diferentes reas do conhecimento. Segundo esclio de HARTMUT GNTHER, a

caracterizao do evento como acidente, como acaso, como inevitvel, d margem a

desculpas e justificativas do tipo no sabia, no quis, foi o outro, algo que somente

aumenta os sofrimentos dos inocentes e alivia a conscincia daqueles que se

comportaram de maneira danosa.47 Ainda sob o aspecto psicolgico, MARIA

HELENA HOFFMANN sustenta que o acidente sempre esteve associado a uma

45 BANDEIRA DE MELLO, Celso Antonio. Curso de Direito Administrativo. 13. ed. So Paulo: Malheiros, 2001. p. 391. 46 HONORATO, Cssio M. Sanes do Cdigo de Trnsito Brasileiro. Campinas: Millennium, 2004. p. 115. 47 GNTHER, Hartmut. Conscientizar versus punir: reflexes sobre o comportamento no trnsito. In: BIANCHI, Alessandra SantAnna (Org.). Humanidade e trnsito: desafios para um futuro sustentvel. Curitiba: Conselho Regional de Psicologia da 8. Regio, 2009. p. 24-25.

15

imagem de azar, de gerao espontnea e impreviso implcitas na sua prpria

definio. [...]. Tanto o otimismo irrealista como a aceitao fatalista contribuem

perigosamente para que no adotemos os meios para evitar a probabilidade de nos

envolver num acidente.48

Ao discorrer sobre o equvoco da palavra acidente, a sugesto oferecida por ALBERI

ESPNDULA volta-se ao emprego da expresso ocorrncia de trnsito, para evitar

que preconceitos e julgamentos prvios dos peritos que, por vezes, so requisitos para

atender um acidente de trnsito que, na realidade, aps os peritos examinarem o local,

constataram que se tratava de um homicdio intencional e em outros um suicdio.

Assim, os peritos j adotam o procedimento de chegar num local de ocorrncia de

trnsito sem qualquer prejulgamento dos fatos.49

O termo acidente de trnsito, no obstante o fato de encontrar-se previsto em norma da

ABNT (NBR 10.697/89), precisa ser revisto e substitudo com urgncia, de modo a

afastar a falsa noo de mera fatalidade [...]; atribuindo-se conduta humana que gerou

o evento juridicamente relevante o devido grau de responsabilidade50, pois, como bem

observou GERALD WILDE, o termo acidente contm a noo de perdo.51

Desse modo, e na ausncia de denominao mais adequada, a doutrina defende o uso

das expresses evento culposo de trnsito e evento doloso no trnsito at que novos

conceitos sejam cientificamente desenvolvidos.52

A partir das consideraes acima realizadas j possvel perceber que o individualismo

imoderado das Declaraes do sculo XVIII ainda produz graves e negativos efeitos

sobre o fenmeno trnsito. Remover alguns desses preconceitos (em especial, o

conceito individualista de trnsito e a falsa noo da CNH como direito de dirigir) e

substituir a expresso acidente de trnsito constituem as primeiras aes a serem

desenvolvidas (durante a Dcada de Aes para a Segurana Viria) por aqueles que

compreendem o fenmeno trnsito como um conjunto de deveres coletivos, relacionado

aos Direitos Humanos de Segunda Dimenso.

48 HOFFMANN, Maria Helena; et alli. Comportamento humano no trnsito. 2. ed., So Paulo: Casa do Psiclogo, 2007. p. 380. 49 ESPNDULA, Alberi. Percia criminal e cvel: uma viso geral para peritos e usurios de percia. 2. ed. Campinas: Millennium, 2005. p. 149. 50 HONORATO, Cssio M. O trnsito em condies seguras, p. 09. 51 [...]. Somos de fato to acostumados a que o ambiente nos perdoe de uma maneira ou de outra, que quando a coliso acontece isto , propositadamente, chamado um acidente na linguagem cotidiana. (WILDE, Gerald J. S. O limite aceitvel de risco: uma nova psicologia de segurana e de sade: o que funciona? o que no funciona? e por que? Trad. Reinier J.A. Rozestraten. So Paulo: Casa do Psiclogo, 2005. p. 239.) 52 HONORATO, Cssio M. O trnsito em condies seguras, p. 09.

16

2.3. OS DIREITOS SOCIAIS (DE SEGUNDA DIMENSO) E OS DEVERES DO

ESTADO

A crise social instalada no incio do sculo XX exigiu profundas mudanas (econmicas

e sociais) e o reconhecimento de uma nova dimenso de Direitos Humanos (sem

excluso das Liberdades Pblicas j consagradas). Os Direitos Humanos de Segunda

Dimenso consistem em direitos com carter positivo, no sentido de exigirem efetiva

atuao dos Estados para a garantia da igualdade de todos perante a lei e a consolidao

do princpio democrtico.

Essa complexa transformao (do Estado Liberal ao Estado Social), dando origem ao

Estado Mximo, Social ou Intervencionista, foi percebida por PAULO BONAVIDES:

No liberalismo, o valor da liberdade [...] cinge-se exaltao do indivduo e de sua

personalidade, com a preconizada ausncia e desprezo da coao estatal. [...]. Mas como

a igualdade a que se arrima o liberalismo apenas formal, e encobre, na realidade, sob

seu manto de abstrao, um mundo de desigualdades de fato econmicas, sociais,

polticas e pessoais termina a apregoada liberdade do liberalismo [...] numa real

liberdade de oprimir os fracos, restando a esses, afinal de contas, to-somente a

liberdade de morrer de fome.53

O Estado Social (ou Intervencionista) instala-se em diversos pases, inclusive no Brasil

(com a Constituio de 1934),54 na primeira metade do sculo XX e busca consagrar

dois dos elementos essenciais da trade da Revoluo Francesa: a Liberdade e a

Igualdade, reunindo em nvel constitucional as Liberdades Pblicas (j consagradas na

Primeira Dimenso) e novos Direitos Sociais, que passaram a exigir aes de um

Estado que deixou a condio passiva (do laissez faire, laissez passer) e assumiu o

compromisso de realizar (de promover) aes visando a concretizao desses Direitos

Fundamentais.

Uma segunda espcie de Direitos do Homem passa, ento, a ser reconhecida,

consagrada em nvel constitucional, e requer uma interveno ativa do Estado, que no

requerida pela proteo dos direitos de liberdade, [...]. Enquanto os direitos de

liberdade nascem contra o superpoder do Estado e, portanto, com o objetivo de limitar o

poder, os direitos sociais exigem, para sua realizao prtica, [...], precisamente o

53 BONAVIDES, Paulo. Do Estado Liberal ao Estado Social. Rio de Janeiro: FGV, 1972. p. 31. 54 JOS AFONSO DA SILVA, ao discorrer sobre A Constituio de 1934 e a ordem econmica e social, ressaltou que Ao lado da clssica declarao de direitos e garantias individuais, inscreveu um ttulo sobre a ordem econmica e social e outro sobre a famlia, a educao e a cultura, com normas quase todas programticas, sob a influncia da Constituio alem de Weimar. Regulou os problemas da segurana nacional e estatuiu princpios sobre o funcionalismo pblico (arts. 159-172). Fora, por fim, um documento de compromisso entre o liberalismo e o intervencionismo. (SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 21. ed., So Paulo: Malheiros, 2002. p. 82)

17

contrrio, isto , a ampliao dos poderes do Estado.55 Fala-se, ento, em Estado

Mximo ou Intervencionista, em que a dignidade da pessoa humana simultaneamente

limite e tarefa dos poderes estatais56. Para PAULO BONAVIDES, um Estado somente

poder ser reconhecido como Estado Social:

Quando o Estado, coagido pela presso das massas, pelas reivindicaes que a

impacincia do quarto estado faz ao poder poltico, confere, no Estado constitucional ou

fora dele, os direitos do trabalho, da previdncia, da educao, intervm na economia

como distribuidor, dita o salrio, manipula moeda, regula os preos, combate o

desemprego, protege os enfermos, d ao trabalhador e ao burocrata a casa prpria,

financia as exportaes, concede crdito, institui comisses de abastecimento, prov

necessidades individuais, enfrenta crises econmicas, coloca na sociedade todas as

classes na mais estreita dependncia de seu poderio econmico, poltico e social, em

suma, estende sua influncia a quase todos os domnios que dantes pertenciam, em

grande parte, rea da iniciativa individual, nesse instante o Estado pode com justia

receber a denominao de Estado social.57

Junto ao art. 6 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, de 1988, so

relacionados os seguintes direitos sociais: educao, sade, trabalho, moradia, lazer,

segurana, previdncia social, proteo maternidade e infncia, assistncia aos

desamparados. Nessa nobre relao de Direitos Fundamentais a serem defendidos e

buscados (perseguidos diuturnamente, poderia dizer!) faz-se necessrio destacar o

Direito Segurana que, em relao utilizao das vias terrestres do territrio

nacional, converte-se em Trnsito Seguro, como dever do Estado, direito e

responsabilidade de todos.

2.3.1. O TRNSITO SEGURO COMO GARANTIA CONSTITUCIONAL

Se de fato somos um Estado Democrtico de Direito que tem por fundamento a

dignidade da pessoa humana (como afirmado no art. 1, inc. III, da Constituio da

Repblica de 1988), o fenmeno trnsito no pode ser visto apenas como o exerccio de

liberdades individuais, pois onde no houver respeito pela vida e pela integridade fsica

e moral do ser humano, [...] no haver espao para a dignidade da pessoa humana58.

55 BOBBIO, Norberto. A era dos direitos, p. 72. 56 SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988, p. 47. 57 BONAVIDES, Paulo. Do Estado Liberal ao Estado Social, p. 208. 58 SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988, p. 61.

18

No Estado de Direito democrtico, portanto, no basta a Liberdade de Circulao, faz-se

necessrio que o trnsito seja realizado em condies seguras, mediante sujeio de

todos s normas de circulao e de segurana (previstas no Captulo III e seguintes, do

CTB).

Por se tratar de Direito Fundamental de Segunda Dimenso, o Trnsito Seguro exige

que o Estado (por meio dos representantes legislativos) crie normas reguladoras do uso

das vias terrestres, visando tornar til e empregar com utilidade esse espao

coletivo; exige que o Estado (por meio dos rgos e entidades do Sistema Nacional de

Trnsito) fiscalize e faa cumprir a legislao de trnsito; e exige do Estado (de cada um

de ns) o fiel cumprimento das normas de circulao e de segurana no trnsito.

Eis os papeis do Estado Social (e Intervencionista) para a realizao do Trnsito Seguro:

regulamentar o uso das vias, realizar diuturnamente o policiamento ostensivo e a

fiscalizao do cumprimento das normas, e promover aes visando proteger todos os

Direitos Humanos relacionados ao fenmeno trnsito.

2.3.2. DIREITO OU GARANTIA CONSTITUCIONAL?

A utilizao das vias terrestres envolve uma srie de direitos fundamentais, em que se

destacam a vida, a integridade fsica, a propriedade, bem como a Liberdade de

Circulao.

Para assegurar o uso social dessas vias (no sentido de "tornar til e empregar com

utilidade" o espao coletivo), bem como conferir segurana aos direitos fundamentais

que ficam expostos a perigo de dano no exerccio dessa atividade, surge o Trnsito

Seguro como instrumento de defesa desses direitos e liberdades. Segundo PILAR

GMEZ PAVN, indudablemente, la razn para proteger la seguridad del trnsito es,

en ltimo trmino, la proteccin de la vida, integridad corporal, y bienes tanto

particulares como comunitarios que puedan verse daados.59

A distino entre aqueles institutos (i.e., direitos e garantias) foi realizada por RUI

BARBOSA, ao afirmar que se encontram [...], no texto da lei fundamental, as

disposies meramente declaratrias, que so as que imprimem existncia legal aos

direitos reconhecidos, e as disposies assecuratrias, que so as que, em defesa dos

59 PAVN, Pilar Gmez. El delito de conduccin bajo la influencia de bebidas alcohlicas, drogas txicas o estupefacientes, p. 90.

19

direitos, limitam o poder. Aquelas instituem os direitos; estas, as garantias.60

Acrescenta, ainda, que as garantias constitucionais:

[...] so formalidades prescritas pelas Constituies, para abrigarem dos abusos do

poder e das violaes possveis de seus concidados os direitos constitutivos da

personalidade individual, e direitos, quer individuais, quer sociais, quer polticos, que

no so formalidades prescritas por Constituies, mas atributos da natureza humana,

que adquirem um carter tico na vida superorgnica, sem os quais a sociedade

impossvel [...].61

As garantias constitucionais, portanto, "asseguram ao indivduo a possibilidade de

exigir dos Poderes Pblicos o respeito ao direito que instrumentalizam".62

Dessas lies, torna-se fcil compreender que o Trnsito Seguro (como Direito

Fundamental de Segunda Dimenso, implcito e decorrente da liberdade inserta no art.

5, inc. XV, e do dever imposto nos artigos 6 e 144, da Constituio da Repblica)

assume a caracterstica de garantia constitucional, atuando como sistema de segurana63

e de defesa dos direitos fundamentais (i.e., vida, integridade fsica e propriedade) que

ficam expostos a perigo de dano durante a utilizao das vias terrestres.

A partir desse dever de o Estado criar e estruturar disposies assecuratrias dos

direitos relacionados ao uso (social e til) das vias terrestres, cumpre legislao de

trnsito estabelecer um conjunto de normas (denominadas regras gerais de circulao e

de segurana no trnsito) e cominar sanes a seus violadores, para evitar excessos e

"assegurar aos demais membros da sociedade a fruio desses mesmos direitos".64

O Trnsito Seguro consiste em garantia constitucional, cuja finalidade assegurar o

direito vida e incolumidade fsica de todos os usurios das vias terrestres.

2.3.3. O CONCEITO SOCIAL DE TRNSITO

O trnsito, quando realizado por concidados em um Estado Democrtico de Direito,

no pode ser conceituado (ou visto) como o uso individual do espao coletivo.

60 BARBOSA, Rui. Repblica: teoria e prtica: textos doutrinrios sobre direitos humanos e polticos consagrados na Primeira Constituio da Repblica. Seleo e coordenao de Hildon Rocha. Petrpolis: Vozes; Braslia: Cmara dos Deputados, 1978. p. 124. 61 BARBOSA, Rui. Repblica: teoria e prtica, p. 123. 62 MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocncia Mrtires; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. So Paulo: Saraiva, 2007. p. 258. 63 Garantia, ou segurana de um direito, o requisito de legalidade, que o defende contra a ameaa de certas classes de atentados, de ocorrncia mais ou menos fcil. (BARBOSA, Rui. Repblica: teoria e prtica, p. 123.) 64 Texto extrado do artigo 4, da Declarao de Direitos do Homem e do Cidado, de 1789. Confira a redao do artigo junto ao item 2.1., supra.

20

Constitui, em verdade, o empregar com utilidade as vias terrestres de todo o territrio

nacional, de modo a torn-las teis e seguras a todos.

Desse modo, dever-se-ia considerar trnsito a utilizao social e coletiva das vias

terrestres, por pessoas, veculos e animais, isolados ou em grupos, conduzidos ou no,

para fins de circulao, parada ou estacionamento, mediante fiel cumprimento das

normas gerais de circulao, garantindo-se segurana a todos e respeito vida.

2.3.4. INFLUNCIA DOS DIREITOS SOCIAIS SOBRE O FENMENO TRNSITO

A afirmao, em texto de lei (art. 1, 2, do CTB), da existncia de uma nova filosofia

no trato dirio do trnsito constitui prova incontestvel da influncia dos Direitos

Sociais sobre nosso Estado e da necessidade de promover-se o Trnsito Seguro. Sobre a

filosofia do Trnsito em Condies Seguras destaca-se:

Mencionamos na introduo a necessidade de implantar uma nova filosofia no trato

dirio do trnsito. Mas, em que consiste esta filosofia do trnsito em condies seguras?

Para os catequizados, a nova filosofia consiste na manuteno (ou na renovao) da f.

A f aqui revelada pelo princpio da confiana (ou princpio da boa f), ou seja, na

certeza que fao a minha parte e acredito que os demais tambm cumpriro seus

deveres. Exemplo ilustrativo encontra-se no sinal luminoso de parada obrigatria

(conhecido como sinal, semforo, farol ou sinaleira): seguimos quando vemos a cor

verde porque acreditamos que os demais obedecero ao comando expresso em um

pedao de vidro de cor vermelha. Para os demais usurios das vias terrestres (ainda no

humanizados), a nova filosofia consiste em mudana de atitude, incorporando-se

comportamentos mais seguros e comprometidos com este ideal. Mudanas que no so

impostas verticalmente, mas que passam a ser concretizadas com a exteriorizao de

novas condutas mais adequadas e seguras, de modo a incentivar os demais, de forma

horizontal. O trnsito em condies seguras no consiste em uma filosofia vertical,

imposta de soberano a sdito, mas de comportamentos de concidados, como usurios

das mesmas vias terrestres.65

Exemplo marcante dessa influncia pode ser observado na forma de compreender

alguns institutos relacionados ao trnsito, em especial a licena para dirigir (CNH) e a

natureza jurdica das sanes que recaem sobre esse ato administrativo favorvel:

suspenso e cassao da licena para dirigir.

Todo aquele que, ao final do procedimento de habilitao, conquista a licena para

dirigir (como espcie de ato administrativo denominado licena), submete-se (como

65 HONORATO, Cssio M. O trnsito em condies seguras, p. 07-08.

21

conditio sine qua non) ao cumprimento das normas previstas na legislao de trnsito.

Segundo leciona MARCELO CAETANO, o efeito mais importante da concesso de

licena consiste em colocar aquele que dela [se] beneficia, ou o local licenciado, sob a

vigilncia especial da polcia.66 Desse modo, esclarece a melhor doutrina que:

"Obtida a licena para dirigir, o interessado que cumpriu os requisitos legais torna-se

portador de um privilgio, e como tal passa a exercer uma atividade controlada pelo

poder de polcia; sujeitando-se a determinadas regras e condies para que possa

conduzir veculo automotor em via terrestre. No cumpridas essas condies impostas,

a licena poder ser suspensa ou cassada, sem que se fale em pena restritiva de direito;

mas to-somente em retirada de um ato administrativo."67

O concidado que desejar fazer uso do espao coletivo do trnsito precisar reconhecer

limites a sua liberdade de circulao, sob pena de violar as regras de segurana

(sujeitando-se a sanes) e expor a perigo os direitos fundamentais dos demais

cidados.

2.3.5. A CONTROVERTIDA INTERPRETAO DAS NORMAS SOBRE

EMBRIAGUEZ AO VOLANTE

Questo preocupante, na atualidade jurdica, volta-se interpretao das normas

relacionadas embriaguez ao volante, em especial o tipo penal descrito no art. 306 e a

norma inserta no art. 277, 3 do CTB (que foi acrescida pela Lei n. 11.705/08,

conhecida como "Lei Seca"): 3. Sero aplicadas as penalidades e medidas

administrativas estabelecidas no art. 165 deste Cdigo ao condutor que se recusar a se

submeter a qualquer dos procedimentos previstos no caput deste artigo.

Duas orientaes doutrinrias distintas foram estruturadas nos anos de 2008 e 2009,

gerando duas correntes jurisprudenciais opostas nos tribunais jurisdicionais, com

destaque para as decises da 5 e da 6 Turmas do Superior Tribunal de Justia (STJ).

A primeira orientao doutrinria foi exposta por LUIZ FLVIO GOMES, defendendo

a inconstitucionalidade da norma constante do art. 277, 3, e a inexistncia de Crime de

Embriaguez ao Volante na hiptese de o condutor recusar-se realizao dos exames de

alcoolemia (ou seja, exames laboratoriais, como o de sangue ou urina, e o exame de ar

alveolar, em etilmetros), com fundamento no art. 8, item 2, alnea g, da Conveno

Americana sobre Direitos Humanos (aprovada na Conferncia de So Jos da Costa

Rica, em 22.11.1969): 66 CAETANO, Marcello. Manual de Direito Administrativo. 10. ed., 6. reimp., Coimbra: Almedina, 1997/1999. vol. II, p. 1168. 67 HONORATO, Cssio M. O trnsito em condies seguras, p. 117.

22

Em matria de prova da embriaguez h, de qualquer modo, uma premissa bsica a ser

observada: ningum est obrigado a fazer prova contra si mesmo (direito de no auto-

incriminao, que vem previsto de forma expressa no art. 8 da Conveno Americana

sobre Direitos Humanos, que possui valor constitucional [...]. O sujeito no est

obrigado a ceder seu corpo ou parte dele para fazer prova (contra ele mesmo). Em

outras palavras: no est obrigado a ceder sangue, no est obrigado a soprar o

bafmetro (porque essas duas provas envolvem o corpo humano do suspeito e porque

exigem dele uma postura ativa). Havendo recusa, resta o exame clnico (que feito

geralmente nos Institutos Mdico-Legais) ou a prova testemunhal. [...]. Concluso: o

3 que estamos comentando s tem pertinncia em relao ao exame clnico. A recusa

ao exame de sangue e ao bafmetro no est sujeita a nenhuma sano. Quando algum

exercita um direito (direito de no auto-incriminao) no pode sofrer qualquer tipo de

sano. O que est autorizado por uma norma no pode estar proibido por outra. [...]. A

lei nova inconstitucional (como alguns juzes esto reconhecendo, em suas liminares)?

Em parte sim, em parte no. Quando ela pune o motorista (embora com penas

administrativas) por recusar o exame de sangue ou o bafmetro, sim (

inconstitucional). Por qu? Porque todos os cidados brasileiros, por fora do art. 8 da

Conveno Americana sobre Direitos Humanos, no so obrigados a se auto-incriminar,

ou seja, no so obrigados a ceder seu corpo ou parte dele (ainda que seja um s sopro)

para fazer prova contra eles mesmos. Bafmetro (que exige participao ativa do

suspeito e interveno do seu corpo) no a mesma coisa que mostrar a carteira de

habilitao.68

Essa orientao chegou, no segundo semestre de 2008, ao Superior Tribunal de Justia e

conduziu a 6 Turma de Ministros julgadores a adotar uma viso individualista do

fenmeno trnsito (focando exclusivamente as Liberdades Pblicas), culminando por

afirmar que "a figura tpica s se perfaz com a quantificao objetiva da concentrao

de lcool no sangue o que no se pode presumir". Destaca-se a Deciso:

"HABEAS CORPUS. TRANCAMENTO DA AO PENAL. EMBRIAGUEZ AO

VOLANTE. AUSNCIA DE EXAME DE ALCOOLEMIA. AFERIO DA

DOSAGEM QUE DEVE SER SUPERIOR A 6 (SEIS) DECIGRAMAS.

NECESSIDADE. ELEMENTAR DO TIPO. 1. Antes da edio da Lei n 11.705/08

bastava, para a configurao do delito de embriaguez ao volante, que o agente, sob a

influncia de lcool, expusesse a dano potencial a incolumidade de outrem. 2.

68 GOMES, Luiz Flvio. Lei seca: acertos, equvocos, abusos e impunidade. Disponvel em http://www.lfg.com.br/public_html/article.php?story=20080804114125256 (Acesso em: 14. Ago. 2008).

23

Entretanto,com o advento da referida Lei, inseriu-se a quantidade mnima exigvel e

excluiu-se a necessidade de exposio de dano potencial, delimitando-se o meio de

prova admissvel, ou seja, a figura tpica s se perfaz com a quantificao objetiva da

concentrao de lcool no sangue o que no se pode presumir. A dosagem etlica,

portanto, passou a integrar o tipo penal que exige seja comprovadamente superior a 6

(seis) decigramas. 3. Essa comprovao, conforme o Decreto n 6.488 de 19.6.08 pode

ser feita por duas maneiras: exame de sangue ou teste em aparelho de ar alveolar

pulmonar (etilmetro), este ltimo tambm conhecido como bafmetro. 4. Cometeu-se

um equvoco na edio da Lei. Isso no pode, por certo, ensejar do magistrado a

correo das falhas estruturais com o objetivo de conferir-lhe efetividade. O Direito

Penal rege-se, antes de tudo, pela estrita legalidade e tipicidade. 5. Assim, para

comprovar a embriaguez, objetivamente delimitada pelo art. 306 do Cdigo de Trnsito

Brasileiro, indispensvel a prova tcnica consubstanciada no teste do bafmetro ou no

exame de sangue. 6. Ordem concedida."69

Interessante observar, desde logo, que na mesma Conveno de Direitos Humanos em

que foi destacado o direito de no auto-incriminao (previsto no art. 8, item 2., alnea

g, do Pacto de So Jos da Costa Rica), tambm se encontram previstas no artigo 32

duas normas revelando a impossibilidade de os direitos e as liberdades individuais

serem considerados valores absolutos; bem como a existncia de deveres sociais,

impostos a todos aqueles que convivem em um Estado Democrtico de Direito:

"Artigo 32. Correlao entre deveres e direitos. 1. Toda pessoa tem deveres para com a

famlia, a comunidade e a humanidade. 2. Os direitos de cada pessoa so limitados pelos

direitos dos demais, pela segurana de todos e pelas justas exigncias do bem comum,

em uma sociedade democrtica.70

Essa "correlao entre deveres e direitos" reconhece, mais uma vez, a existncia de

diferentes dimenses de Direitos Humanos e revela que, no espao coletivo do Trnsito

Seguro, o exerccio dos direitos e das liberdades individuais encontra-se regulamentado

pelo Estado por meio de normas que atuam como instrumento assecuratrio de padres

mnimos de segurana a todos no trnsito; ou seja, como garantia constitucional com o

fim de abrigar dos abusos do poder e das violaes possveis de seus concidados os

direitos constitutivos da personalidade individual71.

69 STJ. HABEAS CORPUS n. 166.377-SP (2010/0050942-8). Rel. Min. OG FERNANDES. Julgamento em 10.06.2010. Disponvel em: https://ww2.stj.jus.br/revistaeletronica/Abre_Documento.asp?sLink=ATC&sSeq=10435711&sReg=201000509428&sData=20100701&sTipo=5&formato=PDF (Acesso em: 08.Maio.2011, s 11h08min). 70 PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos e o Direito Constitucional Internacional, p. 442. 71 BARBOSA, Rui. Repblica: teoria e prtica, p. 123.

24

Felizmente uma segunda orientao doutrinria foi defendida e divulgada ao incio do

ano de 2009, revelando a necessidade de harmonizao entre o exerccio de um direito

individual e o direito coletivo segurana do trnsito.72 A partir da natureza jurdica da

CNH e da ponderao entre as liberdades individuais e os deveres impostos ao Estado

(para garantir o Trnsito Seguro), restou consagrada a constitucionalidade da norma

inserta no artigo 277, 3, da Lei de Trnsito:

certo que aquele que exerce um direito fundamental (i.e., direito ao silncio e de no

produzir prova contra si mesmo), assegurado em Tratado Internacional e incorporado

por nosso Estado em nvel constitucional, no pode ficar sujeito a sanes de polcia ou

a penas de natureza criminal. Face a ausncia de ilicitude de sua conduta, no h que se

falar em crime de desobedincia (art. 330 do CP) ou em infrao administrativa (art.

195 do CTB). [...]. De outro lado, porm, o princpio do trnsito em condies seguras

(art. 1, 2 do CTB) e o dever de o Estado garantir a segurana pblica e preservar a

incolumidade das pessoas (art. 144, caput, CF/1988) exigem providncias, de modo a

evitar que os violadores das normas de circulao continuem a gerar perigo de dano aos

demais usurios da via terrestre. Nesse contexto de coliso (ou conflito) entre direitos

fundamentais individuais e direitos coletivos segurana e integridade fsica, que

merece ser pensada a constitucionalidade material da norma inserta no 3, do art. 277

do CTB, que possibilita Autoridade de Trnsito impor ao condutor que se recusar a

se submeter a qualquer dos exames de alcoolemia uma espcie de sano rescisria de

ato administrativo favorvel que recai sobre a licena para dirigir. Segundo JOS

CARLOS VIEIRA ANDRADE, haver coliso ou conflito [entre direitos ou entre

direitos e valores afirmados por normas ou princpios constitucionais] sempre que se

deva entender que a Constituio protege simultaneamente dois valores ou bens em

contradio concreta. Esse conflito, portanto, impe a ponderao de todos os valores

constitucionais aplicveis, para que se no ignore algum deles, para que a Constituio

(essa, sim) seja preservada na maior medida possvel.73 A ponderao desse conflito

entre direitos fundamentais (individuais e coletivos), associada natureza jurdica da

CNH e da sua eventual suspenso (como espcie de sano rescisria de ato

administrativo favorvel), conduz afirmao da constitucionalidade da penalidade de

suspenso da licena para dirigir, cominada junto ao art. 277, 3, do Cdigo de

Trnsito Brasileiro. [...]. A recusa realizao dos exames de alcoolemia precisa ser

72 HONORATO, Cssio M. Dois crimes de embriaguez ao volante e as alteraes introduzidas pela Lei 11.705/2008. RT 880, ano 98, fev. 2009. p. 348. 73 ANDRADE, Jos Carlos Vieira de. Os Direitos Fundamentais na Constituio Portuguesa de 1976. Coimbra: Livraria Almedina, 1987. p. 220 e 222.

25

interpretada luz dos princpios constitucionais de garantia, evitando-se prises ilegais

e, ao mesmo tempo, proporcionando eficcia aos atos regra que integram a legislao

de trnsito. Revelada a natureza jurdica da Carteira Nacional de Habilitao (como

espcie de licena), e sendo possvel a suspenso ou a retirada desse ato administrativo

(desde que observados os princpios constitucionais, em especial o da legalidade e do

devido processo legal), pode-se afirmar que a norma inserta no 3, do art. 277 da Lei

de Trnsito, materialmente constitucional; encontrando-se cominada na legislao

ptria mais uma hiptese de suspenso da licena para dirigir74.75

Do mesmo modo, uma nova orientao jurisprudencial floresceu junto aos Ministros

que integram a 5 Turma do STJ, culminando por afirmar a "desnecessidade de

realizao de exame especfico para aferio do teor do lcool no sangue se de outra

forma se puder comprovar a embriaguez". Destacam-se nesse sentido:

"RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. TIPICIDADE. CRIME DE

TRNSITO. EMBRIAGUEZ AO VOLANTE. ART. 306 DA LEI 9.507/97. RECUSA

AO EXAME DE ALCOOLEMIA. INVIABILIDADE DA PRETENSO DE

TRANCAMENTO DA AO PENAL PELA AUSNCIA DE COMPROVAO DE

QUE PREENCHIDO ELEMENTO OBJETIVO DO TIPO - CONCENTRAO DE

LCOOL DO SANGUE. DESNECESSIDADE DE REALIZAO DE EXAME

ESPECFICO PARA AFERIO DO TEOR DE LCOOL NO SANGUE SE DE

OUTRA FORMA SE PUDER COMPROVAR A EMBRIAGUEZ. ESTADO ETLICO

EVIDENTE. PARECER MINISTERIAL PELO DESPROVIMENTO DO RECURSO.

RECURSO DESPROVIDO. 1. [...]. 2. A ausncia de realizao de exame de alcoolemia

no induz atipicidade do fato pelo no preenchimento de elemento objetivo do tipo

(art. 306 da Lei 9.503/97), se de outra forma se puder comprovar a embriaguez do

condutor de veculo automotor. Precedentes. 3. A prova da embriaguez ao volante deve

ser feita, preferencialmente, por meio de percia (teste de alcoolemia ou de sangue), mas

esta pode ser suprida (se impossvel de ser realizada no momento ou em vista da recusa

do cidado), pelo exame clnico e, mesmo, pela prova testemunhal, esta, em casos

excepcionais, por exemplo, quando o estado etlico evidente e a prpria conduta na

direo do veculo demonstra o perigo potencial a incolumidade pblica, como ocorreu

no caso concreto. 4. Recurso desprovido, em consonncia com o parecer ministerial."76

74 Em relao s demais hipteses de imposio da penalidade de Suspenso da Licena para Dirigir, confira HONORATO, Cssio M. Sanes do Cdigo de Trnsito Brasileiro, p. 126-132. 75 HONORATO, Cssio M. Dois crimes de embriaguez ao volante e as alteraes introduzidas pela Lei 11.705/2008. RT 880, ano 98, fev. 2009. p. 350-352. 76 STJ. RHC n. 26.432/MT. 5 Turma. Rel. Min. NAPOLEO NUNES MAIA FILHO. Julgamento em 19.11.2009. Disponvel em:

26

"HABEAS CORPUS. ART. 306, DO CDIGO DE TRNSITO BRASILEIRO. [...]. 1.

Segundo o art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro, configura-se o crime de

embriaguez ao volante ou de conduo de veculo automotor sob a influncia de lcool

ou substncia de efeitos anlogos se o motorista "[c]onduzir veculo automotor, na via

pblica, estando com concentrao de lcool por litro de sangue igual ou superior a 6

(seis) decigramas, ou sob a influncia de qualquer outra substncia psicoativa que

determine dependncia". 2. Demonstrado pelas competentes vias administrativas que a

concentrao alcolica no sangue do condutor de veculo automotor superior quela

que a lei probe, resta configurado o crime de embriaguez ao volante, o qual, segundo a

melhor jurisprudncia, crime de perigo abstrato, "cujo objeto jurdico tutelado a

incolumidade pblica, e o sujeito passivo, a coletividade." (STF, RHC 82.517/CE, 1.

Turma, Rel. Min. ELLEN GRACIE, DJ de 21/02/2003). 3. A prova da embriaguez ao

volante deve ser feita, preferencialmente, por meio de percia (teste de alcoolemia ou de

sangue), mas esta pode ser suprida (se impossvel de ser realizada no momento ou em

vista da recusa do cidado), pelo exame clnico e, mesmo, pela prova testemunhal, esta,

em casos excepcionais, por exemplo, quando o estado etlico evidente e a prpria

conduta na direo do veculo demonstra o perigo potencial a incolumidade pblica,

como ocorreu no caso concreto." (STJ, RHC 26.432/MT, 5. Turma, Rel. Min.

NAPOLEO NUNES MAIA FILHO, DJe de 22/02/2010). Ainda que assim no o

fosse, h notcias nos autos de que o Paciente submeteu-se a exame de sangue, cujo

resultado no h como se inferir dos documentos juntados aos autos pela Defesa. 4. O

delito de conduo de veculo automotor sob a influncia de lcool ou substncia de

efeitos anlogos de ao penal pblica incondicionada, independente, portanto, de

representao das vtimas. Impropriedade da alegao de decadncia."77

O momento atual (ao incio da Dcada de Aes para a Segurana Viria) de grande

expectativa, pois h duas correntes doutrinrias distintas e duas orientaes

jurisprudenciais (opostas) em relao ao tipo penal descrito no art. 306 do CTB;78 e

muito tem-se trabalhado para revelar a existncia de dois Crimes de Embriaguez ao

https://ww2.stj.jus.br/revistaeletronica/Abre_Documento.asp?sLink=ATC&sSeq=7095544&sReg=200901313757&sData=20100222&sTipo=5&formato=PDF (Acesso em: 08.Maio.2011, s 10h16min). 77 STJ. HABEAS CORPUS n. 117.230 - RS (2008/0217862-4). Rel. Min. LAURITA VAZ. Julgamento em 23.11.2010. Disponvel em: https://ww2.stj.jus.br/revistaeletronica/Abre_Documento.asp?sLink=ATC&sSeq=13040874&sReg=200802178624&sData=20101213&sTipo=5&formato=PDF (Acesso em: 08.Maio.2011, s 09h53min). 78 CTB. Art. 306. Conduzir veculo automotor, na via pblica, estando com concentrao de lcool por litro de sangue igual ou superior a 6 (seis) decigramas, ou sob a influncia de qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia. (Dispositivo com redao alterada pela Lei n. 11.705/08.)

27

Volante: (i) por excesso de alcoolemia e (ii) por dirigir sob influncia de qualquer

substncia psicoativa, inclusive o lcool. Para tanto, destaca-se na melhor doutrina:

No h que se falar, portanto, em anistia ou abolitio criminis em relao aos Crimes de

Embriaguez ao Volante, pois a norma penal incriminadora anteriormente prevista no

artigo 306, do CTB, continua vigendo na segunda parte do atual dispositivo. A Lei n.

11.705/08, seguindo as finalidades expressamente declaradas em seu artigo 1, inovou a

legislao de trnsito, ampliando a norma penal previamente descrita no art. 306, de

modo a estabelecer alcoolemia zero e impor penalidades mais severas para o condutor

que dirigir (i) com excesso de alcoolemia, ou (ii) sob influncia de qualquer substncia

psicoativa (inclusive o lcool). Realizados os exames de alcoolemia, e restando

comprovada TAS [Taxa de lcool no Sangue] igual ou superior a 6 decigramas de

lcool por litro de sangue, o autor do fato ser denunciado e processado pela norma

penal incriminadora descrita na primeira parte do artigo 306 do CTB. Caso no sejam

realizados os exames de alcoolemia, mas havendo outros meios que comprovem que o

condutor do veculo encontrava-se sob a influncia de lcool ou qualquer outra

substncia psicoativa (e gerando perigo de dano aos demais usurios da via terrestre

[...]), a denncia poder ser oferecida com fundamento na norma descrita na parte final

do artigo 306, pois o lcool tambm constitui substncia psicoativa que determina

dependncia.79

Roga-se que o individualismo (sobre o qual se edificou a primeira orientao)

desacelere em favor da segurana viria e d preferncia orientao que privilegia o

aspecto coletivo do trnsito em condies seguras.

A interpretao das normas de trnsito no pode ser realizada exclusivamente sobre o

aspecto individual das Liberdades Pblicas (ou Direitos de Primeira Dimenso). Faz-se

necessrio que o Estado, por meio de todos os rgos e instituies democrticas (aqui

includos o Poder Judicirio e o Ministrio Pblico), promova segurana viria, na

forma dos artigos 6 e 144 da Constituio da Repblica.

Revelar ao Judicirio e s funes essenciais Justia80 seu papel de Enforcement para a

realizao do Trnsito Seguro tambm constitui desafio e misso a ser desempenhada

durante a Dcada de Aes para a Segurana Viria.

2.4. OUTRAS DIMENSES DE DIREITOS FUNDAMENTAIS 79 HONORATO, Cssio M. Dois crimes de embriaguez ao volante e as alteraes introduzidas pela Lei 11.705/2008. RT 880, ano 98, fev. 2009. p. 361-362. 80 No interior do Captulo IV, do Ttulo IV da CR/88, sob a denominao Funes Essenciais Justia, destacam-se o Ministrio Pblico (art. 127 a 130), a Advocacia Pblica (art. 131 e 132), a Advocacia (art. 133) e a Defensoria Pblica (art. 134).

28

Os ideais de Liberdade, Igualdade e Fraternidade, inicialmente defendidos pela Grande

Revoluo francesa de 1789, somente foram reunidos e concretizados a partir da

Declarao Universal de Direitos do Homem, aprovada pela Assemblia Geral da ONU,

em 10 de dezembro de 1948. Destaca-se em seu artigo inaugural: Artigo I. Todos os

homens nascem livres e iguais em dignidade e direitos. So dotados de razo e

conscincia e devem agir em relao uns aos outros com esprito de fraternidade.81

Em defesa da solidariedade e da fraternidade, surge uma nova dimenso de Direitos

Humanos voltada realizao do direito paz, autodeterminao dos povos e defesa

de interesses coletivos e difusos, como a preservao do meio ambiente. Sobre essa

Terceira Dimenso de Direitos Fundamentais, destaca-se a lio de INGO W. SARLET:

Os direitos fundamentais da terceira dimenso, tambm denominados de direitos de

fraternidade ou de solidariedade, trazem como nota distintiva o fato de se desprenderem,

em princpio, da figura do homem-indivduo como seu titular, destinando-se proteo

de grupos humanos (famlia, povo, nao), e caracterizando-se, conseqentemente,

como direitos de titularidade coletiva ou difusa. [...]. Dentre os direitos fundamentais da

terceira dimenso consensualmente mais citados, cumpre referir os direitos paz,

autodeterminao dos povos, ao desenvolvimento, ao meio ambiente e qualidade de

vida, bem como conservao e utilizao do patrimnio histrico e cultural e o direito

de comunicao. [...].82

Os direitos fundamentais vida e integridade fsica no so os nicos Direitos

Humanos (relacionados ao fenmeno trnsito) a serem tutelados (e garantidos) pelo

Estado. Bem lembra TOMS CANO CAMPOS que a su lado, existen otros muchos,

que tambin es preciso salvaguardar y tutelar. En este sentido merecen una mencin

especial la proteccin del medio ambiente, la defensa del patrimonio histrico, los

intereses econmicos, etc. Se trata de bienes y derechos, tambin de rango

constitucional, que sufren una incidencia negativa como consecuencia del progresivo

incremento de la motorizacin y que la normativa reguladora del trfico no puede (o

debe) dejar de lado.83

Prova da influncia da Solidariedade (ou da Fraternidade), em busca do trnsito em

condies seguras, encontra-se na norma inserta no art. 29, 2, do Cdigo de Trnsito

Brasileiro, ao prescrever a responsabilidade de todos, uns pelos outros e, em especial,

pela segurana dos pedestres: 2. Respeitadas as normas de circulao e conduta

estabelecidas neste artigo, em ordem decrescente, os veculos de maior porte sero 81 COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos Direito Humanos, p. 232. 82 SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais, p. 50-51. 83 CAMPOS, Toms Cano. El rgimen jurdico-administrativo del trfico, p. 238.

29

sempre responsveis pela segurana dos menores, os motorizados pelos no

motorizados e, juntos, pela incolumidade dos pedestres.

A partir do direito paz, PAULO BONAVIDES sustenta que a democracia constitui

um direito de qualidade distinta84, afirmando tratar-se de um Direito Fundamental de

Quarta Dimenso que exige duas condies bsicas: primeiro uma f pertinaz nos seus

valores e, segundo, um contnuo exerccio 85. A democracia foi reconhecida pela ONU

(A/Res/60/1, par. 135)86 como valor universal, em 2005, e pela Constituio da

Repblica Federativa do Brasil, de 1988, como qualidade essencial a legitimar o Estado

Democrtico de Direito (princpio estruturante do Estado, na forma do art. 1, caput, da

CR/88), sobre o qual se desenvolve a frmula de Lincoln: governo do povo, pelo povo

e para o povo.87

Por fim, chegando nova fronteira dos direitos humanos, encontra-se a noo de

Biodireito, ou seja, a compreenso do fenmeno jurdico enquanto conhecimento

prtico visceralmente compromissado com a promoo da vida humana88. Na rea

mdica, a Quinta Dimenso de Direitos Fundamentais recebe a denominao de

Biotica e apresenta quatro princpios bsicos: beneficncia, no maleficncia,

autonomia e preservao da vida.89

As diferentes dimenses de Direitos Fundamentais acima destacadas constituem um

conjunto de direitos, liberdades e garantias (individuais, coletivos e difusos) inerentes e

indispensveis aos seres humanos, cuja finalidade a realizao da dignidade da pessoa

84 BONAVIDES, Paulo. Teoria do Estado. 3. ed., 3. tirag. So Paulo: Malheiros, 2001. p. 349. 85 BONAVIDES, Paulo. Teoria do Estado, p. 193. 86 "Democracy. 135. We reaffirm that democracy is a universal value based on the freely expressed will of people to determine their own political, economic, social and cultural systems and their full participation in all aspects of their lives. We also reaffirm that while democracies share common features, there is no single model of democracy, that it does not belong to any country or region, and reaffirm the necessity of due respect for sovereignty and the right of self-determination. We stress that democracy, development and respect for all human rights and fundamental freedoms are interdependent and mutually reinforcing." (U.N./General Assembly. 2005 World Summit Outcome. Resolution n. 60/1, par. 135. September, 15th. 2005). Disponvel em: http://daccess-dds-ny.un.org/doc/UNDOC/GEN/N05/487/60/PDF/N0548760.pdf (Acesso em: 12.Maio.2011, s 06h45min). 87 Em relao justificao do princpio democrtico e a frmula de Lincoln, confira CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio,p. 281-319. 88 PEREIRA E SILVA, Reinaldo. Biodireito: a nova fronteira dos direitos humanos. RT/Fasc. Civ., So Paulo, v. 816, out./2003. p. 70. Segundo o autor, constituem desafios ao Biodireito: a discriminao gentica e o direito de no saber; a possibilidade (ou no) de patentear seres vivos; o comrcio de rgos, tecidos e partes do corpo humano; o direito ao conhecimento da ascendncia biolgica, e a polmica questo da distansia (ou seja, ao de prolongar a agonia humana, adiando inutilmente a morte) frente ao direito de morrer com dignidade, dentre outros (Id., p. 71-90). 89 HIRSCHHEIMER, Mrio Roberto; CONSTANTIVO, Clvis Francisco. Direito de morrer em paz e com dignidade. Boletim IBCCrim, So Paulo, n. 172, na 14, mar. 2007. p. 09. O tema encontra-se previsto na Resoluo CFM n. 1805, de 09.11.2006. Disponvel em: http://www.huwc.ufc.br/arquivos/biblioteca_cientifica/1188236