Curso de DireitoDireito Empresarial

Turma 2009.1

Sociedades Anônimas

Alexandro de Oliveira BritoJosé Rufino da Silva JuniorPéricles de Lima RosaPompeu Bezerra de Mello

Guarabira, 2010

POMPEU BEZERRA DE MELLO

SOCIEDADES ANÔNIMAS

Trabalho apresentado na Universidade Estadual Da Paraíba, como elemento de avaliação obrigatória para obtenção de aprovação na cadeira Direito Empresarial .

Guarabira

SUMÁRIO

INTRODUÇÃO............................................................................ 3

O ACIONISTA NAS SOCIEDADES ANONIMAS. ................... ..5

DIREITO DE VOTO......................................................................7

DIREITO DE RETIRADA.............................................................8

ACIONISTA CONTROLADOR ...................................................11

ASSEMBLEIA GERAL................................................................13

DISSOLUÇÃO DA SOCIEDADE.................................................14

CONSIDERAÇÕES FINAIS ........................................................15

REFERÊNCIAS............................................................................16

INTRODUÇÃO

O presente trabalho tem por finalidade apresentar alguns pontos referentes as

relações de poder dentro do funcionamento administrativo de uma sociedade anônima.

Sabemos que as relações privadas, regidas pelo direito privado têm seus papeis

definidos e a evolução desses papeis é acompanhada pelo direito para que este

também evolua dentro de seu propósito de regular as relações entre púbicos e

particulares e particulares e particulares.

A importância do estudo das sociedades anônimas tem seu fundamento no fato de

que , dentro do direito empresarial esta ser uma das mais corriqueiras configurações

das sociedades empresárias. Estudar sua natureza, constituição, deveres e

obrigações, administração e dissolução tem fundamental importância, importância

esta que vai desde a compreensão de tais sociedades, seus postulados jurídicos ate

mesmo da reflexão sobre que melhoras o sistema pode receber de tais reflexões.

Classificadas em sociedades abertas e fechadas, onde a negociação ou não em

bolsas de valores e mercados de balcão de seus valores mobiliários define a

sociedade para cada classificação, a sociedade aberta possibilita este processo para o

levantamento de altas somas de recursos sem os quais não seria possível

empreender no campo empresarial objetivado.A segurança necessária a este

processo se da pela autorização do governo para tal atividade, restando apenas o

risco comum a natureza do investimento. A disponibilidade de comporá e venda das

sociedade anônimas abertas permite que a liquidez do resgate seja, em comparação

aos títulos de uma sociedade fechada, mais vantajosas no que diz respeito a liquidez.

A plasticidade do negocio, a possibilidade de venda em sociedades abertas torna

célere o processo de resgate do valor investido, tornando assim um negocio mais

atrativo para os investidores. Entre estes investidores podemos destacar dois perfis:

os rendeiros e os especuladores. Neste contexto, a venda da ação, que representa

uma parcela do capital social que da o direito ao comprador de se colocar na posição

de sócio, contratando com os demais sócios, ao mesmo tempo em que investe seu

dinheiro. Posterior ao registro de emissões, as ações são colocadas a disposição dos

investidores, onde farão seu papel de captação de recursos.

Mais particularmente os temas tratados neste trabalho, ligados ao papel do acionista

na administração e participação na sociedade anônima, seus direitos essências,

governança, decisão por voto, e os tipos de acionistas, tem o interesse fundado na

essencialidade de compreendermos estes elementos para podermos traçar um perfil

jurídico de uma sociedade anônima onde a participação de seus acionistas é de

fundamental importância, seja por meio do empreendedorismo ou por meio dos

investidores. A administração por meio de acionista controlador, o funcionamento da

assembléia geral e a dissolução da sociedade também são temas tratados neste

trabalho , onde cada ponto será tratado em separado , e contextualizado com os

demais elementos do direito societário.

O quanto cada acionista é vinculado a sociedade pelo papel que recebe por suas

características tem fundamental importância para compreendermos seu papel e

podermos construir um perfil jurídico deste mesmo papel dentro da sociedade

empresaria. A soma destes elementos apresenta um percentual do funcionamento das

sociedades empresárias anônimas, ponto crucial do direito societário hodierno.

O ACIONISTA NAS SOCIEDADES ANÔNIMAS

O conjunto de empreendedores e investidores que investem seu capital e trabalho

em uma sociedade empresaria formam, em seu conjunto, a classe dos acionistas. O

interesse pela exploração da atividade empresaria ou pela simples oportunidade de

obtenção de lucro, estes grupos de acionistas tem, por sua participação, parte na

composição administrativa da empresa. Sobre os investidores diz Ulhoa1:

“Deve-se distinguir ainda, de acordo com os motivos que os impulsionam a adquirir ações entre rendeiros e especuladores. Os primeiros objetivam constituir uma carteira de ações, que possam representar patrimônio relativamente estável, e por isso norteiam suas opções de compra e venda pelas perspectivas de retorno a longo prazo.(...) Já os especuladores, buscam otimizar ganhos imediatos, e estão atentos a cotações de bolsas no mundo todo, e outro investimentos financeiros, procurando a cada momento as alternativas mais atraentes em termos de liquidez e segurança.”

A figura do acionista especulador não se faz presente em uma sociedade fechada,

por falta de liquidez que este tipo de sociedade oferece para os interessados. Este

diverso novel de interesse em cada caso repercute na participação de cada tipo de

acionista na administração e na participação em assembléias deliberativas, ficando

concentrados os cargos de direção e administração nas mãos de acionistas que se

interessam, pela atividade e pelo quotidiano da sociedade empresaria. Sobre isto trata

o autor supracitado2:

“A graduação da vinculação com a sociedade repercute, de modo direto no interesse de participar das assembléias gerais e , inclusive, integrar órgãos de administração. Assim os diretores de companhia ou são também empreendedores ou foram escolhido por acionistas desse perfil. No Extremo oposto os especuladores, desinteressados de qualquer aprofundamento de seus vínculos com a sociedade não vêem sentido em contatos com os demais acionistas, em reuniões de órgãos societários.”

1 COELHO, Fabio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. Vol. 2. São Paulo: Saraiva, 2005 p. 272.

2 _______, Fabio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. Vol. 2. São Paulo: Saraiva, 2005.p. 273.

Entre os deveres principais do acionista esta o pagamento do preço da emissão das

ações, e entre os seu direitos elencam: a participação nos resultados sociais,

recebendo os dividendos e participando, como acionista do acervo da sociedade

quando esta vier a ser liquidada. Alem disso a fiscalização dos negócios , seja de

forma direta e indireta, por meio de livros e do conselho fiscal. Alem disso tem

também o direito a preferência na subscrição de ações e de valores mobiliários. E por

fim, como será exposto mas próximas paginas deste trabalho, o direito de retirada,

com suas particularidades no caso das sociedades anônimas.

Direito de voto

Por meio da assembléia geral, os acionistas manifestam sua vontade no acordo ou

desacordo daquilo que é exposto em tais assembléias. As deliberações sociais são

feitas por meio do voto e cada ação votante equivale a um voto. Mas como assinala

Ulhoa3 “O direito de voto, conforme já assinalado, não é direito essencial, pois existem ações

que não o conferem a seus titulares.” (p. 209). E o direito brasileiro proíbe o voto plural de

uma acionista , sendo que nas situações de limitação estatutária e voto múltiplo a situação que

coloca cada ação votante um voto é colocada a exceção. Podem ser diferenciadas as

situações como coloca Ulhoa:

“ Assim os acionistas titulares de ações preferenciais nominativas podem ter este direito limitado e suprimido por este estatuto. Tais acionistas poderão exercer o direito a voto somente em caso excepcionalmente previsto, com a deliberação da constituição, eleição em separado de membros do conselho da administração ou fiscal, não pagamento dos dividendos fixos ou mínimos. Salvo pois tais casos , os titulares das ações desta categoria não tem voto na assembléia geral.”

O direito de voz e de voto ocorre durante as assembléias nas discussões e nas

tomadas de decisões. Na fase de discussão todos os acionistas podem participar,

enquanto na fase de deliberação apenas votam os titulares de direto de deliberação. O

voto de vontade e o voto de verdade são colocados em função da pauta de votação, e

o acionista nestas duas modalidades está dando fé aquilo que é apresentado (voto de

verdade) enquanto no outro caso está confirmando ou rejeitando a proposta

apresentada pela assembléia.

Sobre o voto preferencial, o estatuto pode conter elementos que promova ou proíba

a existência deste tipo de voto. Na maioria das vezes o que ha é proibição, mas vela

salientar que o silencio do estatuto sobre o voto dos preferencialistas os autorizam a

votar. Este tipo de voto pertence aos acionistas detentores de ações preferenciais.

Mas se a matéria tratada se reveste de importância para este acionista ou se ele não

3COELHO, Fabio Ulhoa. Manual de Direito Comercial. São Paulo: Saraiva, 2005.

esta se beneficiando diretamente desta posição a CVM autoriza que o mesmo tenha

voto. Além disso, o preferencialista exerce voto na assembléia de constituição da

companhia, nas assembléias gerais, nas eleições me separado de um membro do

conselho fiscal do qual não participa o controlador, na eleição em separado de um

membro do conselho de administração do qual não participa o controlador, na

assembléia geral para aprovar e ratificar ações preferenciais, e na assembléia

extraordinária para apreciar mudança do registro de negociações em bolsas ou merca

do de balcão organizado para o de mercado de balcão não organizado. O voto

também pode ser abusivo e conflitante, sendo o abusivo aquele que pretende causar

prejuízo a sociedade, ou mesmo aos acionistas. O voto de vontade no lugar do voto de

verdade dá lugar ao voto abusivo. O voto conflitante é o voto de interesses

inconciliáveis entre o acionista e o restante da sociedade. Nas duas modalidades o

acionista responde civilmente pelos prejuízos.

Direito de retirada

Partindo da vontade do acionista, o desligamento da sociedade empresaria tem

duas formas de acontecer.o exercício por parte do acionista do direito de retirada e a

venda ou alienação da a participação societária. A alienação da participação

societária é um ato bilateral, enquanto o exercício do direito de recesso é uma ato

unilateral. Nas sociedades anônimas existem facilidades em alienar a participação

societária e dificuldades em promover o direito de retirada onde os sócios se desligam

por vontade própria. A retirada se apresenta como um meio dissidente, onde o sócio

se retira por sua vontade sem se submeter a deliberação dos demais acionistas,

reembolsando as quotas de ações e se desfazendo do vinculo social, submetendo a

sociedade de qual fazia parte a sua decisão unilateral. A sociedade se coloca em

posição de devedora do reembolso de que tem direito o sócio que se retira das

sociedades. Como conseqüência desta diferença entre estes dois meio s de

desligamento também tempos o valor reembolsado nos dois casos distintos como

valores diferentes. Como diz Ulhoa4:

4 COELHO, Fabio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. Vol. 2. São Paulo: Saraiva, 2005, p. 299.

“Dessas diferenças entre o desligamento por alienação da participação social e pelo exercício do direito de retirada deriva conseqüência respeitante ao valor que o sócio desligando recebe por suas quitas ou ações. As tratativas para alienação das participações societárias conduzem-se em torno do valor de negociação da participação, e o direito de retirada garante ao retirante o valor patrimonial desta.São importes diferentes, sob o ponto de vista conceitual, e sob o aspecto de sua medida econômica”

Como já foi dito, a configuração de recesso no modo retirada nas sociedades

anônimas é desestimulado por causa dos casos específicos em que pode acontecer.

Entre estes casos específicos, a criação de ações preferenciais, uma vez que esta

operação traz prejuízos aos pagamento de dividendos dos acionistas anteriores ao

fato. Sendo assim os acionistas preferenciais ou ordinários que se prejudicarem pela

emissão destas novas ações preferenciais tem o direito de pedir retirada, ressalvados

os acionistas que são preferenciais mas não foram prejudicados pela operação.

Outra hipótese que autoriza o recesso por retirada é a alteração nas condições de

vantagens, e condições de resgate e amortizações de classes de ações preferenciais.

Sobre isto cita Ulhoa5:

“A mudança nos direitos titularizados pelos preferencialistas, por certo pode importar prejuízo aos seus interesses. Se, apo ingressar na sociedade importavam como um determinado patamar de um dividendo mínimo, e o estatuto é alterado para reduzi-lo, é claro que a alteração lhe será prejudicial.”

Para provar que foi prejudicado o acionista deve demonstrar que o retorno que

esperava de seu investimento tem sua prospecção diminuída pala decisão da

assembléia geral, na criação de modificações com relação de alteração de vantagens

e condições na no resgate e amortização de ações preferenciais.

A redução do dividendo obrigatório também justifica o recesso por maio de retirada. Esta

decisão produz uma alteração estatutária que trás a todo os acionistas um claro prejuízo ,

sendo neste caso desobrigado a provar que teve prejuízo nesta modificação.

A desapropriação e transferência do controle ao poder publico também se apresenta como

uma razão plausível de retirada da sociedade anônima . Esta retirada está ligada a mudança

da condição da sociedade para uma sociedade de economia mista.

5 COELHO, Fabio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. Vol. 2. São Paulo: Saraiva, 2005.p. 301

Na incorporação de ações, os acionistas da sociedade incorporadora e da sociedade

incorporada, t5em direito a retirada, salvo se o acionista pode sem muitas dificuldades vender

suas ações no mercado de capital. Ainda podemos computar os acasos em que as

sociedades abertas se tornam fechadas e que as sociedades anônimas são transformadas em

limitadas. A cisão e a mudança do objeto da companhia também são entre as outras razões

para a retirada. Como discorre Ulhoa em seu curso6:

“Ao ampliar , restringir ou alterar por completo as atividades que compõe o objeto social, a assembléia da ensejo a retirada dos acionistas que discordam da novidade, independentemente da espécie ou classe das ações que titulariam ou mesmo da demonstração de prejuízo direto.” “A cisão. Esta operação se realiza pela versão dom patrimônio ou parte dele, de uma sociedade para de outra nova ou já existente.Os acionistas dissidentes de cindida tem direito de retirada caso a operação resulte em mudança na sua condição societária que a lei considera justificar o recesso.”

Tais são, de forma resumida os casos em que se justifica a retirada.

Conseqüências da retirada: o reembolso

O valor do reembolso não tem equivalência como o valor de negociação das ações

do acionista retirante, pois tanto a sociedade tem o interesse em pagar o valor da

negociação das ações e não o valor patrimonial quanto o acionista tem a esperança

de receber o valor das ações proporcional ao crescimento da empresa societária. Este

valor é vinculado a decisão judicial e tem como referencia o valor patrimonial das

mesmas. Este pagamento será uma parcela. proporcional ao patrimônio liquido da

sociedade. E neste caso há redução do patrimônio social da empresa. Apenas nos

casos de as ações do retirante não possuir liquidez no momento da retirada, e se a

companhia for fechada o acionista recebe menos que o valor da negociação.

6 ________, Fabio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. Vol. 2. São Paulo: Saraiva, 2005.p. 301.

O Acionista Controlador

A ideai de que a sociedade anônima permita que o empreendedorismo organize e

controle uma atividade econômica sem ter a sua disposição os recursos necessário

para que leve a cabo este feito chamou, e ainda chama , a atenção de alguns teóricos

a respeito da natureza da administração de sociedades anônimas complexas. Este

controle pode ser majoritário, gerencial, minoritário e totalitário. No Brasil esta

configuração recebe elementos diferentes, onde a dispersão acionária nem sempre

corresponde ao controle da empresa. Sobre isto diz Ulhoa7:

“No Brasil, as companhias sempre foram e ainda são, muito diferentes das dos Estados Unidos no que diz respeito ao poder de controle. De um lado é significativa a presença de empresas subsidiarias sediadas nos países centrais do sistema capitalista.O seu capital social representa, basicamente, o investimento da multinacional no pais, e assim, encontra-se sobre o controle totalitário da matriz.Por outro lado , as companhias constituídas por iniciativas de capitalistas brasileiros, costumam reproduzir a cultura empresarial centralizadora e assumem muitas vezes a forma de empresas familiares, em que se sobrepõem laços parentescos e relações societárias.”

Constatando que a modalidade totalitária do controle acionário é o modelo que

funciona no Brasil, devemos agora situar o papel do acionista controlador .

comecemos pela definição legal de acionista controlador. De acordo com a Lei das

Sociedades Por Ações (Lei 10. 303/01):

“Art. 116 :Entende-se por acionista controlador a pessoa natural ou jurídica, ou o

grupo de pessoas vinculada por acordo de votos , ou sob controle comum que:

a) é titular de direitos de sócios que lhe assegurem, de modo permanente a maioria

dos votos nas deliberações da assembléia geral o poder de eleger a maioria dos

administradores da companhia; e

b) b) usa efetivamente seu poder para dirigir as atividades sociais e orientar o

funcionamento dos órgãos de companhia.”

Abrangendo dentro de si as 4 modalidade de controle acionário, a LSA permite

que eventuais evoluções possam ser abarcadas pelo texto legal, o que evita a

7 COELHO, Fabio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. Vol. 2. São Paulo: Saraiva, 2005.p.277.

necessidade de modificação na legislação em vigor. O conceito de permanência

do controlador mesma posição está intimamente ligado aos critérios que objetivam

identificá-lo em uma companhia. A condição de acionista controlador na relação de

inversa proporção de detenção de ações pelo mesmo evidencia a ampliação deste

poder, aliado a presença das ações ordinárias (com direito a voto) e das ações

preferenciais( sem direito a voto)Sobre as responsabilidades sociais advindas pela

posição de acionista controlador, o mesmo tem a responsabilidade igual a dos

demais acionistas, salvo quando o ato que deve ser imputado foi praticado pelo

acionista dentro de seus poderes controladores. Em alienação as ações de

garantia de controle possuem valor superior as demais, por meio de oferta pública

resolutiva ou suspensiva.

A Assembléia Geral

A sociedade anônima na sua estrutura administrativa conta com órgãos, chefias,

conselhos etc. Entre estes órgãos administrativos encontramos a figura das

assembléias gerais.Entre todos eles, aqueles que se encontram no ponto mais alto da

estrutura administrativa das sociedades anônimas são os que interessam ao estudo do

direito societário. A assembléia geral, o conselho de administração, a diretoria e o

conselho fiscal estão no mais alto nível dentro da administração, e por isso surge a

importância do estudo da assembléia geral quando se trata de sociedades anônimas.

Suas funções são: Deliberar, votar e discutir. Sobre sua competência, coloca Ulhoa8:

“A competência privativa da assembléia geral abrange: a) reforma do estatuto social ;b) eleição e destituição da diretoria, se não existir o conselho da administração; c) eleição e destituição do conselho da administração, se este existe; d)eleição e destituição do conselho fiscal; e) julgamento da prestação de conta dos administradores;f) votação da demonstrações financeiras anuais da companhia; g) autorização para a emissão de debêntures, exceto nas companhias abertas não houver clausula de conversibilidade nem outorga de garantia real ; h) emissão de partes beneficiarias; i) aprovação da avaliação dos bens oferecidos por acionistas a titulo da integralização das ações; j) suspensão de direitos de acionistas; l) deliberação sobre as operações de transformações fusão, incorporação e cisão; m) dissolução e liquidação, incluindo eleição e destituição do liquidante, bem como votação de suas contas; n) autorização previa para pedido de autofalência e requerimento de recuperação judicial, ou em caso de urgência, ratificação destes atos. “

8 COELHO, Fabio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. Vol. 2. São Paulo: Saraiva, 2005.p.194

As assembléias podem ser ordinárias e extraordinárias, sendo para isto usado o

critério da competência, e sua convocação se faz mediante publicação de anuncio,

indicando local, data , hora , pauta e o percentual necessário de participação

acionaria.Se extraordinária, a pauta deve ser de conhecimento de todos os acionistas.

A exceção são as sociedades fechadas que a lei autoriza a convocação epistolar. O

quorum é composto por ¼ dos acionistas do capital social com direito a voto. Não

havendo a presença dos acionistas convocados a reconvocação será validada pela

presença de qualquer número de acionistas. A ata é o instrumento de registro próprio

de assembléias em que estão situados todos os pormenores que validam os efeitos

desta.

Dissolução da sociedade A dissolução compreende o fim da personalidade jurídica e conseqüentemente da

liquidação e partilha do patrimônio social da empresa. Esta dissolução pode ser

motivada por diversos fatores, entre eles: Vontade dos sócios, proposta em

assembléia geral extraordinária; fim do decurso do prazo determinado de duração, no

caso das sociedade contratadas por prazo determinado, podendo ser evitadas pelos

sócios pela alteração estatutária que dilata prazo inicial.; falência, onde a insuficiência

patrimonial não permite a liquidez necessária para cumprir suas obrigações; uni

pessoalidade, sendo a dissolução de caráter sancional contra a negação da

pluralidade dos acionistas; objeto social irrealizável, pela falta de prosperidade dos

negócios, ou insuficiência do capital social, e por ultimo a extinção da autorização de

funcionamento, onde as sociedades que precisam de autorização do governo e não a

possuem, causam por isso sua dissolução.

CONSIDERAÇÕES FINAIS

Diante do exposto , podemos concluir que a configuração de sociedades anônimas

tem, por meio de seus acionistas, um funcionamento voltado para o interesse dos seus

membros acionistas, onde o papel do acionista esta diretamente vinculado com a

administração da sociedade anônima aberta. O acionista por meio de seu direito de

votar ou não votar ( em fincão da natureza das ações que possui) , direito de ingresso

e retirada, tem como papel a descentralização da fogura do administrador em uma

sociedade anônima. A socialização dos ganhos e do crescimento da sociedade , por

meio da valorização de ações em uma sociedade em pleno crescimento, impulsionam

este tipo de captação de recursos com finalidades empresarias.

A figura do acionista controlador, que representa a capacidade de flexibilização das

decisões administrativas de uma sociedade anônima, tem , junto com a assembléia

geral um papel de corpo administrativo, onde as formalidades, quando cumpridas

munem de respaldo as decisões em conjunto da dita sociedade. Junto a isso a

dissolução das sociedades anônimas apresentam em seu conjunto o fim da viabilidade

da sociedade empresaria de forma definitiva ou não, solucionável ou não, dependendo

de cada caso.

A abordagem de funcionamento das sociedades anônimas apresenta também o

papel do direito como regulador dos interesses e conflitos coletivos, onde , desde a

sua formação até mesmo a observância do rito interno podem revelar o respeito

garantido pelo direito aos participantes que na tutela jurídica tgrazida pelo direito

societário, tem suia estabilidade e funcionamento garantidos.

REFERÊNCIAS

COELHO, Fabio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. Vol. 2. São Paulo: Saraiva, 2005.

________, Fabio Ulhoa. Manual de Direito Comercial. São Paulo: Saraiva, 2005.

REQUIÃO, Rubens. Curso de Direito Comercial. São Paulo: Saraiva, 2005.