Sociedade em Conta de Participação SPC –Aspectos tributários

MARCELO BRAGA RIOS

SCP – Características

• Não possui personalidade jurídica própria, nem autonomia patrimonial;

• Atua por meio de seu sócio ostensivo, participando os demais dos resultados correspondentes;

• A sua constituição independe de qualquer formalidade e pode provar-se por todos os meios de direito.

SPC – Características

• O contrato social produz efeitos somente entre os sócios;

• Obriga-se perante terceiro tão somente o sócio ostensivo e, exclusivamente perante este, o sócio participante, nos termos do contrato social.

• A contribuição do sócio participante constitui, com a do sócio ostensivo, patrimônio especial.

SPC – Características

• Há possibilidade de mais de um sócio ostensivo, sendo que o sócio ostensivo não pode admitir novo sócio sem o consentimento expresso dos demais.

• O objeto social é exercido unicamente pelo sócio ostensivo, sendo que o participante não pode tomar parte nas relações com terceiros, sob pena de responsabilidade solidária.

Tributação da SCP

• Artigo 148 do RIR: as sociedades em conta de participação são equiparadas àspessoas jurídicas.

• Art. 149 do RIR: na apuração dos resultados dessas sociedades, assim comona tributação dos lucros apurados e dos distribuídos, serão observadas asnormas aplicáveis às pessoas jurídicas em geral.

• Isenção do IR na distribuição dos lucros apurados na SCP (Lei 9.249/96)

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Tributação SCP

• Ato declaratório Interpretativo nº 14/2004

• As SCP são equiparadas às pessoas jurídicas pela legislação do Imposto de Renda e, como tais, são contribuintes do Imposto de Renda das Pessoas Jurídicas (IRPJ), da Contribuição Social sobre o Lucro Líquido (CSLL), da Contribuição para o PIS/Pasep e da Contribuição para o Financiamento da Seguridade Social.

Tributação da SCP - CPRB

• Artigo 9, VII, da Lei 12.546 - para os fins da contribuição prevista no caput dos arts. 7o e 8o, considera-se empresa a sociedade empresária, a sociedade simples, a cooperativa, a empresa individual de responsabilidade limitada e o empresário a que se refere o art. 966 da Lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002 - Código Civil, devidamente registrados no Registro de Empresas Mercantis ou no Registro Civil de Pessoas Jurídicas, conforme o caso

Tributação SCP - CPRB

• A SCP não é considerada empresa nem a ela é equiparada para efeito de incidência da CPRB. Solução de Consulta nº 9/2017

Tributação da SCP – IN 179/87

• compete ao sócio ostensivo a responsabilidade pela apuração dos resultados, apresentação da declaração de rendimentos e pelo recolhimento do imposto devido pela sociedade em conta de participação;

• A escrituração das operações da SCP poderá, à opção do sócio ostensivo, ser efetuada nos livros deste ou em livros próprios da referida sociedade.

Tributação SCP

• A partir do ano-calendário de 2014, as pessoas jurídicas que forem sócias ostensivas de SCP deverão transmitir, separadamente, a ECF e a EFD Contribuições para cada SCP, além da transmissão da ECF e da EFD-Contribuições da própria sócia ostensiva.

Tributação SCP – IN 179/87

• Os valores entregues pelos sócios, pessoas jurídicas, somados aos valores entregues pelos sócios, pessoas físicas, constituirão o capital da SCP, que será registrado em conta que represente o patrimônio Líquido desta.

Tributação SCP

• Artigo 515 do RIR: O prejuízo fiscal apurado por Sociedade em Conta deParticipação – SCP somente poderá ser compensado com o lucro realdecorrente da mesma SCP

• Vedada a compensação de lucros e prejuízos fiscais entre duas ou mais SCP eentre estas e o sócio ostensivo

Tributação da SCP

• Instrução Normativa SRF 31/01: Art. 1º. A partir de 1º de janeiro de 2001 (...)as sociedades em conta de participação podem optar pelo regime detributação com base no lucro presumido.

Parágrafo primeiro: A opção da sociedade em conta de participação peloregime de tributação com base no lucro presumido não implica na simultâneaopção do sócio ostensivo,, nem a opção efetuada por este implica a opçãodaquela”.

Tributação da SCP – mais de um sócio ostensivo• Havendo mais de um sócio ostensivo, para efeito das obrigações

tributárias, apenas a um sócio ostensivo compete a responsabilidade pela apuração dos resultados, apresentação da declaração e recolhimento do imposto devido pela SCP, sem prejuízo da responsabilidade legal dos demais. Solução de Consulta nº 43/11

SCP e Simples Nacional

• Não poderá optar a pessoa jurídica: I - de cujo capital participe outra pessoa jurídica; VII - que participe do capital de outra pessoa jurídica. LC 123/06

• Sendo as SCP equiparadas às pessoas jurídicas, quem delas participar como sócia estará impedida de ingressar no Simples Nacional

SCP – Simples Nacional

• Solução de Consulta nº 139/15

• “a equiparação das SCP às pessoas jurídicas possui um alcance mais amplo, devendo ser compreendida para fins tributários, de forma geral. Nesse sentido, a equiparação em questão deve subsistir também no âmbito do Simples Nacional, que representa regime especial de tributação para ME e EPP.”

• SPE – artigo 56 da LC 123/06.

SCP - CNPJ

• Revogação do item 4 da IN 179/87, pelo art. 52 da IN 1.470/14, a SCP estáobrigada a se inscrever no CNPJ.

• A responsabilidade pela apuração e recolhimento dos tributos devidos pela SCPcontinua sendo do sócio ostensivo.

Planejamento tributário

• SCP pode ser um importante instrumento de planejamento tributário para evitar a tributação “em cascata”, para os que exploram atividades em parceria, evitando-se a subcontratação.

• A economia tributária se justifica na medida em que os sócios participantes fazem aportes de recursos em favor da SCP, desenvolvendo suas atividades em nome do sócio ostensivo, sobre o qual recairá a incidência dos tributos.

Planejamento tributário

• Assim, apurado o lucro na SCP, este será repassado proporcionalmente à parcela do lucro pactuada entre os contratantes, entre os quais os sócios participantes.

• Pode haver descaracterização da SCP quando presente a incompatibilidade entre a sua causa típica e o fim prático pretendido pelas partes, o que configura simulação de SCP.

SCP - aportes

• Artigo 981 do CC: Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou serviços, para o exercício de atividade econômica e a partilha, entre si, dos resultados.

• “SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAÇÃO (SCP). APORTE DA SÓCIA OSTENSIVA. OMISSÃO DE RECEITA. INEXISTÊNCIA. Demonstrado nos autos que a transferência de material e equipamentos da sócia ostensiva para a SCP deu-se a título de integralização de capital, não há que se falar em relação comercial passível de gerar receita tributável”. (Acórdão nº 1402.001.625 – proferido pela 1ª Seção de Julgamento da 4ª Câmara / 2ª Turma Ordinária. Sessão de 13 de março de 2014.)

Distribuição de Lucros

• É justamente a constituição da sociedade que confere aos sócios o direito à participação nos resultados comuns. Esta participação nos resultados comuns é da essência deste sistema de administração e implica na constituição deste tipo de sociedade, que independe de qualquer formalidade e pode provar-se por todos os meios de direito.

• Remuneração fixa ???

• Artigo 1007 e 1008: autoriza distribuição desproporcional, mas veda cláusula que exclua um sócio da participação nos lucros e/ou perdas.

SCP x prestação de serviços

• Art. 991. Na sociedade em conta de participação, a atividade constitutiva do objeto social é exercida unicamente pelo sócio ostensivo, em seu nome individual e sob sua própria e exclusiva responsabilidade, participando os demais dos resultados correspondentes.

SCP x prestação de serviços

• SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAÇÃO. CONTRIBUIÇÃO VERTIDA PELO SÓCIO PARTICIPANTE. NA FORMA DE SERVIÇOS DIRETOS E PESSOAIS A TERCEIROS. INCOMPATIBILIDADE COM O INSTITUTO. Processo nº 11080.733020/2011-03

• Não é compatível com a sistemática regente das Sociedade em Conta de Participação, estabelecida nos arts. 991 e seguintes do Código Civil, que a contribuição dos sócios participantes seja realizada na forma de serviços prestados diretamente e de forma pessoal a terceiros.

Consórcio de empresas

• Lei 12.402/11: as pessoas jurídicas consorciadas respondem, para efeitos dos tributos federais, em relação às operações praticadas pelo consórcio, na proporção de sua participação no empreendimento.

• Consórcio: contribuição previdenciária e CPRB (equiparação).

• IN 1199/11: o faturamento deve ser distribuído proporcionalmente a cada uma das integrantes do consórcio.

Consórcio

• Nas hipóteses autorizadas pela legislação do ICMS e do ISS, a Nota Fiscal poderá ser emitida pelo consórcio no valor total.

• O consórcio de empresas, apesar não possuir personalidade jurídica, é dotado de capacidade tributária, ficando obrigado a promover sua inscrição do Cadastro do ICMS e ao cumprimento de todas as obrigações inerentes ao mesmo. Consulta de Contribuinte 055/2002