RSDE REVISTA SEMESTRAL DE DIREITO EMPRESARIAI,

Publicação do Departamento de Direito Comercial e do Trabalho

da Faculdade de Direito da Universidade do Estado do Rio de Janeiro

JANEIRO/ JUNHO 2009

RENOVAR ~ A ~ ~ ~ ~ ~ * ~ ~ ~ -- MARGO. COSTA E SILVA

BOCATER. CAMARGO. COSTA E SILVA Advogados

REVISTA SEMESTRAL DE DIREITO EMPRESARIAL

Publicação do Departamento de Direito Comercial e do Trabalho da Faculdade de Direito da Universidade do Estado do Rio de Janeiro

Rio de Janeiro Janeiro /Junho de 2009

REVISTA SEMESTRAL DE DIREITO EMPRESARIAL

Publicação do Departamento de Direito Comercial e do Trabalho da Faculda- de de Direito da Universidade do Estado do Rio de Janeiro (Prof. Alexandre Ferrein de Assumpção Alves, Prof. Eduardo Henrique Raymundo Von Ada- movich, Profa. Glória Márcia Percinoto, Prof. João Batista Berthier Leite Soa- res, Prof. José Carlos Vaz e Dias, Prof. José Gabriel Assis de Almeida, Prof. Leonardo da Silva Sant'Anna, Prof. Marcelo Leonardo Tavares; Prof. Mauricio Moreira Mendonça de Menezes, Prof. Rodrigo Lychowski, Prof. Sérgio Murilo Santos Campinho e Prof. Valter Shuenquener de Araújo).

COORDENAÇAO: Sérgio Murilo Santos Campinho e Mauricio Moreira Mendon- ça de Menezes.

CONSELHO ED~TORUL: Alexandre Ferreira de Assumpção Alves (UERJ), Arnol- do Wald (UERJ), Carmein Tibúrcio (UERJ), Fábio Ulhoa Coelho (PUC-SP), Jean E. Kalicki (Georgetown University Law School), John H. RooneyJr. (Uni-

versity of Miami Law School), José Carlos Vaz e Dias (UERJ), José de Oliveira Ascensão (Universidade Clássica de Lisboa), José Gabriel Assis de Almeida (UERJ), Leonardo Greco (UERJ), Marie-Hélène Bon (Université des Sciences Sociales de Toulouse 1 e Centre de Droit des ~ffaires de i'université des Sciences Sociales de Toulouse), Peter-Christian ~uller-Graff (Ruprecht-Karls- Universitat Heidelberg), Sérgio Murilo Santos ~ampinho (UERJ), Theóphilo de Azeredo Santos (UNESA) e Werner Ebke (Ruprecht-Karls-Universitat Hei- delberg).

CONSELHO Emcmo: Julio Barreto, Leonardo da Silva Sant'Anna, Mariana Pinto, Mauricio Moreira Mendonça de Menezes, Valter Shuenquener de Araú- jo e Viviane Perez

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BOCATER, CAMARGO, COSTA E SILVA Advwado* *rs=i.d"i

Editorial

É com satisfação e júbilo que se oferece ao público e ã comu- nidade jurídica o 4" volume da RSDE, fruto de intenso trabalho e de- dicação da equipe de colaboradores e revisores da Revista, sempre com o desiderato de garantir um elevado padrão de qualidade edito- rial aos leitores.

Como em números anteriores, a RSDE conta com a inestimá- vel colaboração de dois juristas estrangeiros. O professor português António Manuel da Rocha e Menezes Cordeiro, graduado em Direito pela Universidade de Lisboa, em 1975, doutor pela mesma instituição em 1985, onde é professor catedrático, em seu artigo para a Seção "Relações Internacionais Privadas", apresenta uma análise da crise econôiiiica mundial, a desregulamentação da economia e prolifera- ção dos créditos especulativos. Desse quadro preocupante e de incer- tezas, surgem uma nova regulamentação para o setor de crédito e uma nova corporategovernance.

Celebrando o ano da França no Brasil, a RSDE convidou a pro- fessora da Universidade de Toulouse l , Sciences Sociales, Marie- Hélène Monserie-Bori a apresentar um artigo para a Seção "Negócios Empresariais". A autora elaborou um excelente estudo sobre a con- clusão do contrato de franquia empresarial e a busca do equilíbrio neste momento delicado, permitindo ao leitor uma visão do direito francês e um paralelo com o pátrio, a partir dos instrumentos de pro- teção ao franqueado, mormente na fase pré-contratual.

Além da tradicional participação de docentes do Departamen- to de Direito Comercial e do Trabalho, representado pelos artigos dos professores Sérgio Murilo Santos camPinho (em co-autoria com a professora Mariana Pinto) e José Gabriel Lopes Pires Assis de Almei- da, nas Seções "Direito Societário" e "Direito Econômico", respectiva- mente, a RSDE abre espaço para docentes e pesquisadores de outras instituições, como no volume anterior, reafirmando sua proposta de ser um veículo de integração da academia com a advocacia. Neste volume a Seção "Direito Societário" contempla o trabalho da doutora Moema Augusta Soares de Castro, professora associada da Faculdade

de Direito da UFMG, uma das mais renomadas e tradicionais institui- ções de ensino do País. A autora discorre sobre a Responsabilidade dos Administradores e Prepostos das Sociedades, analisando critica- mente os casos de responsabilidade pessoal do administrador/pre- posto ou de responsabilidade da sociedade previstos na legislação, relacionando-os às teorias ultra vires e da aparência.

A Seção "Pareceres e Atualidades Jurisprudenciais" tem a no- bre presença dos eminentes professores Gustavo Tepedino e Luís Ro- berto Barroso, professores titulares da Faculdade de Direito da UERJ. O primeiro oferece aos leitores instigante parecer de sua lavra sobre affectio societatis e acordo de acionistas e o segundo discorre sobre propriedade intelectual e o acordo TRIPS. O prof. Luis Roberto Bar- roso também colaborou com artigo para a Seção "Recuperação de Empresas e Falência" sobre os dispositivos da Lei nQ 11.101/05 que afastam a sucessão trabalhista na alienação judicial de unidades pro- dutivas de devedor em recuperação judicial. Em seu trabalho o autor pugna pela constitucionalidade dos dispositivos, apresentando argu- mentos técnicos de alta relevância e enfrentando com êxito os argu- mentos invocados pelos defensores da inconstitucionalidade. Os ar- gumentos do prof. Barroso foram vitoriosos no STF ao julgar impro- cedente a ADIn nQ 3934/DF, em 27/05/2009. A íntegra do voto do relator, Ministro Ricardo Lewandovski, encontra-se ao final da Seção "Pareceres e Atualidades Jurispmdenciais".

Registre-se a valiosa colaboração nesse número dos advoga- dos Joana Maria Baptista de Oliveira e Ricardo Dutra Nunes nas Se- ~ õ e s "Recuperação de Empresas e Falências" e "Propriedade Intelec- tual" com trabalhos, respectivamente, sobre a insolvência da pessoa natural no direito alemão (a privatinsolvenz) e as reivindicações de segundo uso terapêutico em face do sistema europeu de patentes.

A todos uma excelente leitura.

Prof. Dr. Alexandre Ferreira de Assumpçao Alves Chefe do Depanamento de Direito Comercial e do Trabalho

Faculdade de Direito/UERJ

Sumário

Dmrro SocmAmo DIRETOR ESTATUTÁRIO x DIRETOR EMPREGADO: O REGIME JUR~DICO

DO DIRETOR DA SOCIEDADE ANÔNIMA Sérgio Campinho e Mariana Pinto ................................................................. 3

DA RESPONSABILIDADE DOS ADMINISTRADORES E DOS PREPOSTOS

DAS SOCIEDADES .................................................................. Moeina Augusta Soares de Castro 29

R E C W E R A ~ ~ O DE EMPRESAS E F ~ N C I A S DEMOCRACIA E LEGITIMIDADE DAS ESCOLHAS RAZOAVEIS FEITAS

PELO PODER LEGISLATIVO. CONSTITUCIONALIDADE DOS DISPOSITIVOS DA LEI DE RECUPERAÇÃO DE EMPRESAS SOBRE

s u c ~ s s à o NAS OBRIGAÇÕES D O DEVEDOR

Luís Roberto Barroso ..................................................................................... 59

ANOTAÇÕES SOBRE O INSTITUTO DA PRIVATINSOLVENZ NA

ALEMANHA ................................................................... Joana Maria Baptista d e Oliveira 95

NEG~cIOS EMPRESARL~ LA CONCLUSION DU CONTRAT DE FRANCHISE: LA RECHERCHE DE L'ÉQUILIBRE

........................................................................ Marie-Hélène Monserie-Bon 119

P R O P ~ D A D E ~NTELEC~ITAL

ESTUDO DE DIREITO ESTRANGEIRO: O SISTEMA DE PATENTES

EUROPEU E AS REIVINDICAÇ~ES DE SEGUNDO USO TERAPÊUTICO Ricardo Dutra Nunes ..................................................................................... 131

RELAÇÙES WTERNACIONAIS PWADAS A CRISE PLANETÁRIA DE 2007/2010 E O GOVERNO DAS SOCIEDADES

António Menezes Cordeiro ............................................................................ 177

~ m m E C O N B ~ C O BREVES NOTAS SOBRE MOEDA E DIREITO José Gabriel Assis de Almeida ...........................

PARECERES E ATUAUDADES JURISPRUDENCWS

PARECER - RUPTURA DA AFFECTIO SOCIETATIS E SEUS EFEITOS SOBRE

OS DIREITOS PREVISTOS EM ACORDO DE ACIONISTAS ................................................................... Gustavo Tepedino .............. ... 235

JURISPRUDÊNCIA COMENTADA - IRRETROATIVIDADE DO ACORDO

SOBRE ASPECTOS DOS DIREITOS DE PROPRIEDADE INTELECTUAL

RELACIONADOS AO COMÉRCIO (TRIPS) - ACÓRDÃO DO STJ NO

RECURSO ESPECIAL nQ 960.278 - RJ (2007/0134388-8) ............................... 271

JURISPRUDÊNCIA - ATA DO JULGAMENTO DA ADI 3.934-2/DF E VOTO DO MIN. RELATOR. - AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE, NA

QUAL SÃO IMPUGNADOS OS ARTS. 60, p.u.; 83, I e IV, c; e 141,II,

TODOS da Lei 11.101/2005 ........................................................................... 321