Tcnica Jurdica

Conceito: o conjunto de meios e de procedimentos que tornam prtica e efetiva a norma jurdica.

A cincia indica o meio e a tcnica indica o como.

Espcies de tcnica jurdica1. Tcnica de interpretao: tem por objetivo a revelao do significado das expresses

jurdicas. Est tcnica executada por todos os destinatrios da norma jurdica. No se

restringe a anlise do direito escrito, mas se aplica tambm a outras formas de

manifestao do direito, como as normas costumeiras. Os principais meios de

interpretao do direito so:

a. O gramatical;

b. O lgico;

c. O sistemtico;

d. O histrico

2. Tcnica de Aplicao: Tem por finalidade a orientao aos juzes e administradores, na

tarefa de julgar. Compreende aos meios de apurao das provas.

Contedo da tcnica jurdicaQuanto ao contedo se dividem em:

1. Meios formais: Dizem respeito s formalidades e a seus elementos estruturais,

necessrios aos atos da vida jurdica. So os seguintes:

a. Linguagem: A principal forma a linguagem escrita atravs de cdigos. Tem

que ser simples, clara e concisa.

b. Vocbulos: Deve conciliar a linguagem coloquial e os termos tcnicos.

c. Frmulas: So dizeres fixos que esto perdendo espao no Direito atual. Ex:

Eu vos declaro marido e mulher.

d. Aforismos: uma sentena concisa, que geralmente encerra um preceito

moral.

e. Estilo: Deve prezar pela simplicidade conciso e clareza.

f. Formas: livre a forma at que a lei expressamente indique um caminho.

So Ditadas pelo Direito Processual.

g. Sistemas de Publicidade: Todos os acontecimentos da vida jurdica devem

constar nos registros pblicos e, conforme a sua natureza, ser objeto de

publicidade.

2. Meios Substanciais: De natureza lgica e derivados do intelecto.

a. Definio: a funo de definir os elementos que integram o Direito no

prpria do legislador. Essa tarefa especfica da doutrina.

b. Conceito: um juzo interno, conhecimento pensante, que pode ou no vir a

ser expresso objetivamente por palavras. Os conceitos jurdicos favorecem a

simplificao dos textos legislativos, ao mesmo tempo que impimem maior

rigor e preciso lgica.

c. Categorias: um gnero jurdico que rene diversas espcies que guardam

afinidades entre si. So teis tcnica dos cdigos.

d. Presunes: a ilao que se tira de fato conhecida para provar a existncia de

outro desconhecido. tomar-se por verdadeiro o fato antes de claramente

demonstrado. considerar verdadeiro o apenas provvel.

d.i. Presuno simples: feita pelo juiz, com base no senso comum ao

examinar a matria de fato.

d.ii. Presuno legal: estabelecida por lei e no admite prova em

contrrio.

d.iii. Absoluta: No admite prova em contrrio.

d.iv. Relativa: Admite prova em contrrio.

d.v. Mista: a lei estabelece uma presuno que, em princpio, no admite

prova em contrrio, salvo mediante determinado tipo por ela previsto.

e. Fices: aplicar a uma categoria jurdica o regulamento prprio de outra.

Questo: Diferencie o conceito de presuno absoluta e presuno relativa.

Resposta: A presuno, que considerar verdadeiro algo apenas provvel, se divide em trs:

Absoluta, relativa e mista. A principal diferena entre a presuno absoluta ( juris et de jure ) e a

presuno relativa( juris tantum ), que a primeira no admite prova em contrrio e a segunda

sim. A presuno mista por sua vez pode ser considerada uma espcie do gnero da presuno

relativa, j que apesar de admitir prova em contrrio, s as admite as provas elencadas

taxativamente no texto normativo.

Procedimentos de integrao

Conceito: A integrao um processo de preenchimento de lacunas, existentes na lei, por elementos que a prpria legislao oferece ou por princpios jurdicos, mediante operao

lgica e juzos de valor. A integrao no se confunde com as fontes formais, nem com os

processos de interpretao do Direito.

Lacunas da lei.A lacuna se caracteriza no s quando a lei completamente omissa em relao ao caso, mas

igualmente quando o legislador deixa o assunto a critrio do julgador. As teorias sobre as

lacunas so as seguintes:

1. Realismo ingnuo: As normas se destinam a uma aplicao ampla, que excede

previso do legislador, j que impossvel abarcar todos os fatos relevantes.

2. Empirismo Cientfico: Defende a inexistncia de lacunas, j que tudo que no est

proibido est juridicamente permitido (um dos aspectos da legalidade).

3. Ecletismo (Corrente Majoritria): Enquanto a lei possui lacunas, a ordem jurdica no

as possui. Isso porque o Direito se apresenta como um ordenamento que no se forma

pelo simples agregado de leis, mas que as sistematiza, estabelecendo ainda critrios

gerais para a sua aplicao.

4. Pragmatismo: Defende que o direito sempre dispe de frmulas para regular todos os

casos, para efeitos prticos. (A interpretao do judicirio supre as lacunas.)

5. Apriorismo filosfico: Est em concordncia com o empirismo cientfico, mas se

diferencia dele na fundamentao. Prega que o sistema jurdica um slido e no

apresenta lacunas porque tudo que importa ao Direito est contido nele.

AnalogiaConceito: Consiste em aplicar, a uma hiptese no prevista ao legislador, a soluo por ele

apresentada para outra hiptese semelhante a no prevista. Tem como fundamento o direito

natural, atravs de seus princpios basilares. No fonte formal.

Diferena entre Analogia (integrao) e Interpretao extensiva (hermenutica): Na analogia

no existe a lei, na interpretao extensiva a lei existe, mas incompleta.

Princpios Gerais do Direito

o ltimo elo a que o juiz deve recorrer, na busca da norma aplicvel a um caso

concreto.

As duas funes dos princpios gerais do direito:

1. Elaborao de leis;

2. Na aplicao do Direito, pelo preenchimento das lacunas da lei.

Conceito: Os princpios guiam, fundamentam e limitam as normas positivas j sancionadas.

Natureza: supralegal, est acima da norma.

Diferena entre Princpios Gerais e os Brocados: Enquanto os princpios surgem da cincia, os

brocados surgem dos costumes.

Codificao do DireitoConceito de Cdigo: o conjunto orgnico e sistemtico de normas jurdicas escritas e relativas

a um amplo ramo do direito.

Conceito de Incorporao: um trabalho de natureza prtica, que objetiva apenas agrupar, em

um s texto, as normas dispersas em diferentes fontes. O resultado da incorporao a

consolidao.

Cdigo x Consolidao: Enquanto o cdigo introduz inovaes e um campo sistematizado, a

consolidao limita-se a reunir as normas j existentes e no apresenta, geralmente, rigor

lgico.

Os cdigos antigos1. Cdigo de Hamurabi: Separou o ordenamento jurdico da moral e da religio.

2. Legislao Mosaica: Tinha cunho humanitrio

3. Lei das XII tbuas: Primeira importante lei romana

Os Cdigos Modernos1. O Cdigo Civil da Prssia: Caracterizado pela conciso e clareza, no se limitou ao

Direito Privado.

2. O Cdigo de Napoleo: Tinha influncia iluminista e unificou as leis da Frana, que

eram ainda do perodo carolngio. Exerceu importante influncia no Direito de muitos

Estados, sendo que algum chegaram a adot-lo com poucas modificaes, como a

Itlia.

3. O Cdigo Civil da ustria: Influenciado pela doutrina filosfica de Kant. Possuia indole

individualista e consagrou a igual liberdade para todos.

4. O Cdigo Civil Brasileiro: Sua elaborao foi precedida de vrias tentativas em vo. O

cdigo de 1916 foi considerado de alto nvel tcnico e cientfico. Consagrou o

individualismo jurdico e sofreu a influncia dos cdigos francs, portugus e alemo.

O cdigo de 2012 se assenta em trs princpios fundamentais: Eticidade, socialidade e

operabilidade.

Tcnica LegislativaConceito: a arte de dar s normas jurdicas expresso exata. transformar um

pensamento/estudo jurdico em lei.

Apresentao Formal Diz respeito estrutura do Ato, s partes que o compem e que em geral, so as seguintes:

1. Prembulo: a parte preliminar s disposies normativas, logo no tem fora

normativa.

2. Corpo do Texto: a lei propriamente dita.

3. Disposies Complementares: Contm orientaes diversas necessrias aplicao do

novo texto normativo. Existe quando a lei extensa e/ou complexa.

4. Vigncia: Normalmente a lei entra em vigor na data de sua publicao, mas quando os

atos legislativos so extensos e/ou complexos deve haver a vacatio legis(normalmente

45 dias).

5. Revogao: A Clusula de revogao consiste na referncia que a lei faz aos atos

legislativos que perdero a sua vigncia. Assim como a vigncia no essencial.

6. Fecho: Indica o local e data de assinatura, bem como os anos que so passados da

Independncia e ios da Proclamao da Repblica.

7. Assinatura: Deve ser assinada pela autoridade que o promulga.

8. Referenda: Os ministros de estados que acompanham a assinatura.

Eficcia da lei no Tempo e no Espao

Princpio da Irretroatividade: Uma lei nova no alcana os fatos produzidos antes de sua vigncia.

1. Direito Adquirido: Vantagem jurdica, lquida, lcita e concreta que algum adquire de

acordo com a lei vigente na ocasio e incorpora definitivamente, sem contestao, ao

seu patrimnio.

2. Ato Jurdico Perfeito: Reputa-se ato jurdico perfeito o j consumado segundo a lei

vigente ao tempo em que se efetuou. O ato jurdico perfeito aquele que sob o regime

da lei, se tornou apto para produzir os seus efeitos pela verificao de todos os

requisitos a isso indispensvel.

3. Coisa Julgada: a qualidade conferida sentena judicial contra a qual no cabem

mais recursos, tornando-a imutvel e indiscutvel.

Hermenutica e interpretao do DireitoConceito de Hermenutica: Estuda e sistematiza os critrios aplicveis na interpretao das

regras jurdicas. terica e visa a estabelecer princpios, critrios, mtodos e orientao geral.

Hermenutica X Interpretao: A interpretao no se confunde com a hermenutica, pois

tem cunho prtico, aplicando as diretrizes dadas pela hermenutica, portanto a interpretao

aproveita os subsdios da hermenutica.

O princpio In Claris Cessat Interpretatio O texto bem redigido e claro dispensa a interpretao.

A Vontade do Legislador1. Sentido da Lei: A lei era vontade dos deus e eram consideradas imutveis, podendo

apenas ser reformulada por quem as fizera.

2. A Teoria Subjetiva: O intrprete deve descobrir a vontade do legislador.

3. A Teoria Objetiva: O intrprete deve buscar descobrir a vontade da lei.

Quanto ao Resultado1. Interpretao Extensiva: Quando se aumenta o campo de incidncia da norma, em

relao ao seus termos.

2. Interpretao Restritiva: Quando o intrprete elimina a amplitude das palavras do

legislador, que disse mais do que deveria dizer.

3. Interpretao Declarativa: Quando as palavras expressam, com medida exata, o

esprito da lei.

Elementos de interpretao do Direito Os elementos ajudam-se, uns aos outros, combinam-se e controlam-se reciprocamente, e

assim, todos contribuem para a averiguao do sentido legislativo.

1. Elemento gramatical: o mais pobre dos elementos. Compe-se da anlise do valor

semntico das palavras empregadas no texto, da sintaxe, da pontuao, etc...

2. Elemento Lgico:

a) Lgica Interna: Explora os elementos fornecidos pela lgica formal e se limita ao

estudo do texto da lei.

b) Lgica Externa: Investiga as razes sociais que ditaram a formao dos comandos

jurdicos.

c) Lgica do Razovel: Visa combater o apego s frmulas frias e matemticas da

lgica formal, em favor de critrios flexveis, mais favorveis a justia. A

interpretao do Direito deve levar em considerao as finalidades das normas

jurdicas.

3. Elemento Sistemtico: Consiste na pesquisa do sentido e alcance das expresses

normativas, considerando-as em relao a outras expresses contidas na ordem

jurdica, mediante comparaes.

4. Elemento Histrico: Leva em considerao as legislaes antigas e os estudos da

origem da lei.

5. Elemento Teleolgico: O estudo dos fins colimados pela lei. Investiga os fins que a lei

visa atingir.

Mtodos de Interpretao do Direito Os mtodos se diversificam em funo da prioridade que se atribui aos elementos da

interpretao e grau de liberdade conferido aos juzes.

Mtodo Tradicional da Escola da Exegese O mtodo tradicional ou clssico se valeu do meio gramatical e da lgica interna.

Supervaloriza o cdigo, supondo que o cdigo contem todo o Direito. A funo do intrprete se

limitava ao estudo das disposies legais. Para a escola da exegese o cdigo no apresenta

lacunas.

Se uma teoria no tem suas razes nos textos , nem no esprito da lei, deve ser rejeitada; ao

contrrio, ser jurdica se expressa na letra da lei e nos trabalhos preparatrios. Nesse caso,

deve ser aceita.

Objetivo: Era revelar a vontade do legislador, para a escola a nica interpretao correta seria a

que traduzisse o pensamento do autor.

Os postulados bsicos da Escola da Exegese foram:

1. Dogmatismo Legal: Constitui na tese da autossuficincia dos cdigos.

2. Subordinao a vontade do Legislador:

3. O estado como o nico autor do Direito

Mtodo Histrico-Cientfico O intrprete no deve ficar restrito a vontade do legislador, mas sim fazer uma interpretao

atualizadora. Este mtodo no apresenta solues para as lacunas da lei.

A livre investigao Cientfica. Admite que o intrprete deva pesquisar a vontade do legislador, mas no v a lei como a

nica fonte formal do Direito, nem admite a infalibilidade do cdigo. O mtodo se denomina

livre porque, porque o intrprete no fica condicionado s fontes formais do Direito e,

cientfico, porque a soluo se funda em critrios objetivos, baseados na organizao social.

A Corrente do Direito Livre totalmente oposta Escola da Exegese. Concebe ampla liberdade ao intrprete na

aplicao do Direito. Diante do caso concreto o juiz deve dar a melhor soluo, de acordo com

seu sentimento de justia e, posteriormente, abriria o cdigo para localizar o embasamento

jurdico para a setena. Justia pelo cdigo ou apesar do cdigo.

Tcnica JurdicaEspcies de tcnica jurdicaContedo da tcnica jurdicaQuesto: Diferencie o conceito de presuno absoluta e presuno relativa.

Procedimentos de integraoLacunas da lei.AnalogiaPrincpios Gerais do Direito

Codificao do DireitoOs cdigos antigosOs Cdigos Modernos

Tcnica LegislativaApresentao Formal

Eficcia da lei no Tempo e no EspaoPrincpio da Irretroatividade:

Hermenutica e interpretao do DireitoO princpio In Claris Cessat InterpretatioA Vontade do LegisladorQuanto ao Resultado

Elementos de interpretao do DireitoMtodos de Interpretao do DireitoMtodo Tradicional da Escola da ExegeseMtodo Histrico-CientficoA livre investigao Cientfica.A Corrente do Direito Livre