prescriÇÃo no direito do trabalho prof. bianca bastos...art. 189 do código civil: violado o...

PRESCRIÇÃO NO DIREITO DO TRABALHO

Prof. Bianca BastosAtualizada com a Lei 13.467/2017

PRESCRIÇÃO

CONCEITO

NATUREZA JURÍDICA

PRAZOS

INÍCIO e TÉRMINO DO

PRAZO

TOTAL E PARCIAL

ATO ÚNICO

CLÁSSICO (Teoria inamentista da ação = ação éreflexo do direito lesado ou reação deste à suaviolação)

Prescrição é a extinção de uma ação ajuizável emvirtude da inércia de seu titular durante um certolapso de tempo, na ausência de causas preclusivas deseu curso (Câmara Leal = Prescrição e Decadência).

PRESCRIÇÃO : CONCEITO

A ação como direito subjetivo público, abstrato e autônomo

não prescreve! A ação independe do direito material

invocado.

Na processualística científica, o direito de poder exigir de

outrem um ação ou omissão denomina-se PRETENSÃO!

Art. 189 do Código Civil: Violado o direito, nasce para o titular a pretensão, a qual se extingue, pela prescrição, nos

prazos a que aludem os arts. 205 e 206.

CCB = Art. 189

CONCEITO: prescrição é a perda da prerrogativa de exigir

o cumprimento de uma obrigação, por não tê-lo feito o

credor no prazo fixado em lei. OU: prescrição é a perda da

eficácia da pretensão, por não ter sido exercida no prazo

legal (Ari Pedro Lorenzetti)

Diz o autor que “a prescrição não é fato gerador de

outros efeitos senão o próprio efeito, que consiste no

desaparecimento de um atributo do crédito, qual seja, a

sua exigibilidade”.

DE outra forma:

Prescrição : objeto

OBRIGAÇÃO

dívida = vínculo subjetivo

O direito sobrevive sem

atributo da EXIGIBILIDADE

cumprida a obrigação

voluntariamente, não há direito à

repetição do pagamento

responsabilidade = vínculo

objetivo

P

R

E

S

C

R

I

Ç

Ã

O

Com a prescrição o cumprimento da obrigação depende da

vontade exclusiva do

devedor

Caracteriza-se a prescrição como a perda da eficácia da pretensão. Não afeta a existência da pretensão nem a

validade do crédito, apenas sua eficácia

Natureza jurídica

Não decorre apenas do decurso do tempo, mas da inércia do credor durante o prazo legal. Depende de dois

requisitos:

inércia injustificável do credor

exigência do crédito

Os efeitos da inércia (= perda da eficácia da pretensão) decorrem de lei e independem da vontade

do devedor.

A PRESCRIÇÃO se vincula a uma regra de PAZ e SEGURANÇA SOCIAL

Fundamento

Pontes de Miranda

“(...) os prazos prescricionais servem à paz social e à

segurança jurídica. Não destroem o direito, que é; não

cancelam, não apagam pretensões; apenas, encobrindo a

eficácia da pretensão, atendem à conveniência de que não

perdure por demasiado tempo a exigibilidade ou a

acionalidade”

E o caráter alimentar do crédito trabalhista?

Fundamento: CLT

A prescrição beneficia a parte mais forte na relação jurídica de trabalho. Mas o Art. 8º da CLT diz que nenhum interesse

de classe ou particular deve prevalecer sobre o interesse público (Arion Sayão Romita). Há um interesse jurídico-social na

SEGURANÇA JURÍDICA!

Art. 8º CLT - As autoridades administrativas e a Justiça do Trabalho, na falta de disposições legais ou contratuais, decidirão, conforme o caso, pela jurisprudência,

por analogia, por eqüidade e outros princípios e normas gerais de direito, principalmente do direito do trabalho, e, ainda, de acordo com os usos e

costumes, o direito comparado, mas sempre de maneira que nenhum interesse de classe ou particular prevaleça sobre o interesse público.

Artigo 11 da CLT, que vigorou entre 10.11.1943 até05.10.1988: “Não havendo disposição especial emcontrário nessa Consolidação, prescreve em dois anos odireito de pleitear a reparação de qualquer atoinfringente de dispositivo nela contido”

Com a CF/88, o Artigo 11 da CLT foi modificado (maspela Lei 9.658, de 5.6.1998), adequando-se à CF;

Os rurais foram inicialmente excluídos daprevisão do Art. 11 da CLT. O Decreto n. 1.237/39previa apenas a prescrição após o término docontrato, o que foi mantido pelo Art. 10 da Lei5.889/73 (Lei do Trabalhador Rural)

PRESCRIÇÃO TRABALHISTA

Havia uma presunção de que o trabalhador rural, seajuizasse ação em face do empregador, no curso docontrato, seria imediatamente despedido, porque, aocontrário do trabalhador urbano não foi contemplado comestabilidade decenal;

Na Assembléia Nacional Constituinte, enquanto osempresários se preocupavam em acabar com aestabilidade decenal, os trabalhadores conseguiram inserirno texto aprovado na Comissão de Sistematização umdispositivo que estendia a todos os empregados, semdistinção (só dos rurícolas) de que o prazo prescricionalnão fluiria na vigência do contrato de trabalho.


Histórico da prescrição quinquenal

No Plenário, a disposição causou impasse e houveentendimento político, para a construção do inciso XXIXda CF/88 (dois prazos);

Redação original da CF/88 foi a seguinte:


Art. 7º -XXIX CF- ação, quanto aos créditos resultantes

das relações de trabalho, com prazo prescricional de

a)cinco anos para os trabalhadores urbano, até o limite

de dois anos após a extinção do contrato de trabalho;

b) até dois anos após a extinção do contrato, para o

trabalhador rural

Histórico da prescrição quinquenal

Em relação ao trabalhador rural a regra permaneceu amesma (prescrição 2 anos após o término do contrato), até aEC 28, de 25.5.2000, que unificou as regras daprescrição para trabalhadores urbanos e rurais.

Houve nova redação da alínea “a” e supressão daalínea “b”

PRESCRIÇÃO TRABALHISTA – Emenda

Constitucional 28 , de 25/05/2000 – 18 anos após

Art. 7º -XXIX CF- ação, quanto aos créditos resultantes das relações

de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os

trabalhadores urbanos e rurais, até o limite de dois anos após a

extinção do contrato de trabalho; (Redação dada pela Emenda

Constitucional nº 28, de 25/05/2000)

a) Revogado pela Emenda Constitucional nº 28, de 25/05/2000

b) Revogado pela Emenda Constitucional nº 28, de 25/05/2000

https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Emendas/Emc/emc28.htmhttps://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Emendas/Emc/emc28.htmhttps://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Emendas/Emc/emc28.htm

O período do prazo trabalhista não é desfavorável,frente às previsões do Código Civil Brasileiro (Art. 206 =prazo prazo 10 anos)? O que justifica a diferença dessesprazos


Crédito trabalhista possui

natureza alimentar, então sua

fixação deveria ser em lapso

maior

PRAZO X INTERESSE SOCIAL

PRESSÃO EMPREGADORES=

empresa não pode ficar à mercê

de demandas perturbadoras de

seu funcionamento (Ex.:

reintegração após 15 anos)

DIFICULDADE DE PROVA =

desaparecimento de meios

necessários a demonstrar o

direito em juízo

DECADÊNCIA é a perda da oportunidade deimplementar um direito, pelo transcurso do prazodentro do qual poderia ter sido exercitado.


DECADÊNCIA

DECADÊNCIA

PRAZO ESTABELECIDO PARA

O IMPLEMENTO DE UM

DIREITO

PRESCRIÇÃO

PRAZO ESTABELECIDO PARA

EXIGIR O CUMPRIMENTO DE

UMA OBRIGAÇÃO

Observa-se apenas o transcurso

do prazo, sem consideração de

sua causa determinante

O transcurso do prazo somente

é causa eficiente, se houver

inércia do titular

DECADÊNCIA afeta os direitos potestativos ouformativos = faculdade de criar, modificar ou extinguiruma relação jurídica unilateralmente, sem acolaboração ou concorrrência da outra parte, quesofre os efeitos decorrentes desse exercício.

Há o perecimento de um direito potestativo: o direitopotestativo perde sua eficácia, pelo transcurso do tempo em

que poderia ter sido exercitado

DOIS FATORES DISTINTIVOS ENTRE

PRESCRIÇÃO E DECADÊNCIA

OS DIREITOS POTESTATIVOS são direitos sempretensão, pois são insuscetíveis de violação, jáque a eles não se opõe um dever de quem querque seja, mas uma simples SUJEIÇÃO (José CarlosBarbosa Moreira)

Exemplo figurativo: compara-se a decadência (dedireitos potestativos) a produtos perecíveis : vencido o“prazo de validade” tornam-se impróprios para oconsumo, uma vez que perdem suas propriedades (.

DECADÊNCIA

Os Artigos 208 e 178, I e III do CCB não contrariam a natureza

jurídica da decadência?

DECADÊNCIA não FLUI

=

ABSOLUTAMENTE INCAPAZESATOS PRATICADOS SOBCOAÇÃO ou RELATIVAMENTEINCAPAZES

Hipóteses que constituem exceção à própria DECADÊNCIA

e não um tipo deDECADÊNCIA DIFERENTE

Exemplos de direitos potestativos de natureza decadencial noDireito do Trabalho = (1) rescisão do vínculo (sem efeito prático porquenas modalidades de dispensa, mesmo de justa causa, não há fixação de prazo para o

legislador); (2) Art. 853 da CLT= prazo de 30 dias para

instauração de inquérito judicial para apuração de falta grave(com efeito prático). Ver Art. 474 da CLT que diz que a suspensão

do contrato por mais de 30 dias, importa rescisão injusta do

contrato; (3) prazo para requerer a conversão de 1/3 de férias

em abono pecuniário = 15 dias antes do término do período

aquisitivo.

DOIS FATORES DISTINTIVOS ENTRE

PRESCRIÇÃO E DECADÊNCIA

Na prescrição o TEMPO é FATOR OPERANTE ( já queé a inércia que é determinante); na decadênciao TRANSCURSO DO TEMPO é CAUSA EFICIENTE(evento cronológico)

O PRAZO do Art. 7º, XXIX da CF/88 é de prescrição oudecadência?


Não é de decadência. Porque não nasce direitos com aextinção do contrato para o trabalhador. Ele pré-existe aesse momento:

Ex1 =aviso prévio proporcional/multa fundiária.

Ex 2 =mesmo no caso de indenização do PDV = previsão contratual ou coletiva

A rescisão não é fator DETERMINANTE (decadência)de um DIREITO!!

Rescisão é marco inicial do prazo para EXIGIR odireito.

Existem dois 2 prazos para a prescrição trabalhista (5 e 2 anos)?


NÃO!!!

Há um concurso de prazos prescricionais e não dois tipos diferentes de prazos: inicialmente tem-se o prazo de 5 anos; uma vez extinto o contrato, o prazo

passa a ser de 2 anos

INICIO DO PRAZO PRESCRICIONAL = actio nata


Prescrição quinquenal contada a partir

do dia imediato à violação do direito

(exigibilidade do crédito)

Na extinção contratual: conta-se aprescrição bienal a partir do dia imediato(Exs.: aviso prévio/data afastamento)

É a data da lesão:

vencimento obrigação

Antes disto não se pode exigir o

cumprimento da obrigação.

EX.: gratificação natalina = pagamento

em 20/12

CRÉDITO DO EMPREGADOR E PRESCRIÇÃO

Aplica-se o prazo previsto no art. 7º. XXIX DA CF ao empregador?

Artigo 7º, XXIX da CF?

Se o crédito é de natureza trabalhista, sim.

Tanto o artigo 7º, inciso XXIX da CF como o art. 11 da CLT relacionam a prescrição com créditos resultantes das

relações de trabalho!

CRÉDITO DO EMPREGADOR E PRESCRIÇÃO

EXEMPLOS DE RELAÇÃO DE TRABALHO E RELAÇÃO CIVIL e respectivas ações para o EMPREGADOR

Artigo 7º, XXIX da CF?

Ex. 1 = ação de reparação civil do empregador quanto aovalor objeto de apropriação indébita realizada por empregador,gestor da empresa, com competência da JT

Ex. 2 = ação de retomada do imóvel em relação a comodatorealizada entre a empresa e determinado empregado = JustiçaComum Estadual

No exemplo 2 pode haver discussão acerca da competência, sob o argumento de que o comodato foi firmado em decorrência de

relação de trabalho.

Previsão do art. 11 da CLT – Lei 13.467/2017

Art. 11. A pretensão quanto a créditos resultantes das relações de trabalho prescreve em cinco anos para os trabalhadores

urbanos e rurais, até o limite de dois anos após a extinção do contrato

§ 1º O disposto neste artigo não se aplica às ações que tenham porobjeto anotações para fins de prova junto à Previdência Social. (Incluídopela Lei nº 9.658, de 5.6.1998)

§2º . Tratando-se de pretensão que envolva pedido de prestaçõessucessivas decorrente de alteração ou descumprimento do pactuado, aprescrição é total, exceto quando o direito à parcela esteja tambémassegurado por preceito de lei.

§3º A interrupção da prescrição somente ocorrerá pelo ajuizamento dereclamação trabalhista, mesmo que em juízo incompetente, ainda quevenha a ser extinta sem resolução do mérito, produzindo efeitos apenasem relação a pedidos idênticos

http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L9658.htm#art1http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L9658.htm#art1

Previsão do art. 11-A – Lei 13.467/2017

Art. 11-A. Ocorre a prescrição intercorrente no processo do trabalho no prazo de 2 anos.

§1º A fluência do prazo prescricional intercorrenteinicia-se quando o exequente deixa de cumprirdeterminação judicial no curso da execução.

§2º. A declaração da prescrição intercorrente pode serrequerida ou declarada de ofício em qualquer grau dejurisdição.

PRESCRIÇÃO TOTAL ou PARCIAL

Ex 1 = prescrição do AVISO PRÉVIO = é total, pelo prazo bienal que se inicia após a extinção do contrato de trabalho;

Ex2 = prescrição de HORAS EXTRAS = é parcial, porque o trabalhador adquire o direito a cada vez que cumpre horário estendido. Pelo prazo de 5 anos, até o limite

de 2 após a rescisão.

Ex3 = supressão de AUXÍLIO ODONTOLOGICO concedido contratualmente = é total a partir da data da supressão, pelo prazo de 5 anos, até o limite de 2 após a rescisão

contratual

A PRESCRIÇÃO é TOTAL quando o direito não se renova, periodicamente

Prescrição total quando alcança todos os créditos decorrentesemergente de um DIREITO de igual NATUREZA.

A prescrição total pode ocorrer pelo prazo BIENAL ouQUINQUENAL

PRESCRIÇÃO PARCIAL

REGRA : ACTIO NATA

Súmula 06, IX do TST - Na ação de equiparação salarial, a prescrição é parcial e só

alcança as diferenças salariais vencidas no período de 5 (cinco) anos que precedeu oajuizamento. (ex-Súmula nº 274 – alterada pela Res. 121/2003, DJ 21.11.2003);

Súmula275 - Prescrição. Desvio de função e reenquadramento. I - Na ação queobjetive corrigir desvio funcional, a prescrição só alcança as diferenças salariais vencidasno período de 5 (cinco) anos que precedeu o ajuizamento.

O DIREITO se renova

gerando o direito à

PRESTAÇÃO, e uma

nova pretensão no

seu respecitvo

vencimento

EX.: he


OJ 175 - Comissões. Alteração ou supressão. Prescrição total. (Inserida em 08.11.2000. Nova redação em decorrência da incorporação da Orientação Jurisprudencial nº 248 da SBDI-

1, DJ 22.11.2005)

A supressão das comissões, ou a alteração quanto à forma ou ao percentual, em prejuízo do empregado, é suscetível de

operar a prescrição total da ação, nos termos da Súmula nº 294 do TST, em virtude de cuidar-se de parcela não assegurada por

preceito de lei.

Exemplo: OJ 175 da SDI-1: alteração do pactuado


COMISSÕES

A prescrição de comissão pode ocorrer tanto pelo prazoquinquenal, durante o contrato, como pelo bienal, após aextinção do pacto laboral;

Pode resultar tanto da omissão do credor no prazo de 2 anosapós a cessação do contrato de trabalho; como do transcursode 5 anos durante o contrato (é sempre TOTAL);

Normalmente, a prescrição total se relaciona ao prazobienal; mas há prescrição total por prazo quinquenal;

Outros exemplos de

prescrição total com

prazo quinquenal

Súmula 275, II do TST – correção

enquadramento funcional;

OJ 243 da SDI-1 – reajustes salariais que

deveriam ser concedidos em data

determinada – Planos econômicos (?)

PRESCRIÇÃO POR ATO ÚNICO

Súmula 294 do TST/Arts. 468 e 444

da CLT

Súmula 294 do TST - Prescrição. Alteração contratual.Trabalhador urbano (Cancela as Súmulas nºs 168 e 198 -Res. 4/1989, DJ 14.04.1989) Tratando-se de ação que envolvapedido de prestações sucessivas decorrente de alteração dopactuado, a prescrição é total, exceto quando o direito àparcela esteja também assegurado por preceito de lei.

A comissão não está estabelecida na lei como direito

decorrente do contrato. Mas a irredutibilidade salarial está

nos Artigos 7º, VI da CF e decorre do Art. 468 da CLT?

Não é direito assegurado por lei?

Súmula 294 do TST e art. 11 da Lei 13.467/2017

Nova redação do art. 11 da CLT

Art. 11 (...) §2º. Tratando-se de pretensão que envolva pedidode prestações sucessivas decorrentes da alteração do pactuado,a prescrição é total, exceto quando o direito à parcela estejatambém assegurado por preceito de Lei.

O §2º do art. 11 tornou lei a jurisprudência sumulada –agora a Súmula 294 do TST.

PRESCRIÇÃO POR ATO ÚNICO

EXCEÇÃO: ORIGEM DO DIREITO

A Súmula 294 do TST trata de prescrição quanto à ALTERAÇÃODO PACTUADO, e exclui a incidência da prescrição total(pelo prazo bienal ou quinquenal) quando a origem dodireito seja a lei.

Exemplo = ATS x redução salarial

A ORIGEM do ATS é previsão contratual. Há supressão. Entãopode pedir a nulidade da ALTERAÇÃO CONTRATUAL. Com baseno quê? No Art. 468 da CLT. Passou 5 anos no curso docontrato ou 2 anos após sua extinção, não se discute mais aNULIDADE DA ALTERAÇÃO CONTRATUAL. O Art. 468 da CLTnão estabelece a origem do direito (ATS), mas a imutabilidadeobjetiva do contrato

SÚMULA 294 DO TST/ art. 11, §2º da CLT – Lei 13.467/2017

DIREITO GARANTIDO POR LEI

Por quê em relação a direito garantido por lei não incide aPRESCRIÇÃO TOTAL na ALTERAÇÃO DO PACTUADO?

Porque quando o direito tem origem na LEI, é cláusula

obrigatória do CONTRATO DE EMPREGO, nos termos do

Art. 444 da CLT. Não há possibilidade de se discutir a

legalidade da alteração. É SEMPRE ilegal qualquer

supressão ou modificação!

SÚMULA 294 DO TST


Se o empregador deixa de pagar o adicional previsto em lei,estará descumprindo o contrato, porque as normas coletivas e alei a ele se incorporam.

Ex.: adicional de insalubridade/periculosidade/transferência

Direitos que não possuem como fonte primária o contrato

de trabalho, por este não podem ser suprimidos ou

modificados. Há uma norma supracontratual

SÚMULA 294 DO TST


Neste caso, o que prescreve são apenas as parcelas mensais (efeitos), mas não o

direito da qual decorrem (causa)

PRESCRIÇÃO

INICIO, MOMENTO DE

ARGUIÇÃO E CONTAGEM DO

PRAZO PRESCRICIONAL

LIMITE DA ARGUIÇÃO

ALTERAÇÃO DO PRAZO PELA

LEI

SUSPENSÃO E INTERRUPÇÃO

PRESCRIÇÃO REPARAÇÃO

CIVIL– CCB e CLT

PRESCRIÇÃO FGTS

PRESCRIÇÃO

COMPLEMENTAÇÃO

APOSENTADORIA

PRESCRIÇÃO MULTA

ADMINISTRATIVA

PRAZO PRESCRICIONAL

INÍCIO DO PRAZO DA PRESCRIÇÃO

= actio nata

INÍCIO DA CONTAGEM

= art. 775 da CLT x 132 CCB

LIMITE DA ARGUIÇÃO

= Súmula 153 do TST

PRAZO PRESCRICIONAL : INÍCIO DO PRAZO

REGRA : ACTIO NATA

Apenas quando o credor possa exigir o cumprimento daobrigação, surge a PRETENSÃO. Nesse momento o Judiciáriopode sujeitar o DEVEDOR ao cumprimento de sua OBRIGAÇÃO.E então se fala em PRESCRIÇÃO

No momento do

DANO surge a

pretensão e a

partir daí se pode

falar em

PRESCRIÇÃO

PRAZO PRESCRICIONAL : INÍCIO DO PRAZO

REGRA : ACTIO NATA

Atentos ao MOMENTO do VENCIMENTO DA OBRIGAÇÃO, quando ela se torna exigível

Exs.: rescisórias = Art. 477 CLT

13º salário = 20 de dezembro (Lei 4.090)

DSR = com salário = art. 459 da CLT = 5 dia útil subsequente ao vencido

Salário/He/ADN = idem

Início PRAZO rescisórias e verbas contratuais

(He, ADN, etc)

Arts. 477 e 459 da CLT

Art. 477§ 6º - O pagamento das parcelas constantes do instrumento de rescisão ou recibo de quitação deverá ser efetuado nos seguintes

prazos: a) até o primeiro dia útil imediato ao término do contrato; ou

b) até o décimo dia, contado da data da notificação da demissão, quando da ausência do aviso prévio, indenização do mesmo ou

dispensa de seu cumprimento.

Art. 459§ 1º - Quando o pagamento houver sido estipulado por mês, deverá ser efetuado, o mais tardar, até o quinto dia útil do mês

subseqüente ao vencido.

http://trt.trtsp.jus.br/dwp/consultas/clt/index.php/clt/ementas/subtitulo/002700570

PRESCRIÇÃO : INÍCIO DA

CONTAGEM do PRAZO

Aplica-se a regra do art. 132 do CCB ?: exclui-se o dia

do começo e inclui-se o dia final, prorrogando-se até o

próximo dia útil, caso coincida com um feriado

§3º. do Art. 132. Os prazos de meses e anos expiram no dia de igual número do de início, ou no imediato, se

faltar exata correspondência.

PRESCRIÇÃO : Art. 775 da CLT

= prazo processual

Há a regra do art. 775 da CLT:

Art. 775 - Os prazos estabelecidos neste Título contam-se com exclusão do dia do começo e inclusão do dia do vencimento, e

são contínuos e irreleváveis, podendo, entretanto, ser prorrogados pelo tempo estritamente necessário pelo juiz ou

tribunal, ou em virtude de força maior, devidamente comprovada.

Parágrafo único - Os prazos que se vencerem em sábado, domingo ou feriado, terminarão no primeiro dia útil

seguinte.

http://trt.trtsp.jus.br/dwp/consultas/clt/index.php/clt/ementas/subtitulo/014304925

Art. 132 do CCB x art. 775 da

CLT

Vale o art. 769?

Vale!!! O Art. 775 da CLT não é prazo de direito

material, mas de direito processual!!!

Veja que o próprio art. 775 da CLT se refere

expressamente aos prazos estabelecidos neste Título,

que é o Título X, que trata do processo judiciário do

trabalho

Há omissão na CLT e por força do art. 769 se aplica

o §3º do art. 132 do CCB

PRAZO PRESCRICIONAL = REPARAÇÃO DE

ATO ILÍCITO

Dano material : perda material

Exs.: salários que deixou ou deixará de receber/ pensão por

redução de capacidade laborativa –25% a 100%

Dano moral = ofensa a direitos da personalidade

efeitos causados pelo ato ilícito ao íntimo do trabalhador

Exs.: assédio moral do chefe/assédio institucional

A reparação civil se orienta a dois tipos de ações judiciais

MOMENTO DO DANO

?

?

Reparação de ato ilícito

(doença profissional/acidente/dano moral)

Ato ilícito

Culpa

Relação causal

DANO

PRESCRIÇÃO

ACTIO NATA = PRETENSÃO

PRAZO PRESCRICIONAL = REPARAÇÃO DE

ATO ILÍCITO

Dano material : a perda material ocorre com a lesão que não é necessariamente ato de um MOMENTO DETERMINADO.

Ex.: acidente com morte = MOMENTO DETERMINADO

EX.:acidente com lesão ortopédica;

carcinoma decorrente de contato com substância radioativa;

= duas outras ideias para momento determinado:

(a)consolidação do dano

(b) diagnóstico

LESÃO e SEU MOMENTO

MÉDICOS = PERÍCIA

Súmula 278 do STJ - O termo inicial do prazo prescricional, na ação de indenização, é a data em que o

segurado teve ciência inequívoca da incapacidade laboral. (DJ 16.06.2003)

A regra da data da CONSOLIDAÇÃO DO DANO

DANO MORAL E IMPRESCRITIBILIDADE

DANO MORAL e NATUREZA

JURÍDICA

Direito da personalidade prescreve?(direito ou pretensão?)

DANO MORAL COLETIVO E DIFUSO

O que é? Prescreve?

Dano moral = natureza do direito x

prescrição

O dano moral é imprescritível? Não se trata de pretensão relacionada a direito de personalidade?

E o dano moral coletivo ou difuso?

O fato de os direitos de personalidade (assim como os direitostrabalhistas em geral) serem indisponíveis, não induz à conclusãode que, quando lesados, a pretensão reparatória sejaimprescritível.

A inércia do titular do direito, que constitui causa daprescrição, não equivale a uma manifestação de vontade deconteúdo negativo!

Dano moral coletivo ou difuso

A pretensão relacionada a ofensa de direito transindividualestá sujeita à prescrição;

Não há imprescritibibilidade de dano moral coletivo.

Ocorre normalmente é a continuidade do dano, que renovaa pretensão, até que ocorra a cessação da conduta danosa, damesma forma em que se dá com o crime permanente;

Prazo: apenas a quinquenal, porque as pessoas legitimadasa promover a reparação por dano coletivo não mantém vínculode emprego com o autor do dano (Ex.:prática ato antissindical =empresa/sindicato). Não se aplica o prazo bienal

Regra geral: Art. 189 do CCB

PRESCRIÇÃO X PERÍODO

AVISO PRÉVIO

OJ 83 SDI -1 do TST- Aviso prévio. Indenizado.

Prescrição. (Inserida em 28.04.1997)

A prescrição começa a fluir no final da data do término do aviso

prévio. Art. 487, § 1º, CLT.

Art. 487, §1º CLT

§ 1º - A falta do aviso prévio por parte do empregador dá ao empregado o direito aos salários correspondentes ao prazo do

aviso, garantida sempre a integração desse período no seu tempo de serviço.

PRESCRIÇÃO X PERÍODO

AVISO PRÉVIO

Posição do TRT de São Paulo

Súmula 41 do TRT. Aviso prévio indenizado. Projeção. Contagem do prazo prescricional. (Res. TP nº 04/2015 -

DOEletrônico 04/08/2015 - Republicada por erro material)Conta-se o prazo prescricional a partir do término do aviso

prévio, ainda que indenizado, na forma estabelecida pelo § 1º do artigo 487 da CLT.

A Súmula do TRT/SP é expressa no sentido de que o PERÍODO DO AVISO PRÉVIO INDENIZADO se inclui para fins de

cômputo da prescrição.

PRESCRIÇÃO ANOTAÇÃO DA

CTPS

Havia uma Súmula (Súmula 64 ) que dizia que a

prescrição para reclamar contra anotação da CTPS

fluia a partir da cessação do contrato de trabalho.

Pela Lei 9.658/08 foi dada nova redação ao art. 11, no

sentido de que os prazos (bienal e quinquenal) não se

aplicam às ações que tenham por objeto anotações

para fins de prova junto à Previdência Social


CTPS

A prescrição somente alcança as pretensões que

envolvem a exigência de uma prestação de outrem.

Quando alguém exerce um direito potestativo ou busca

a eliminação da incerteza que exista sobre uma

situação jurídica, não há lugar para prescrição.

No caso de direito potestativo, o prazo é decadencial;

Na hipótese de pretensão declaratória, a limitação

temporal vincula-se à existência de interesse em ver

esclarecida a situação jurídica


CTPS

No caso de ausência de anotação da CTPS, é

corolário do reconhecimento do vínculo de emprego,

servindo como prova deste.

A CTPS, em si, é prova declarativa. A simples

obrigação de anotar a CTPS é destituída de valor

econômico. Veja que pode ser cumprida pela

Secretaria da Vara.

PRESCRIÇÃO DO FGTS

362. FGTS. Prescrição. (Res. 90/1999, DJ 03.09.1999. Nova redação - Res. 121/2003, DJ 19.11.2003 - Redação

alterada na sessão do Tribunal Pleno realizada em 09.06.2015 pela Resolução nº 198/2015, DeJT 11.06.2015 -

Republicada no DeJT de 12.06.2015 em razão de erro material)I – Para os casos em que a ciência da lesão

ocorreu a partir de 13.11.2014, é quinquenal a prescrição do direito de reclamar contra o não-

recolhimento de contribuição para o FGTS, observado o prazo de dois anos após o término do contrato;

II – Para os casos em que o prazo prescricional já estava em curso em 13.11.2014, aplica-se o prazo

prescricional que se consumar primeiro: trinta anos, contados do termo inicial, ou cinco anos, a partir de

13.11.2014 (STF-ARE-709212/DF).

PRESCRIÇÃO DO FGTS: pedido de

REFLEXOS!!

SÚMULA 206 DO TST - FGTS. Incidência sobre

parcelas prescritas (Res. 12/1985, DJ 11.07.1985.

Nova redação - Res. 121/2003, DJ 19.11.2003) A

prescrição da pretensão relativa às parcelas

remuneratórias alcança o respectivo recolhimento da

contribuição para o FGTS


CTPS

PRESCRIÇÃO. RELAÇÃO DE EMPREGO. O direito

de ação para o reconhecimento da relação de emprego

é imprescritível, dada a natureza meramente

declaratória do provimento jurisdicional, submetendo-

se ao disposto no art. 7º, inciso XXIX da CF/88, apenas

os créditos dela resultantes. (TRT 18ª Região, RO

1.435/97, Ac. 7.705/98, Rel. Juiz Otávio José de

Magalhães Drumond Maldonado)

PRESCRIÇÃO e RELAÇÃO DE

EMPREGO

Quando a ação é meramente DECLARATÓRIA (nos

termos do art. 4º do CPC) = anotação CTPS = não está

sujeita à prescrição;

Se for de natureza DECLARATÓRIA/CONDENATÓRIA

= corre a prescrição!!!

Ex.: pedido de reconhecimento de vínculo E

pagamento de títulos contratuais e

rescisórios

PRESCRIÇÃO DA COMPLEMENTAÇÃO DE

APOSENTADORIA

Para todas as parcelas que são suprimidas e decorram docontrato, a jurisprudência aplica a prescrição total. Ex.: alteraçãodo pactuado

327 - Complementação de aposentadoria. Diferenças.Prescrição parcial. (Res. 19/1993, DJ 21.12.1993. Novaredação - Res. 121/2003, DJ 19.11.2003. Nova redação - Res.174/2011 - DeJT 27/05/2011)A pretensão a diferenças de complementação deaposentadoria sujeita-se à prescrição parcial e quinquenal,salvo se o pretenso direito decorrer de verbas não recebidasno curso da relação de emprego e já alcançadas pelaprescrição, à época da propositura da ação.

PRESCRIÇÃO DA COMPLEMENTAÇÃO DE

APOSENTADORIA

A regra que tem sido aplicada é a de que se a COMPLEMENTAÇÃO DA

APOSENTADORIA vem sendo paga, a PRESCRIÇÃO É SEMPRE PARCIAL!!!

PRESCRIÇÃO DA MULTA ADMINISTRATIVA

Qual a natureza da multa administrativa? Multa aplicada pelo Ministério do Trabalho e Emprego e sujeita à execução

Tributária? Sanção administrativa?A despeito de tais multas serem executadas na forma da Lei

6.830/80, não têm natureza tributária. Então não lhes é aplicável o art. 174 do CTN (Código Tributário Nacional).

Não se trata de crédito trabalhista, e não se lhes aplica o art. 7º. XXIX da CF/88;

Trata-se de sanção administrativa. Aplicável o prazo do art. 205 do CCB (10 anos)?

PRESCRIÇÃO DA MULTA ADMINISTRATIVA

O TST aplica o prazo de 5 anos, aplicando analogicamente oprazo do Decreto n. 20.910/32. Não se trata de créditotributário, mas de dívida passiva da União, e a contagem é apartir da constituição do crédito.Para cobrança de débitos da Fazenda Pública, o prazo é de 5anos nos termos do Decreto 20.910/32. Não há razão paraque a cobrança de seus créditos tenha prazo diverso.

TRT SP – Súmula 20

Execução Fiscal. Multa por descumprimento da legislação trabalhista. Prescrição. (Res. nº 02/2014 - DOEletrônico 17/09/2014)

Por se tratar de sanção de natureza administrativa, resultante de ação punitiva da Administração Pública por infração à legislação trabalhista, é

aplicável o prazo prescricional de 5 (cinco) anos conforme art. 1ª-A da Lei 9.873/99, incluído pela Lei 11.941/09, contados a partir da inscrição da

dívida.

Lei 13.467/2017

Art. 11-A. Ocorre a prescrição intercorrente no processo do

trabalho no prazo de dois anos.

§1º A fluência do prazo prescricional intercorrente inicia-se quando o exequente deixa de cumprir determinação judicial no curso da

execução

§2º A declaração da prescrição intercorrente pode ser requerida ou declarada de ofício em qualquer grau de jurisdição

PRESCRIÇÃO INTERCORRENTE


EXECUÇÃO Inércia do CREDOR: EFEITO

A execução não se inicia ex officio (nova redação do

art. 878 da CLT);

Intimação do credor para que dê continuidade à

execução. Ofícios (??)

Pode ser declarada de ofício

Súmula 327 do STF

O direito trabalhista admite a prescrição

intercorrente


PRESCRIÇÃO : LIMITE DA

ARGUIÇÃO

SÚMULA 153 DO TST-

Prescrição (RA 102/1982, DJ 11.10.1982 e DJ15.10.1982)

Não se conhece de prescrição não argüida na

instância ordinária..

Art. 219, §5º do CPC. Ex officio


ARGUIÇÃO

A Súmula 153 do TST fala em instância ordinária!!!

O que é a instância ordinária??

Razões e contrarrazões de recurso, com

certeza o é!!

Sustentação oral no TRT??

Art. 219, §5º do CPC. Ex officio


ARGUIÇÃO

Varas

E

TRT ( o que abrangeria a

sustentação oral)

Depende de interpretação = sustentação pode ser alegado matéria jurídica? Ou é oportunidade de ressaltar o que já foi

suscitado pelas partes?

Instância

ordinária

Há limite na prescrição

reconhecida ex officio??

O reconhecimento da prescrição “ex officio” não prevaleceu no processo do trabalho !!

Estudo de caso: hipótese em que houve revelia. Havia

pedido de vínculo de emprego de 24 anos (unicidade

com prestação de serviços antes do registro) e

alegação de jornada diária com 7 horas extras por dia.

O Juiz da Vara reconhece a prescrição “ex officio”. Só o reclamante recorre. Nas contrarrazões a reclamada

nada fala sobre a prescrição. E o Tribunal afasta, mantendo a condenação por todo o período

contratual!!!

SUSPENSÃO E INTERRRUPÇÃO DA

PRESCRIÇÃO

INTERRUPÇÃO

Cautelar preparatória=

protesto judicial

(OJ 392 da SDI 1 TST)

Reclamatória arquivada (Súmula

268 do TST

Substituição processual (posição

do STF)

SUSPENSÃO

CCP = Art. 625, letra g CLT;

incapacidade absoluta;

Menoridade = 18 anos (Art. 440 da

CLT);

Falência do empregador (?)

E a suspensão do contrato de trabalho.

Suspende a prescrição?

Suspensão da prescrição na aposentadoria por

invalidez = suspensão contrato do trabalho

Súmula 375. Auxílio-doença. Aposentadoria por invalidez. Suspensão do contrato de trabalho.

Prescrição.A suspensão do contrato de trabalho em virtude da

percepção do auxílio-doença ou da aposentadoria por invalidez, não impede a fluência da prescrição quinquenal, ressalvada a hipótese de absoluta

impossibilidade de acesso ao Judiciário

INTERRUPÇÃO DA PRESCRIÇÃO = protesto JUDICIAL

OJ 392 da SDI 1 do TST

Prescrição. Interrupção. Ajuizamento de protesto judicial. Marco inicial. (atualizada em decorrência do CPC de 2015) (republicada em razão de

erro material) (Atualizada pela Res. nº 208/2016 - DeJT 22/04/2016 - Atualizada pela Res. nº 209/2016 - DeJT 01/06/2016)

O protesto judicial é medida aplicável no processo do trabalho, por força do art. 769 da CLT e do art. 15 do CPC de 2015. O ajuizamento da ação, por si só,

interrompe o prazo prescricional, em razão da inaplicabilidade do § 2º do art. 240 do CPC de 2015 (§ 2º do art. 219 do CPC de 1973), incompatível com o disposto

no art. 841 da CLT.

§2º do art. 240 do NCPC : diz que o autor deve adotar providências para viabilizar a citação no prazo de 10 dias.

No PROCESSO DO TRABALHO, o art. 841 da CLT determina que o Diretor de Secretaria promova a citação em 48 hs.

Interrupção da prescrição = SÚMULA

268 do TST

Súmula 268 - Prescrição. Interrupção. Ação trabalhista arquivada (Res. 1/1988, DJ 01.03.1988. Nova redação - Res. 121/2003, DJ 19.11.2003) A ação

trabalhista, ainda que arquivada, interrompe a prescrição somente em relação aos pedidos idênticos.

É o autor da ação quem deve provar a IDENTIDADE

DOS PEDIDOS!!!

Se, não provar, PREVALECERÁ A PRESCRIÇÃO!!!

SÚMULA 268 do TST

A distribuição de ação interrompe a prescrição, porque cessa a inércia do autor.

Quando recomeça a contar de novo o prazo prescricional?

A partir do arquivamento da demanda arquivada. E qual o prazo?

Para a nova propositura é de 2 anos a partir do arquivamento

SÚMULA 268 do TST

DISTRIBUÍDA NOVA AÇÃO NO PRAZO DE 2 ANOS é IMPORTANTE OBSERVAR QUE O O PRAZO DE

TRAMITAÇÃO DA AÇÃO DEVE SER DESCONTADO PARA DELIMITAR O NOVO TERMO PRESCRICIONAL

QUINQUENAL!!!

PRAZO DE TRAMITAÇÃO DO PROCESSO NÃO

É PRAZO DE INÉRCIA E DEVE SER

DESCONTADO PARA SE DELIMITAR O NOVO

TERMO PRESCRICIONAL

Contagem do prazo no caso de interrupção por ARQUIVAMENTO DE

AÇÃO

A propositura de ação trabalhista INTERROMPE o PRAZO PRESCRICIONAL, que é devolvido POR INTEIRO;

Questão:

São descontados os períodos de TRAMITAÇÃO DO PROCESSO e a DEMORA DO AUTOR na repropositura da

segunda ação?

Quanto à TRAMITAÇÃO, não há dúvidas;

Mas e se o autor, depois de arquivada a primeira ação, leva 1 ano para distribuir nova ação?

INTERRUPÇÃO DA PRESCRIÇÃO = ação arquivada = jurisprudência TRT São Paulo

Súmula 35 TRT São Paulo

Prescrição bienal e quinquenal - Interrupção. Ação arquivada ou extinta. (Res. TP nº 04/2015 - DOEletrônico

04/08/2015 - Republicada por erro material)A ação ajuizada anteriormente, extinta ou arquivada,

interrompe os prazos prescricionais de dois anos e de cinco anos, quanto aos pedidos idênticos. Conta-se o prazo

quinquenal pretérito, a partir do ajuizamento da primeira ação e o novo prazo bienal futuro, a partir de seu arquivamento ou

trânsito em julgado da decisão que a extinguiu.

Quinquenal = a partir do ajuizamento da primeira ação;

Bienal : a partir do arquivamento da primeira açãoEm SP

Regra de contagem da prescrição no caso de INTERRUPÇÃO por arquivamento da

ação

A regra não exclui o período de INÉRCIA para o cômputo da PRESCRIÇÃO QUINQUENAL!!!

Se o reclamante tem sua ação arquivada em 2013, e deixa transcorrer 1 ano para repropor nova ação (SEGUNDA ação

TRABALHISTA), o limite prescricional quinquenal será computado desconsiderando esse período de demora

(INÉRCIA) para distribuir a segunda ação!!!

Quinquenal = a partir do ajuizamento da primeira ação;

Bienal : a partir do arquivamento da primeira açãoEm SP

prescriÇÃo no direito do trabalho prof. bianca bastos...art. 189 do código civil: violado o...

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