pré-executivdade confissão divida westflex

Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da 4 Vara Cvel da

Comarca de Franca/SP

Processo de Execuo n 1002963-36.2015.8.26.0196

4 Secretaria Cvel

Exequente: Banco Ita Unibanco S/A

Executados: Westflex Indstria de Calados Ltda. e Salma Maria Faria

WESTFLEX INDSTRIA DE CALADOS

LTDA. E SALMA MARIA FARIA, empresa e pessoa fsica j

devidamente qualificadas no feito em tela, por seu advogado infra

assinado, na forma do art37 do CPC), vm perante Vossa Excelncia, com

espeque na Norma Instrumental Civil, para apresentarem a presente

EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE

nos autos da Execuo que lhes move Banco Ita Unibanco S/A, , j

qualificado nos autos, fazendo-a consoante as relevantes motivaes

fticas e de direito, expondo, para final requererem, como passam a

alinhavar.

I - DA PROPRIEDADE E DO CABIMENTO DESTE EXPEDIENTE DE

DEFESA.

O direito, como cincia cultural, sofre influncia da

preocupao humana, provocando modificaes que se introduzem na

sua estrutura, tanto no campo legislativo, o qual forma o ordenamento

jurdico, como no plano doutrinrio e hermenutico, os quais direcionam

o sentido das normas.

O resultado da evoluo que humanizou o processo de

execuo est expresso no ordenamento jurdico ptrio, quando assegura,

que sempre que a execuo puder se realizar de vrias formas, ela ser

feita da forma menos gravosa para o devedor, consoante dispe o artigo

620 do Cdigo de Processo Civil.

Com a evoluo cultural, nasceu a seguinte indagao: seria

coerente com os princpios do contraditrio e da ampla defesa,

assegurados pela Carta Maior, compelir o executado a garantir o Juzo

mediante depsito, fiana bancria ou penhora de seus bens, para,

somente ento, poder apresentar sua defesa? E se no possuir bens que

sejam do interesse do Exequente, por exemplo?

cedio que o direito sofre, constantemente, modificaes, em

funo da influncia que os jurisdicionados exercem sobre ele.

Diante desse quadro, nasceu a preocupao no sentido de

minimizar a rigidez do sistema do processo executivo, por trazer

implicaes profundas com o direito de defesa.

Na dcada de 80, o jurista Milton Flaks expendeu comentrios

que ainda permanecem atuais, tendo observado que embora somente se

admitissem os embargos execuo aps estar garantido o juzo, salvo,

como havia observado Celso Neves, nas hipteses teratolgicas ... em que

se aprecia, de plano, sem forma nem figura de juzo, a oposio do executado..., a

jurisprudncia j vinha admitindo, independente de prvia garantia da

execuo, ... peties em que os executados (com ou sem assistncia de

advogado), alegam pagamento ou anulao do lanamento do qual se originou o

crdito reclamado, ou nulidades nos ttulos, que os tornem imprestveis ao

processo de execuo.

Nesse passo, atualmente tem-se entendido que em

determinadas hipteses, admissvel que os executados se manifestem

nos autos da execuo, tese esta, defendida largamente pela doutrina e

jurisprudncia modernas.

A partir dessas observaes, pode-se concluir que

perfeitamente possvel e adequado admitir-se o exerccio do direito de

defesa na execuo, independentemente da oposio de embargos,

sobretudo quando se alega a inexistncia dos pressupostos processuais

exigveis constituio de toda uma relao processual ou das condies

da ao tambm exigidos na sistemtica adotada pelo atual CPC, para que

exista o prprio direito de acionar a jurisdio.

Entendimento contrrio importaria negar as garantias

constitucionais de ampla defesa dos executados.

No mesmo sentido o entendimento do Egrgio Superior

Tribunal de Justia, que, no seu papel de instncia uniformizadora do

direito federal, tem freqentemente admitido a exceo de pr-

executividade, verbis:

Execuo. Exceo de pr-executividade. A defesa que

nega a executividade do ttulo apresentado pode ser

formulada nos prprios autos do processo de execuo e

independe do prazo fixado para os embargos de devedor.

Precedentes. Recurso conhecido em parte e parcialmente

provido. (Ac un da 4 T do STJ - REsp 220.100-RJ - Rel. Min.

Ruy Rosado de Aguiar - j. 02.09.99 - DJU-e 1 25.10.99, p 93

- ementa oficial)

Execuo. A nulidade do ttulo em que se embasa a

execuo pode ser argida por simples petio, uma vez que

suscetvel de exame ex officio pelo juiz. ... (STJ 3 Turma -

Resp. n. 3.264-PR Acrdo unnime Ministro Relator

Eduardo Ribeiro publicado no DJU em 18/02/91)

Processual Civil. Agravo de Instrumento. Processo de

Execuo. Embargos do Devedor. Nulidade. Vcio

fundamental. Argio nos prprios autos da execuo.

Cabimento. Artigos 267, 3o ; 585, II; 586; 618, I do CPC.

I - No se revestindo o ttulo de liquidez, certeza e

exigibilidade, condies basilares no processo de execuo,

constitui-se em nulidade, como vcio fundamental, podendo a

parte argi-la independentemente de embargos do devedor,

assim como pode e cumpre ao juiz declarar, de ofcio, a

inexistncia desses pressupostos formais contemplados na lei

processual civil.

II - Recurso conhecido e provido. (STJ 3 Turma -

Resp. n. 13.060-SP Acrdo unnime Ministro Relator

Aldemar Zveiter publicado no DJU em 03/02/92)

Destarte, denomina-se exceo de pr-executividade ou

oposio substancial formal constituio do crdito, no sentido de

subsidiar o Juzo na anlise de fundo e formar o seu convencimento no

exame da causa concreta, podendo ser argida independentemente de

embargos.

II DA INEXISTNCIA DE ANIMUS NOVANDI, DA INCERTEZA E

DA ILIQUIDEZ DO TTULO.

Consoante se verifica nos autos, a Cdula de Crdito Bancrio

Confisso de Dvida Devedor Solidrio, que est sendo utilizado como

suporte da execuo, foi firmada para saldar dvida em virtude da

existncia de 03 (trs) contratos anteriores e 01 (um) encargos, no importe

de R$ 733.312,08 (setecentos e trinta e trs mil, trezentos e doze reais, oito

centavos), inadimplidos, segundo o Exeqente/Excepto expressamente

confessa s fls. 18 dos autos, item 2.12 Origem da Dvida.

Tal instrumento de renegociao teve por objetivo solver

dbitos anteriores inadimplidos parcialmente, relativamente aos contratos

relacionados pelo Exeqente/Excepto, o que deixa patente tratar-se de

mera ratificao do respectivo saldo devedor, no se vislumbrando a

figura da novao, que somente ocorreria na hiptese de ter sido contrada

nova dvida, gerando nova obrigao, com a substituio da anterior.

Tanto assim o que consta da clusula 3. Confisso de

Dvida, que o Cliente confessa, sem inteno de novar, ..., Entende-se

por sem inteno de novar renegociar uma dvida, permanecendo em

vigor o instrumento original e suas garantias. (sic grifo nosso)

Se no bastasse, temos a clusula 7. Garantia, que

expressamente atesta:

As garantias constitudas nos instrumentos do item

2.12 permanecem, estendendo-se ao valor total da

composio e aos encargos previstos nesta cdula. (sic

grifo nosso)

Assim, no tendo havido mudana no objeto principal da

obrigao, em sua natureza e na causa jurdica, a renegociao que se

sucedeu somente confirma a obrigao anterior, razo pela qual, luz do

direito ptrio, no se vislumbra, in casu, o instituto da novao.

Na presente hiptese, verifica-se que o ttulo que sustenta a

execuo, na verdade e nos termos avenados, seria mltiplo, abrangendo

03 (trs) contratos anteriores e 01 (um) encargos.

Com efeito, como bem esclarece a CCB e Confisso e

Parcelamento de Dvida, os referidos contratos anteriores, no foram

extintos, no desapareceram do mundo jurdico, nem perderam a sua

existncia, validade e eficcia, mas, ao contrrio, passaram a coexistir, ao

lado da nova avena que fundamenta a ao de execuo, sendo vlidas e

eficazes todas as suas estipulaes, que no foram alteradas pela CCB e

confisso.

Independentemente da substituio do ttulo da dvida, para

que ocorra a novao, indispensvel que fique demonstrado o "animus

novandi", devendo constar do novo instrumento a referncia expressa

extino dos contratos antigos, incluindo a devoluo destes ao devedor,

o que no ocorreu.

Na lio de Washington de Barros Monteiro, no ocorre a

novao, quando obrigao apenas so adicionadas novas garantias,

quando se concede moratria ao devedor, quando lhe defere abatimento

do preo, maiores facilidades de pagamento ou reforma do ttulo (Curso

de Direito Civil, Ed. Saraiva, 4/297).

Independentemente da substituio do ttulo da dvida, como

aqui se verifica, para que ocorra a novao, indispensvel que fique

demonstrado o "animus novandi", constando do novo instrumento a

referncia expressa extino dos contratos antigos, incluindo a

devoluo destes ao devedor.

Orienta-se a jurisprudncia do prprio STJ, no sentido de que

impossvel presumir a inteno de novar (RSTJ 103/225).

Sabe-se que a simples composio para permitir que o devedor

inadimplente pague parcialmente a dvida e emita novo ttulo para

pagamento do saldo remanescente da mesma dvida, no implica em

novao.

S implicaria na inteno de novar se houvesse a inequvoca

comprovao do assentimento tanto do credor, como tambm do devedor.

Isso no restou demonstrado no caso presente, pois na

realidade, o que ocorreu foi a simples substituio do ttulo da dvida,

inserindo-o nesta modalidade de pagamento.

Contudo, a dvida permaneceu, ocorrendo mera dilao do

prazo para seu pagamento, com incluso de taxas de juros, sem que se

tenha a efetiva comprovao de que as novas taxas tenham resultado em

situao menos gravosa para os devedores.

Ao contrrio, pegou-se valores em aberto, com juros j

calculados e aplicados pela Exequente e acrescentaram novos juros, ou

seja, patente est a utilizao de juros sobre juros o que totalmente

vedado em nosso ordenamento jurdico.

Assim, por permanecerem vlidas todas as clusulas dos

diversos contratos firmados anteriormente entre as mesmas partes,

clusulas estas que no foram alteradas pela CCB e confisso de dvida

ora cogitado, registre-se, no houve novao e o ttulo apresenta-se

ilquido, pois a ao de execuo somente poderia sustentar-se, nos 03

(trs) contratos anteriores e 01(um) encargos, nunca da forma como

ocorreu nos autos em tela.

Assim dispe o Cdigo de Processo Civil em seu artigo 586

que determina claramente que a execuo para cobrana de dvida,

fundar-se- sempre em ttulo lquido, certo e exigvel, estabelecendo ainda

no seu art. 618, I, que nula a execuo, se o ttulo executivo no for

lquido, certo e exigvel.

No basta, portanto, a existncia de um ttulo executivo, para

se promover a execuo.

preciso que o ttulo executivo, seja lquido, certo e exigvel,

sob pena de nulidade da execuo.

Como o ttulo executivo a nica fonte a sustentar a execuo

forada, tem o documento que se utiliza como tal, de apresentar-se

completo na demonstrao do direito subjetivo que o credor quer fazer

atuar contra o devedor.

E, no caso presente, a CCB e Confisso e Parcelamento de

Dvida, que est a alicerar a ao de execuo, por no ser um ttulo

executivo completo baseia-se em ttulos mltiplos coexistentes a ele ,

no lquido, certo e exigvel, sendo, assim, nula a presente execuo, caso

haja o seu prosseguimento nos termos em que foi proposta.

Segundo entendimento majoritrio adotado pelo Superior

Tribunal de Justia, a Cdula e Confisso e Parcelamento de Dvida pode

at ser ttulo executivo, mas se est ratificando contratos anteriores e com

eles coexiste, esses outros contratos devero estar juntos.

Ele executivo, mas no sozinho. - precisa estar junto dos

outros contratos.

Assim, havendo dependncia da confisso de dvida em

relao aos demais contratos, para que seja possvel e eficaz a

constitucionalmente garantida ampla defesa nos embargos, os

executados, ora excipientes, tero tambm de invocar os contratos

precedentes, porque a discusso ser em funo de clusulas constantes

dos contratos originrios que teriam ensejado uma cobrana a maior por

parte do banco credor, ora excepto; de um jeito ou de outro, os contratos

tero de integrar os autos, pois se trata de matria j sumulada pelo E.

Superior Tribunal de Justia.

Confira-se:

Superior Tribunal De Justia Enunciado Da Smula N

286 A Renegociao De Contrato Bancrio Ou A

Confisso Da Dvida No Impede A Possibilidade De

Discusso Sobre Eventuais Ilegalidades Dos Contratos

Anteriores.

Ainda, reiteradas so as decises dos Tribunais Ptrios no

mesmo sentido, como vemos:

Processo resp 404685 / RS RECURSO ESPECIAL

2002/0005107-7 Relator(a) Ministro ALDIR PASSARINHO

JUNIOR (1110) rgo Julgador T4 - QUARTA TURMA Data

do Julgamento 14/05/2002 Data da Publicao/Fonte DJ

19/08/2002 p. 178 Ementa: COMERCIAL E PROCESSUAL

CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. EXCEO DE PR-

EXECUTIVIDADE. CONTRATO DE ABERTURA DE CRDITO.

REPACTUAO POSTERIOR EM CONTRATO DE CONFISSO DE

DVIDA. INVESTIGAO DA LEGITIMIDADE DE CLUSULAS

ANTERIORES. SEQNCIA CONTRATUAL. NOVAO.

CONTINUIDADE NEGOCIAL. SMULAS N. 5 E 7/STJ I. Possvel

a reviso de clusulas contratuais celebradas antes da

novao por instrumento de confisso de dvida, se h uma

seqncia na relao negocial e a discusso no se refere,

meramente, ao acordo sobre prazos maiores ou menores,

descontos, carncias, taxas compatveis e legtimas, limitado

ao campo da discricionariedade das partes, mas verificao

da prpria legalidade do repactuado, tornando necessria a

retroao da anlise do acordado desde a origem, para que

seja apreciada a legitimidade do procedimento bancrio

durante o tempo anterior, em que por atos sucessivos foi

constituda a dvida novada. II. A concluso de que a confisso

de dvida no operou a extino da contratao anterior

firmada entre as partes no pode ser elidida sem que se

proceda ao exame do contrato e da matria ftica, para

declarar a inocorrncia de continuidade negocial que

viabilizaria a execuo do novo contrato, o que vedado ao

STJ, nos termos das Smulas n. 5 e 7, eis que, no caso, houve

expressa inteno de no novar a dvida. III. Recurso

especial conhecido e improvido. (O negrito acima, no consta

do original).

Nmero do processo: 1.0024.99.033950-9/001(1)

Nmero CNJ: 0339509-87.1999.8.13.0024 Relator: VALDEZ

LEITE MACHADO Relator do Acrdo: VALDEZ LEITE

MACHADO Data do Julgamento: 08/03/2007 Data da

Publicao: 13/04/2007 EMENTA: EXCEO DE PR-

EXECUTIVIDADE - INSTRUMENTO DE CONFISSO DE DVIDA -

NOVAO - INOCORRNCIA - AUSNCIA DE LIQUIDEZ DO

TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL - NULIDADE - EXTINO

DA EXECUO. No h que se falar na ocorrncia de novao

em relao ao contrato de confisso de dvida, mormente

quando o animus novandi no constar expressamente no

contrato. Diante da inexistncia de novao, tem-se que o

termo de renegociao de dvida nada mais do que um

contrato acessrio do anterior, referente a capital de giro

que, por ser ilquido, jamais poder dar origem a ttulo

lquido, passvel de execuo.

Nmero do processo: 1.0525.99.005447-6/001(1)

Nmero CNJ: 0054476-65.1999.8.13.0525 Relator:

OSMANDO ALMEIDA Relator do Acrdo: OSMANDO

ALMEIDA Data do Julgamento: 12/05/2009 Data da

Publicao: 01/06/2009 EMENTA: EMBARGOS EXECUO

- CONTRATO DE CONFISSO DE DVIDA - AUSNCIA DE

NOVAO - RENEGOCIO DE DVIDA - PRAZO PARA

JUNTADA DOS DOCUMENTOS QUE DERAM ORIGEM AO

DBITO - INRCIA DO EXEQENTE/EMBARGADO - EXTINO

DA EXECUO - HONORRIOS ADVOCATCIOS - CRITRIOS.- O

processo de execuo deve vir instrudo com todos os

contratos que deram origem ao dbito para revestir o ttulo

de exeqibilidade, quando inexiste o nimo de novar e o

devedor pretender discutir os critrios para a constituio do

valor exigido, ainda que remontem ao instrumento

originrio.- A no juntada dos contratos anteriores pelo

credor, apesar de devidamente intimado para tanto, acarreta

a extino do processo executivo sem resoluo do mrito. (O

negrito acima, no consta do original).

EMENTA: EMBARGOS DO DEVEDOR - CONTRATO DE

CONFISSO DE DVIDA - NOVAO - INOCORRNCIA -

ILIQUIDEZ DO TTULO - NULIDADE DA EXECUO. No

existindo, na confisso de dvida, clusula a respeito da

novao das obrigaes e no havendo a inteno de novar,

indispensvel, para a propositura da execuo, a juntada de

toda a srie de contratos, que originaram a avena executada,

de modo a possibilitar a apurao do dbito. Ausentes,

declara-se a nulidade da execuo, por iliquidez do ttulo (art.

618, I, CPC). - Preliminar acolhida e processo extinto, sem

julgamento do mrito (art. 267, VI, do CPC)". (TJMG, Apelao

Cvel n 2.0000.00.517890-5/000, 10 Cmara Cvel, rel. Des.

Roberto Borges de Oliveira, j. 11-10-2005) (O negrito acima,

no consta do original).

Destarte, no se pode subtrair a possibilidade de reviso dos

pactos que deram origem ao referido ttulo, a fim de que seja observada

eventual ilegalidade na sua formao, devendo ser observado o

entendimento contido na smula 286 do STJ.

necessrio que ocorra o inequvoco nimo de novar (art. 361,

do CC/2002), no havendo na hiptese qualquer disposio contratual

neste sentido ou prova nos autos que traduza sua existncia.

No havendo o nimo de novar, a confisso de dvida apenas

confirma os contratos anteriores, o que refora a iliquidez do ttulo em

questo.

No apresentados os documentos essenciais propositura da

ao executiva, que sobremaneira fere at mesmo o direito ampla defesa

a ser realizada nos Embargos, posto que de se frisar finalmente que nos

contratos que sero discutidos nos Embargos, incidem as regras do

Cdigo de Defesa do Consumidor, porque existente a figura do

consumidor e a do prestador dos servios, no caso, servios bancrios,

demonstra-se e prova-se cabalmente ser ilquido e inexeqvel o ttulo

executivo, sendo o caso mesmo de acolhimento da exceo de pr-

executividade, com extino da execuo, na forma dos arts. 267, IV, 586 e

618, I, do CPC.

III NULIDADE E IRREGULARIDADE DE EMISSO DE CDULA

DE CRDITO BANCRIO COM AVALISTA (DEVEDOR

SOLIDRIO).

Assim expressou-se o Banco Exeqente/Excepto, no item 1, fls.

1 de Sua petio de ingresso em Juzo:

Em razo de dvida confessada pela empresa

Executada, foi emitida Cdula de Crdito Bancrio em

02/05/2014, tendo a coexecutada obrigando-se na

qualidade de devedora solidria da emitente (doc.

03).

Pois bem Exa., quaisquer que sejam os ttulos executivos

previstos no ordenamento jurdico, judicial ou extra, de origem na

vontade ou no imperium, todos eles, devem referir-se a uma obrigao

lquida, como de expressa e inafastvel disposio legal.

Assim, temos primeiramente a confisso expressa do Banco de

que as dvidas anteriores ainda existem e sem mantm, bem como no

houve novao de qualquer outra dvida.

Confessam ainda que emitira Cdula de Crdito Bancrio e

que esta possui devedor solidrio, ou seja, clara avalista da operao.

Neste sentido, temos que resta patenete a infrao legislao

que orienta a emisso de Cdulas de Crdito Bancrias, como no caso em

questo, retirando-se desta igualmente, a legitimidade, certeza,

exigibilidade e j antes demonstrado, liquidez que seja.

Para Demonstrar tal irregularidade e portanto, ilegalidade da

presente Cdula e consequente Execuo, temos que os avais so

negcios jurdicos, assim como todo aquele bilateral ou

unilateral cujos efeitos so programados pelo agente de

conformidade com a autonomia privada.

O contrato o por excelncia.

A pessoalidade do aval aceita por vrios doutrinadores,

entre eles, Alberto Marguieri 1 e Carvalho de Mendona 2, segundo

o qual o aval garantia especialssima, peculiar ao direito cambial,

podendo colocar-se ao lado das outras garantias que o direito

comum consagra, a fiana, o penhor, a hipoteca, o delcredere etc.

A Cdula de Crdito Bancrio que aparelham a execuo

em tela, aforada contra a empresa Westflex e pessoa fsica de

Salma Maria Faria fora mantida em poder do BANCO, seu primitivo

e nico credor, pois no houve transferncia desta para outrem.

Porque a transferncia cambiria que investe o novo

credor em direito autnomo, separando a relao fundamental

(pretrita e) subjacente da relao cambiria sobrejacente,

ressalte-se.

No tendo o ttulo circulado, mantm-se sua estrita

vinculao ao negcio ao qual pretendeu garantir, de sorte que a

nulidade recainte sobre o contrato de mtuo macula a crtula

sobre a foi lanado o aval, retirando-lhe sua autonomia por

completo.

Logo, uma vez lanado o aval sobre ttulo que no

circulou, cujo contedo se fundou em contratos que ainda

persistem, ou seja, que encobriu mtuos diversos, torna-se

inexigvel referida CCB.

1 Diritto commercial italiano. Npoles: Eugenio Marghieri, 1893, v. 3,

n. 2.158.

2 Tratado de Direito Comercial Brasileiro, 2ed. Rio de Janeiro: Freitas

Bastos, v. 5, n. 748 a 750.

A inexigibilidade do ttulo conhecida causa de nulidade

da execuo (CPC, art. 618, I), como bem entendeu o STJ.

- "O aval garantia que se constitui em

ttulo cambial, no em contrato bancrio;

neste, a garantia pode ser a fiana, no o

aval" (REsp 255.139/PR, 4 Turma do STJ).

Se tal no bastasse, temos ainda as posies de outro Tribunais

Ptrios, sendo:

STJ - RECURSO ESPECIAL REsp 255139 PR

2000/0036573-4 (STJ) - Data de publicao:

09/10/2000

Ementa: CONTRATO BANCRIO. Nova

promissria. Aval. Responsabilidade de terceiro. O

aval garantia que se constitui em ttulo

cambial, no em contrato bancrio; neste, a

garantia de terceiro pode ser a fiana, no o aval.

Negado pelas instncias ordinrias, interpretando

o contrato, que os embargantes tenham assumido

uma obrigao solidria, no cabe a execuo

contra eles pelos encargos previstos nesse

documento. Recurso no conhecido.

STJ - PETICAO DE RECURSO ESPECIAL REsp

876555 (STJ) - Data de publicao: 13/05/2010

Deciso: que se constitui em ttulo cambial, no em

contrato bancrio; neste, a garantia de terceiro

pode... ser a fiana, no o aval - Inexigibilidade

em relao ao co-devedor reconhecida -

Processo extinto.... Extino do processo

afastada. Recurso provido para esses fins. Ao

Monitria - O aval garantia...

TJ-SP - Agravo de Instrumento : AI

2822347520118260000 - Data de publicao:

28/02/2012

Deciso: de terceiro pode ser a fiana, no o aval

(REsp 255139/PR, Rel. Ministro Ruy Rosado de

Aguiar, Quarta... O aval garantia que se constitui

em ttulo cambial, no em contrato bancrio; neste,

a garantia... de crdito tm natureza cambiria e a

consequente fora executiva. Assim, porque o aval

garantia...

TJ-SP - Apelao : APL 9192358632005826 - Data

de publicao: 12/07/2012 Deciso: em ttulo

cambial, no em contrato bancrio; neste, a

garantia de terceiro pode ser a fiana, no o aval...

bancrios, a fiana deve ser dada de forma

expressa, no podendo ser presumida. 2. Admite-

se o aval to... deforma direta e autnoma. No h

que se falar em fiana, pois a garantia prestada no

contrato foi

A adoo de entendimento diverso do acima exposado ir

contra a patente irregularidade, pois no poderia figurar a co-executada

como avalista na CCB, mas sim, fiadora, fato que no ocorre na mesma e

vicia-se esta.

Mister se faz ressaltar que, conforme a prpria Cdula

menciona textualmente, como mantm garantias das demais operaes,

mantm tambm as solidariedades destas e portanto, no cabvel e

autorizao em nosso ordenamento jurdico a cumulao de garantias

como o aval ora existente.

IV - DO CABIMENTO DA CONDENAO EM HONORRIOS.

Por fim, cabe aos Executados/Excipientes manifestarem suas

indignaes no que se refere convico do Exeqente/Excepto de que

nenhum nus lhe ser imposto, ainda que verificada a impertinncia de

sua provocao, o que se torna questo crucial que estimula a propositura

de reiteradas aes executivas sem as cautelas de praxe, como por

exemplo, a verificao da liquidez, certeza e exigibilidade da suposta

dvida.

Por esta razo, e ainda aliada ao fato de que a presente

provocao (exceo de pr-executividade) possui a natureza jurdica de

uma defesa substancial, nos mesmos moldes dos embargos execuo,

com um carter constitutivo negativo que induz a configurao da

sucumbncia, que se torna imperiosa a condenao do

Exeqente/Excepto em honorrios advocatcios.

neste sentido que se posiciona a jurisprudncia do Superior

Tribunal de Justia, ao verificar que a ao de execuo foi extinta aps a

interveno do advogado contratado pelos executados indevidamente

cobrados, o que se constata nas ementas abaixo transcritas:

Processual civil. Execuo. Exceo de pr-

executividade. Honorrios advocatcios. Condenao.

Possibilidade. 1 - Decretada a extino da execuo, em

virtude de acolhimento de exceo de pr-

executividade, so devidos honorrios advocatcios. 2 -

Recurso conhecido e provido para que o tribunal de

origem fixe o quantum que entender condizente com a

causa. (STJ 6 Turma - REsp. n. 411.321/PR - DJ de

10/06/2002, pg. 285 - Relator Min. Fernando

Gonalves - data da deciso: 16/05/2002 deciso

unnime).

Deste modo, restou plenamente evidenciado pelos

Executados/Excipientes, o induvidoso cabimento da condenao da

Exeqente/Excepto no pagamento de honorrios advocatcios.

V DOS REQUERIMENTOS

Esto os tribunais brasileiros integralmente alinhados ao

entendimento de que a defesa do executado no se faz somente mediante

Embargos, mas tambm no prprio processo de execuo quando se tratar

de vcio formal.

Por outro lado, restou demonstrado que a Cdula de Crdito

Bancrio e Confisso e Parcelamento de Dvida apresentado no extinguiu

obrigaes anteriores, sendo delas dependente e com elas coexistindo pela

continuidade.

Finalmente, restou tambm sobejamente demonstrada a

nulidade da mesma pelos vcios constantes e apresentados, o que a torna

um ttulo apcrifo e por isso, nulo de pleno direito.

Por todo o exposto, e aps a manifestao da

Exeqente/Excepto, os Executados/Excipientes esperam seja acolhida a

presente manifestao e respeitosa e recatadamente requerem:

1. Seja acolhida, conhecida e julgada procedente, esta

Exceo de Pr-Executividade pela inexigibilidade do ttulo, face a

incerteza que o mesmo encerra, ou alternativamente, pela nulidade

apontada no mesmo;

2. Seja suspensa a execuo, at deciso deste incidente

ora suscitado, por se tratar de matria de ordem pblica, pressupostos

processuais e condies da ao, no podendo a execuo coexistir com as

dvidas relativas ausncia de liquidez e exigibilidade inerentes ao ttulo,

sob pena de nulidade da execuo, na forma do art. 618, I do CPC, alm

do que, inexistindo todos os contratos e palinhas de dvida destes, torna-

se patente o completo acesso e direito de defesa dos

Executados/Excipientes para fins de completa apresentao de Embargos

do Devedor em feito apartado;

3. Alternativamente, seja determinado ao

Exeqente/Excepto, que em prazo razovel a ser fixado por Vossa

Excelncia, traga aos autos todos os contratos referidos na Cdula de

Crdito Bancrio e bem assim, os extratos detalhados de evoluo das

dvidas que originaram o ttulo extrajudicial exeqendo, o que

oportunizar aos Executados/excipientes, a ampla defesa nos Embargos

com o questionamento das ilegalidades e abusividades existentes,

conforme Smula 286 do E. Superior Tribunal de Justia;

4. Que em no havendo a juntada dos contratos e

demonstrativos por parte do Exeqente/Excepto, seja extinta a execuo,

na forma dos arts. 267, IV, 586 e 618, I, do CPC, por nulidade, incerteza ou

iliquidez do ttulo que a embasa, sendo o Exeqente/Excepto condenado

no pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, na base

usual de 20% sobre o valor da suposta dvida, atribudo execuo.

5.- Junta-se em anexo acrdo do Superior Tribunal de

Justia, onde o Ilustre Ministro Luis Felipe Salomo, em ao onde foi

recorrente o Banco Ita S/A, em caso anlogo, em extenso trabalho

demonstra que os argumentos constantes da presente exceo de pr-

executividade ora interposta do razo mesmo e procedncia desta.

Termos em que, sendo esta JUNTADA aos autos

da Execuo j mencionada, para que impere a justia e prevalea a fora

do DIREITO.

Respeitosamente,

P. e espera deferimento.

So Sebastio do Paraso, aos 06 de maio de 2015.

P.p. Ravel Maldi Borges OAB/MG 62.248

RECURSO ESPECIAL N 921.046 - SC (20070019544-1)

RELATOR : MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO

RECORRENTE : BANCO ITA SA

ADVOGADO : EMERSON LODETTI E OUTRO(S)

RECORRIDO : ARLEIDE REGINA OGLIARI CANDAL E OUTRO

ADVOGADO : ARLEIDE REGINA OGLIARI CANDAL (EM CAUSA PRPRIA)

EMENTA

PROCESSO CIVIL. RECURSO ESPECIAL. DECISO EXTRA PETITA. NO

OCORRNCIA. EXECUO. TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL. CONTRATO DE

CONFISSO DE DVIDA. AUSNCIA DE NOVAO ATESTADA PELO TRIBUNAL DE

ORIGEM. POSSIBILIDADE DE ANLISE DO NEGCIO JURDICO ANTECEDENTE.

SMULA 286 DO STJ.

1. Compete ao juiz o poder de iniciativa probatria para a determinao dos

fatos postos pela parte como fundamento de sua demanda, nos termos do art.

130 do CPC. Precedentes.

2. De modo a melhor compatibilizar a aplicao dos enunciados sumulares 286

e 300STJ, a jurisprudncia da Segunda Seo vem assinalando que, ocorrendo

nova pactuao da dvida bancria, quando a alterao resultante da conveno

das partes d-se to somente em relao aos elementos acessrios da relao

creditria, (tais como, por exemplo, prorrogao, encurtamento, ou supresso

de algum prazo; mudana do lugar de cumprimento; questes relativas aos juros

e clusula penal), no existindo dvida acerca da permanncia da obrigao e

da manuteno dos elementos originais, reputa-se descaracterizado o instituto

da novao, sendo certa a possibilidade de o Juzo proceder reviso dos

negcios jurdicos antecedentes da obrigao encartada no ttulo extrajudicial.

Inteligncia das Smulas 286 e 300 do STJ. Precedentes.

3. Ao revs, havendo o real nimo de novar e inovaes substanciais no campo

da autonomia da vontade das partes, registradas pelo acrdo da Corte local,

no cabvel a reviso de clusulas das pactuaes anteriores, porquanto

efetivamente configurado o instituto da novao, o que tem o condo de afastar

a incidncia da Smula 286, mxime diante do teor da Smula 300 do STJ.

Desnecessria, nesse caso, a juntada dos contratos que deram origem

formalizao da renegociao bem como do demonstrativo de clculo correlato

ao perodo integral do dbito. Precedentes.

4. No caso sob anlise, o Tribunal de origem, com ampla cognio ftico-

probatria, considerou descaracterizada a novao, razo pela qual determinou

fossem juntados aos autos os contratos que deram origem dvida, o que, no

tendo sido observado pelo recorrente, ensejou a extino do processo.

Precedentes.

5. Recurso especial no provido.

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos, os Ministros da QUARTA TURMA do

Superior Tribunal de Justia acordam, na conformidade dos votos e das notas

taquigrficas a seguir, por unanimidade, negar provimento ao recurso especial,

nos termos do voto do Senhor Ministro Relator. Os Srs. Ministros Raul Arajo,

Maria Isabel Gallotti, Antonio Carlos Ferreira e Marco Buzzi votaram com o Sr.

Ministro Relator.

Braslia (DF), 12 de junho de 2012(Data do Julgamento)

MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO

Relator






RELATRIO

O SENHOR MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO (Relator):

1. Arleide Regina Ogliari Candal e Miguel Albino Foli ajuizaram embargos

execuo (fls. 5-36) em face do Banco Ita SA, alegando que o contrato de

abertura de crdito em conta corrente que originou a dvida exequenda

(celebrado em 1871995 e vencido em 18101995) foi objeto de sucessivos

pactos, cujos clculos, unilateralmente efetuados pela instituio bancria,

teriam elevado o dbito a uma importncia impossvel de ser saldada, inclusive

no tendo sido descontadas parcelas j pagas em contratos anteriores, nem

tampouco pagamentos realizados a ttulo de juros e IOF, culminando em excesso

de execuo. Ainda, aduzem que no foram apresentados os memoriais dos

clculos efetuados, demonstrando os critrios utilizados para chegar quantia

exequenda.

Outrossim, alegaram excesso de penhora, a qual atingiu "nove hectares de

reflorestamento de araucrias, juntamente com rea de benfeitorias no

Municpio Frei Rogrio", imvel com valor muito superior dvida, bem como a

adoo de errnea base de clculo para a multa moratria.

Sustentaram a inexistncia de ttulo executivo, pois a renegociao da dvida

com o Banco no implicou novao, mas mero contrato de adeso em que houve

o acrscimo de juros abusivos capitalizados indevidamente, correo monetria

com base na TR cumulada com comisso de permanncia e outros encargos

ilegtimos, sendo certo que o valor de que partiu a instituio para clculo da

dvida - R$ 7.209,88 -, j se encontrava impregnado de juros abusivos e taxas

ilegais, uma vez que oriundo de outro contrato de confisso de dvida.

O Juzo singular, julgando antecipadamente a lide, assentou a ausncia da

autonomia da vontade em contratos de adeso e a desdia do Banco no tocante

juntada dos clculos, acolhendo parcialmente os pedidos e determinando o

prosseguimento da execuo, conforme o clculo apresentado pela Contadoria

Judicial (fls. 100-118), com os quais os recorridos no concordaram.

O Tribunal estadual converteu o feito em diligncia e determinou a regularizao

da inicial da execuo, em 10 dias, de modo a que fossem juntados aos autos os

contratos que desaguaram no instrumento de renegociao da dvida, assim

como a memria atualizada dos clculos desde os contratos originrios.

O Tribunal estadual deu provimento apelao dos autores, ora recorridos, em

acrdo que ostenta a seguinte ementa (fls. 195-216):

EXECUO. Contrato bancrio. Instrumento de confisso de dvida. Embargos

acolhidos em parte. Recurso de apelao. Converso em diligncia. Juntada dos

contratos renegociados e de documento completo de evoluo do dbito.

Atendimento incompleto. Extino que se decreta.

Convertido o julgamento em diligncia, oportunizada parte credora a

complementao da documentao faltante perfeita compreenso da matria

sob discusso recursal, o no atendimento a contento da determinao do rgo

julgador acarreta a extino do processo.

Nas razes do recurso especial interposto com fundamento nas alneas "a" e "c"

do permissivo constitucional, foi alegada violao dos seguintes artigos (fls. 225-

242): a) 2, 128, 460 e 515 do CPC, uma vez que o Tribunal incorreu em

julgamento extra petita ao determinar a juntada aos autos dos instrumentos que

deram origem dvida exequenda, sem que os recorridos tivessem pleiteado tal

providncia; b) 583 e 585, II, do CPC, porquanto a dvida ora cobrada encontra-

se consubstanciada no ttulo executivo apresentado para instruir a execuo - e

no nos contratos anteriores -, os quais foram objeto de determinao judicial

para sua juntada aos autos, o que, no tendo sido implementado, deu ensejo

extino do processo.

Suscitou dissdio pretoriano quanto executividade do contrato de confisso de

dvida.

No foram apresentadas contrarrazes ao recurso (fl. 262), que foi admitido na

instncia originria (fls. 263-264).

o relatrio.


RELATOR : MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO





EMENTA

PROCESSO CIVIL. RECURSO ESPECIAL. DECISO EXTRA PETITA. NO

OCORRNCIA. EXECUO. TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL. CONTRATO DE

CONFISSO DE DVIDA. AUSNCIA DE NOVAO ATESTADA PELO TRIBUNAL DE

ORIGEM. POSSIBILIDADE DE ANLISE DO NEGCIO JURDICO ANTECEDENTE.

SMULA 286 DO STJ.

1. Compete ao juiz o poder de iniciativa probatria para a determinao dos

fatos postos pela parte como fundamento de sua demanda, nos termos do art.

130 do CPC. Precedentes.

2. De modo a melhor compatibilizar a aplicao dos enunciados sumulares 286

e 300STJ, a jurisprudncia da Segunda Seo vem assinalando que, ocorrendo

nova pactuao da dvida bancria, quando a alterao resultante da conveno

das partes d-se to somente em relao aos elementos acessrios da relao

creditria, (tais como, por exemplo, prorrogao, encurtamento, ou supresso

de algum prazo; mudana do lugar de cumprimento; questes relativas aos juros

e clusula penal), no existindo dvida acerca da permanncia da obrigao e

da manuteno dos elementos originais, reputa-se descaracterizado o instituto

da novao, sendo certa a possibilidade de o Juzo proceder reviso dos

negcios jurdicos antecedentes da obrigao encartada no ttulo extrajudicial.

Inteligncia das Smulas 286 e 300 do STJ. Precedentes.

3. Ao revs, havendo o real nimo de novar e inovaes substanciais no campo

da autonomia da vontade das partes, registradas pelo acrdo da Corte local,

no cabvel a reviso de clusulas das pactuaes anteriores, porquanto

efetivamente configurado o instituto da novao, o que tem o condo de afastar

a incidncia da Smula 286, mxime diante do teor da Smula 300 do STJ.

Desnecessria, nesse caso, a juntada dos contratos que deram origem

formalizao da renegociao bem como do demonstrativo de clculo correlato

ao perodo integral do dbito. Precedentes.

4. No caso sob anlise, o Tribunal de origem, com ampla cognio ftico-

probatria, considerou descaracterizada a novao, razo pela qual determinou

fossem juntados aos autos os contratos que deram origem dvida, o que, no

tendo sido observado pelo recorrente, ensejou a extino do processo.

Precedentes.

5. Recurso especial no provido.

VOTO

O SENHOR MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO (Relator):

2. Cinge-se a controvrsia a duas questes: a) ocorrncia de julgamento extra

petita, uma vez que a determinao judicial para que o recorrente trouxesse aos

autos os contratos que originaram a dvida exequenda, no constou do pedido

formulado na inicial, nem tampouco nas razes de apelao; b) alegada

desnecessidade de apresentao dos contratos anteriores ao ttulo executivo,

uma vez que este seria o nico documento necessrio instruo da execuo.

3. Quanto ao suposto julgamento extra petita, no assiste razo ao recorrente.

Com efeito, no plano material, os atributos emanados do ttulo executivo so

relativos, o que se dessume da prpria possibilidade de impugnao desse

pressuposto especfico da execuo mediante a propositura de embargos, os

quais, tratando-se de ttulo extrajudicial, assumem cognio ampla e profunda.

Isso ocorre porque se tratam de atributos no do ttulo em si - o qual mero

documento comprobatrio da obrigao que encarta - e, quando inerente ao

ttulo extrajudicial, assumem maior fragilidade, permitindo ao Juzo, se

provocado em sede de embargos, perquirir sobre a origem, a natureza e o objeto

do crdito nele inserto.

Nessa linha, Araken de Assis adverte:

O ttulo extrajudicial prescinde de prvia ao condenatria, ou seja, resoluo

judicial que reconhea o dever de prestar do vencido. O ttulo extrajudicial "no

tem antecedncia, mas antecipa-se sentena de cognio", nota Pontes de

Miranda. Conseguintemente, postergando a funo de conhecimento, o grau de

estabilidade deste tipo de ttulo diminui de modo dramtico. O principal sintoma

da fragilidade se encontra no regime heterogneo da oposio do executado,

que, contra execuo fundada em ttulo extrajudicial, possui horizontes largos

(art. 745, V, do CPC, na redao da Lei 11.3822006). (Manual da Execuo. So

Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011, p. 185)

Assim, uma vez intentados os embargos execuo, cuja matria alegvel

bastante ampla, no h nenhum limite sua cognio pelo Juzo, a qual pode se

dar tanto em relao amplitude quanto profundidade da matria suscitada.

Este o entendimento de Antonio Carlos Marcato, ao comentar o art. 745, V, do

CPC:

Por esse dispositivo, que constitui verdadeira norma de encerramento e

demonstra a mais absoluta desnecessidade da disciplina constante nos incisos I

a IV, no h qualquer limitao cognio, seja no plano horizontal (amplitude

da matria passvel de ser aduzida), seja no plano vertical (profundidade das

questes debatidas). (Cdigo de Processo Civil Interpretado. So Paulo: Ed. RT,

2008, p. )

Dessarte, a determinao pelo Tribunal para apresentao dos contratos

anteriores consubstancia ato processual que no desborda dos lindes dos seus

poderes instrutrios, uma vez que os sujeitos do processo impem limites ao

julgador com relao aos fatos narrados, e no no que tange aos meios de prova

necessrios formao da sua convico.

o que se extrai da norma inserta no art. 130 do CPC:

Art. 130. Caber ao juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar as

provas necessrias instruo do processo, indeferindo as diligncias inteis ou

meramente protelatrias.

Consoante explana Fredie Didier Jr., "hoje em dia, tal como previsto no art. 130

do CPC, predomina o entendimento de que ao juiz so reconhecidos amplos

poderes instrutrios, qualquer que seja a natureza da relao jurdica debatida

no processo." (Curso de Direito Processual Civil. Salvador: Editora Jus Podivm,

vol. 2, p. 23)

Nesse sentido, tambm se posiciona a jurisprudncia desta Corte:

EMBARGOS DE DECLARAO NO AGRAVO. PROPSITO INFRINGENTE.

RECEBIMENTO COMO AGRAVO REGIMENTAL. TELECOM. APURAO DE

DIFERENCIAL ACIONRIO. DETERMINAO DE REALIZAO DE PROVA PERICIAL

EM SEDE DE EXECUO DE SENTENA. POSSIBILIDADE.

1. Sendo o juiz o destinatrio da prova, cabe a ele, com base em seu livre

convencimento, avaliar a necessidade desta, podendo determinar a sua

produo at mesmo de ofcio, conforme prev o art. 130 do Cdigo de Processo

Civil.

2. Agravo regimental a que se nega provimento.

(EDcl no AREsp 57.947RS, Rel. Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI, QUARTA

TURMA, julgado em 01122011, DJe 14122011)

PROCESSUAL CIVIL - ADMINISTRATIVO - DESAPROPRIAO - PERCIA

DETERMINADA DE OFCIO PELO MAGISTRADO - POSSIBILIDADE - ART. 130 DO

CPC.

1. Inexiste violao ao art. 130 do CPC e aos comandos da LC 7693, em sintonia

com o disposto no art. 129 CPC, se o magistrado, diante das peculiaridades do

caso concreto, determina de ofcio a realizao de prova pericial, buscando

firmar seu convencimento em torno da justa indenizao prevista no comando

constitucional, no considerando o valor apresentado na oferta inicial na ao

de desapropriao.

2. Impossibilidade da alterao quanto ao laudo adotado na Instncia Ordinria,

soberana quanto anlise dos contornos fticos e probatrios da demanda -

Smula 7STJ.

3. Recurso especial conhecido e improvido.

(REsp 651294GO, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em

15122005, DJ 06032006, p. 319)

Especificamente quanto possibilidade de o Juzo, no livre exerccio do seu

poder instrutrio, determinar a juntada dos instrumentos anteriores ao contrato

de confisso de dvida executado, os seguintes precedentes:

CONTRATO DE CONFISSO DE DVIDA. TTULO EXECUTIVO. CONTRATOS

ANTERIORES QUE ORIGINARAM A CONFISSO. DETERMINAO DO JUIZ DE

EMENDA INICIAL. POSSIBILIDADE. SMULAS 5 E 7.

- O contrato de renegociao e assuno de dvida ttulo executivo

extrajudicial. Incide a Smula 300.

- Para possibilitar ao executado-embargante a perfeita defesa de seus interesses

com a rediscusso da totalidade do dbito, poder o magistrado determinar a

juntada dos contratos anteriores caso entenda necessrio.

- Rever a imprescindibilidade da juntada dos contratos anteriores, com a anlise

dos fatos, contratos e circunstncias da causa, seria desafiar as Smulas 5 e 7.

(REsp 1000198SC, Rel. Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS, TERCEIRA


AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO ESPECIAL. EXECUO. CONFISSO DE DVIDA.

DISCUSSO DE CLUSULAS CONTRATUAIS ORIGINRIAS. SMULA 286STJ.

POSSIBILIDADE DO EXEQUENTE PROCEDER JUNTADA DE DOCUMENTOS

REFERENTES DIVIDA. PROVIDNCIA NO ATENDIDA NOS AUTOS. CORRETA A

EXTINO DO FEITO. INCIDNCIA DA SMULA 83 DO STJ. DECISO AGRAVADA

MANTIDA POR SEUS PRPRIOS FUNDAMENTOS.

1 - Com efeito, o Tribunal a quo, considerando a possibilidade de discusso do

crdito, oportunizou ao credor que apresentasse o contrato do qual se originou

a dvida exequenda, medida que est em perfeita consonncia com a orientao

dada espcie por este sodalcio. No tendo a recorrente atendido a

determinao judicial correta a extino do feito.

2 - Da leitura das razes expendidas na petio de agravo regimental, no se

extrai argumentao relevante apta a afastar os fundamentos do julgado ora

recorrido. Destarte, nada havendo a retificar ou acrescentar na deciso

agravada, deve esta ser mantida por seus prprios e jurdicos fundamentos.

3 - Agravo regimental desprovido.

(AgRg nos EDcl no REsp 829.002RS, Rel. Ministro FERNANDO GONALVES,

QUARTA TURMA, julgado em 07052009, DJe 25052009)

4. Tal concluso encontra reforo no fato de que - e aqui se adentra o exame da

segunda questo suscitada pelo recorrente - admitida a anlise de

irregularidades perpetradas nos negcios jurdicos antecedentes da obrigao

encartada no ttulo extrajudicial, consoante a Smula 286 do STJ: "A

renegociao de contrato bancrio ou a confisso da dvida no impede a

possibilidade de discusso sobre eventuais ilegalidades dos contratos

anteriores."

De modo a melhor compatibilizar a aplicao dos enunciados sumulares 286 e

300STJ, a jurisprudncia da Segunda Seo vem buscando um ponto de

equilibrio.

De fato, no obstante os precedentes que deram origem a esse enunciado

versarem sobre a possibilidade de discusso judicial de contratos novados, o

que se verifica que, em casos como tais, no h uma novao propriamente

dita, mas mera modificao das taxas de juros, parcelamento da dvida ou

prorrogao da data do seu vencimento, o que no representa modificao da

obrigao, mas simples alteraes ocasionais ocorridas no curso do contrato

bancrio originrio, de modo que a obrigao continuar sendo a mesma, qual

seja, pagar ao banco o capital originariamente emprestado acrescido dos

encargos financeiros.

Dessarte, a alterao resultante da conveno das partes d-se to somente em

relao aos elementos acessrios da relao creditria, tais como, por exemplo,

prorrogao, encurtamento, ou supresso de algum prazo; mudana do lugar de

cumprimento; questes relativas aos juros e clusula penal, sendo certa a

inexistncia de dvida acerca da permanncia da obrigao e da manuteno

dos seus elementos originais.

Essa a concluso do eminente Ministro Jos Delgado no julgamento do REsp

226.703DF, publicado no DJU de 17121999:

No constitui novao o acordo de vontades, atravs do qual os contratantes

quantificam o valor da dvida em atraso, abrangendo principal, correo

monetria e juros, pactuam o pagamento da soma fixada em parcelas peridicas,

entregando o devedor, ao credor, na oportunidade, notas promissrias

representativas do valor do principal e acessrios.

Deveras elucidativa a lio de Izner Hanna Garcia:

"No campo especfico da contratualstica e, especialmente no ramo do Direito

bancrio, tal afirmao sumamente verdadeira. Evidente e, infelizmente, a

realidade mostra-nos hoje que os homens nem so iguais e nem ao menos so

livres. Entretanto, como se disse, ainda persistem conceitos que servem para

negar as mudanas.

A novao, neste sentido, um destes baluartes aos quais as instituies

financeiras apegam-se para sustentarem e encobrirem operaes abusivas.

verdade que, hodiernamente, bancos contratam com clientes as mais variadas

modalidades de operaes. Estas operaes, na grande maioria, no terminam

em si, estendendo-se e continuando em uma seqncia de contratos, chamados

no jargo de "mata-mata".

Neste diapaso, quando o relacionamento jurdico-financeiro posto sob a luta

da reviso judicial, os bancos alegam que as obrigaes legais esto extintas,

porquanto a novao cobriu seu manto, apresentando somente o ltimo

contrato, o qual, geralmente, no representa seno o ltimo ms de

relacionamento.

Com isso, buscam as instituies financeiras "sepultar", sob a lpide da novao,

todos os abusos que foram cometidos nos contratos anteriores, pretendendo,

assim, que haja uma nova obrigao, limpa de ilegalidades.

Assim, se se permitir apenas uma anlise formal da questo, estar-se-

homenageando a prtica da m-f nos contratos, ofendendo os princpios da

contratualstica.

[...]

Como explanado anteriormente, prtica comum, nas operaes bancrias,

contratos sucederem-se e encadearem-se em uma cadeia que, por fim,

"fechada" em um "contrato envelope".

Contudo, neste encadear sucessivo, na maioria das vezes, tem-se somente um

objeto, tal seja, a concesso do emprstimo primeiro, de modo que, a despeito

dos contratos posteriores, no h uma nova concesso de crdito.

Melhor explicando, uma vez concedido um crdito de "X", sob a modalidade de

uma operao bancria qualquer - por exemplo, um mtuo vencvel em 90 dias

-, vencido este financiamento comum "quitar-se" este contrato e conceder-se

um outro financiamento.

Tudo, formalmente, se passa como se o cliente devedor tivesse pago aquele

financiamento anterior e tomado outro posterior. Entretanto, na maioria das

vezes, somente paga os juros, ou parte deles, no lhe sendo concedido mais

crdito, nem pagando o anterior. Esta prtica, normalmente, repete-se vrias

vezes, at que chegue o limite de esgotamento do cliente e que possa o

Judicirio tomar conhecimento e julgar a questo.

Este mimetismo jurdico serve aos bancos para, aproveitando-se do sistema

jurdico, burl-lo. Desta maneira, escondem as ilegalidades dos contratos

anteriores, querendo que s o ltimo contrato seja passvel de anlise judicial.

[...]

Se no bastasse a compreenso filosfica, per si, para afastar a novao nestas

circunstncias dos contratos bancrios, o entendimento do instituto tambm

seria conclusivo em desconfigurar tais contrataes sob a gide da novao.

Posto assim, claro fica que, em tais hipteses, no se pode admitir a novao,

porquanto a obrigao anterior era juridicamente eivada de vcios e, portanto,

no poderia ser novada, visto que um dos requisitos que exista obrigao

anterior vlida.

No mais, igualmente meridiano que em tais circunstncias, na qual o cliente

devedor v-se enredado em teia de operaes, falta-lhe o nimo novandi, o

nimo de novar. (Ilegalidades nos Contratos Bancrios. Rio de Janeiro: Aide,

2002, p. 153-155)

Nessa senda, a Smula 286 do STJ no concede uma "carta branca" ao

magistrado para se imiscuir na autonomia das partes quando h o real interesse

de novar e a efetiva assuno de nova obrigao, mas to somente o poder-

dever de aferir eventuais ilegalidades nos instrumentos anteriores ao ttulo

executivo, quando descaracterizado o instituto da novao.

Essa relevante distino foi percucientemente externada pelo Ministro Aldir

Passarinho em julgado paradigmtico, assim ementado:

CIVIL E PROCESSUAL. AO REVISIONAL. NOVAO. RECURSO ESPECIAL.

MATRIA DE PROVA. REEXAME. IMPOSSIBILIDADE. SMULA N. 7-STJ. DISSDIO

NO CONFIGURADO.

I. O contrato renegociado que traz, em seu bojo, inovaes substanciais no

campo da livre vontade das partes, no permite a reviso de clusulas

contratuais do contrato anterior, por representar, efetivamente, um novo pacto,

refugindo da hiptese da Smula n. 286 do STJ.

II. "A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial" -

Smula n. 7-STJ.

III. Divergncia jurisprudencial no caracterizada, em face da ausncia de

rigorosa similitude entre as hipteses fticas confrontadas.

IV. Agravo improvido.

(AgRg no Ag 590.377RS, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA

TURMA, julgado em 07122004, DJ 28032005, p. 266)

Nessa linha de inteleco, havendo inovaes substanciais no campo da

autonomia da vontade das partes, no cabvel a reviso de clusulas das

pactuaes anteriores, porquanto efetivamente configurado o instituto da

novao, o que tem o condo de afastar a incidncia da Smula 286, mxime

diante do teor da Smula 300 do STJ: "o instrumento de confisso de dvida,

ainda que originrio de contrato de abertura de crdito, constitui ttulo

executivo extrajudicial.

Ao revs, se o ttulo de renegociao da dvida no for resultado de uma novao

- que pressupe o real nimo de novar e alteraes na substncia da obrigao

extinta -, mas representar simples expresso do valor apurado em um certo

momento do relacionamento negocial entre as partes, abre-se ensejo

confrontao dos critrios adotados para a formao do dbito a partir dos

registros feitos unilateralmente pelo Banco na execuo do contrato, incidindo,

nessa hiptese, a referida Smula 286, mormente em face da amplitude e da

profundidade da cognio em sede de embargos do devedor, consoante

fundamentao anterior.

Essa a inteligncia norteadora dos precedentes desta Corte ao aplicarem a

Smula 286:

AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO ORDINRIA.

AUSNCIA DE PROCURAO. OBSERVNCIA DO PRINCPIO DA

INSTRUMENTALIDADE DAS FORMAS. REPETIO DO INDBITO. REVISO DOS

CONTRATOS FINDOS. POSSIBILIDADE. COMPRA E VENDA DE IMVEL. OBRA

FINALIZADA. NDICE SINDUSCON. COBRANA. IMPOSSIBILIDADE.

[...]

3. Faz-se possvel a reviso judicial dos contratos findos, quer pela novao ou

pelo pagamento.

4. Em contrato de compra e venda de imvel com a obra j finalizada, no cabe

a utilizao de ndice setorial de reajuste - Sinduscon, pois no h mais influncia

do preo dos custos da construo civil.

5. Agravo regimental provido.

(AgRg no Ag 1329173SP, Rel. Ministro JOO OTVIO DE NORONHA, QUARTA


AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. SMULA 7STJ. BICE

INEXISTENTE. MANUTENO DA DECISO AGRAVADA. CONTRATO BANCRIO

NOVADO. REVISO. POSSIBILIDADE. SMULA 286STJ.

1. Dependendo a anlise da argumentao, nica e exclusivamente, do

confronto entre as teses jurdicas constantes do acrdo recorrido e as dos

arestos paradigmas, bem como da relao de concordnciadiscordncia com o

texto de lei, no h falar em reexame de provas.

2. Nos termos da Smula 286STJ: "Os contratos bancrios so passveis de

reviso judicial, ainda que tenham sido objeto de novao, pois no se pode

validar obrigaes nulas".

3. Agravo regimental desprovido. Determinada a baixa do REsp 534.021RS, em

razo da relao de prejudicialidade ocorrente.

(AgRg no Ag 518.822RS, Rel. Ministro PAULO DE TARSO SANSEVERINO,

TERCEIRA TURMA, julgado em 21092010, DJe 29092010)

AGRAVO REGIMENTAL. EMBARGOS DE DECLARAO OPOSTOS DECISO QUE

CONHECEU DO AGRAVO DE INSTRUMENTO PARA DAR PROVIMENTO AO

RECURSO ESPECIAL. ACRDO DO EG. TRIBUNAL DE ORIGEM DIVERGENTE DA

JURISPRUDNCIA PACFICA DESTA CORTE. RENEGOCIAO DE CONTRATO

BANCRIO NO IMPEDE A DISCUSSO ACERCA DE EVENTUAIS ILEGALIDADES

NOS CONTRATOS ANTERIORES. INCIDNCIA DA SMULA 286STJ. INEXISTNCIA

DE OFENSA AOS ARTS. 128 E 460 DO CPC.

I - Verifica-se que o eminente Ministro FERNANDO GONALVES conheceu do

agravo de instrumento e deu provimento ao recurso especial interposto pelos

agravados, tendo em vista a reiterada jurisprudncia desta Corte quanto

possibilidade de reviso dos contratos firmados com a instituio financeira

desde a origem, de modo que a renegociao de contrato bancrio ou a

confisso de dvida no seria bice discusso acerca de eventuais ilegalidades

dos contratos anteriores, nos termos do que dispe a Smula 286STJ.

II - Observa-se que, no ponto, o entendimento firmado pelo acrdo ento

recorrido divergia da orientao desta Corte, ao afirmar que "o instrumento

particular de confisso de dvida impede a discusso da causa subjacente da

novao da dvida, no mais podendo ser questionada pelas partes, uma vez que

o termo de renegociao da dvida pe fim s relaes jurdicas anteriores,

assertiva que encontra espeque jurisprudencial em JTA-LEX 168133" (fl. 86).

[...]

IV - Agravo regimental a que se nega provimento.

(AgRg nos EDcl no Ag 977.046SP, Rel. MIN. RAUL ARAJO FILHO, QUARTA


5. No caso, foi alegado nos embargos do devedor, entre outras razes, a

cobrana ilegal de juros desde o primeiro pacto renegociado, especialmente em

razo de ser o contrato executado oriundo de outro contrato de confisso de

dvida - o credicomp, excesso de execuo e de penhora, bem como ausncia de

apresentao, pelo ora recorrente, dos critrios e formas de clculo utilizados

para elaborao do demonstrativo do dbito, o qual atingiu montante bem

superior ao contratado, mormente em razo de o montante inicial - R$ 7.209,

29, em 18101995 - j se encontrar impregnado de juros abusivos e taxas ilegais,

alcanando o valor de R$ 52.192,29 na data de 2392005, conforme

demonstrativo de fls. 173-174.

Elucidando a moldura ftica do caso, confiram-se excertos do voto condutor do

acrdo recorrido (fls. 200-205):

De uma breve introduo acerca das condies da execuo deflagrada,

constata-se ter o pedido se embasado em um "Instrumento particular de

confisso de dvida", este que solidificou o saldo devedor do Contrato

Credicomp-PF celebrado no dia 18.07.95 e vencido no dia 018.10.95, consoante

especificado no prprio instrumento de confisso ora exequendo (fl. 05 dos

autos em apenso).

Tratando-se de instrumento particular de confisso de dvida, ausente a inteno

de novar, as caractersticas executivas do documento em questo dependeriam

da trazida aos autos, pelo credor, dos contratos em razo dos quais foram

apurados os saldos devedores confessados, apresentado, ademais, o documento

de evoluo do dbito desde as suas origens, motivo pelo qual, nesta instncia,

converteu-se em diligncia o julgamento da presente insurgncia recursal a fim

de que o banco apelado anexasse os contratos precedentes que deram origem

dvida - acrdo de fls. 123133.

Destarte, apesar da oportunidade concedida, verifica-se que o apelante no

juntou ao processo todos os contratos que, por registrarem saldos devedores,

desaguaram no termo de renegociao de operaes de crdito, estando, por

conseguinte, a execuo destituda de qualquer condio de procedibilidade.

E a ausncia do contrato originrio da dvida renegociada mais de uma vez

subtrai a oportunidade de anlise das clusulas contratuais, estas que formaram

o dbito compositor do contrato que foi alvo da ao executiva, impedindo,

assim, a anlise, como um todo, da dvida buscada pela instituio credora!

[...]

Na hiptese destes autos, repita-se, a pretenso executria manifestada pelo

estabelecimento de crdito recorrido ancorou-se em um "instrumento particular

de confisso de dvidas", o qual est originado no saldo devedor de outro

contrato, intitulado como Credicomp-PF (confisso de dvidas), este tambm

proveniente do "saldo devedor de outros dois pactos: Lis Portflio e Credirio",

conforme comprova o item denominado "origem da dvida" do ltimo

instrumento juntado pelo credor fl. 137.

Tem-se, ento, de modo explcito e confessado pelo prprio exeqente, que o

ttulo executado teve como objetivo saldar dbito inadimplido pelos

embargantes, referente a outra operao econmica, sendo constatvel, em

sendo assim, que o contrato bancrio em epgrafe conferiu apenas nova

modalidade de pagamento ao dbito oriundo de operao creditcia anterior,

renovando o prazo de seu pagamento, sem que tenha ocorrido novao,

consoante se observa dos prprios termos da celebrao contratual,

substituindo-se apenas as anteriores e englobando-se-as em um nico contrato,

acrescendo os dbitos anteriores de novos encargos.

O contrato exeqendo, de ser sublinhado, no contm clusula que expresse

a inteno de novar, ou mesmo qualquer manifestao de vontade de assim

faz-lo.

[...]

No caso em exame, insistimos, os executados no contraram nova dvida com a

casa financeira recorrida, com o objetivo de extinguir e substituir os negcios

originrios e sim, apenas efetuaram uma renegociao da dvida pendente com

o alargamento do prazo para pagamento.

E, inexistente novao, o contrato que a originou a dvida exequenda condio

essencial para o desenvolvimento vlido e regular do processo, sendo nula a

execuo que assim no o fizer.

6. Desse modo, mostra-se correta a extino da execuo pela no observncia

da determinao judicial de apresentao dos pactos que deram origem ao ttulo

executivo, providncia que encontra ressonncia na jurisprudncia deste

Tribunal:

PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO RECURSO ESPECIAL. AGRAVO

REGIMENTAL. OMISSO NO ACRDO RECORRIDO. INOCORRNCIA.

PREQUESTIONAMENTO. AUSNCIA. REVISO DE CONTRATOS EXTINTOS.

POSSIBILIDADE. EXECUO PROPOSTA DESACOMPANHADA DOS CONTRATOS

QUE DERAM ORIGEM AO DBITO. DETERMINAO DE JUNTADA NO

ATENDIDA. EXTINO DA EXECUO. POSSIBILIDADE.

- Os Embargos de Declarao so corretamente rejeitados se no h omisso,

contradio ou obscuridade no acrdo embargado, tendo a lide sido dirimida

com a devida e suficiente fundamentao; apenas no se adotando a tese do

recorrente.

- inadmissvel o recurso especial quanto questo que no foi apreciada pelo

Tribunal de origem.

- Os contratos bancrios so passveis de reviso judicial, ainda que tenham sido

objeto de novao, pois no se pode validar obrigaes nulas (Smula 286 desta

Corte).

- A execuo fundada em contrato de confisso de dvida proposta

desacompanhada dos contratos que originaram o dbito no pode ser rejeitada

de plano, mas que deve ser oportunizada parte a juntada de documentos e

demonstrativos referentes dvida em execuo, conforme determinado pelo

Colegiado de origem, mesmo que j oferecidos embargos do devedor.

- No tendo o exequente cumprido a determinao de exibio dos contratos

renegociados e dos demonstrativos completos da evoluo dos dbitos

repactuados, correta a concluso pela extino da execuo em razo da

ausncia de liquidez, certeza e exigibilidade do ttulo.

- Agravo Regimental improvido.

(AgRg no Ag 1054642SC, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado

em 11102011, DJe 25102011).

AGRAVO REGIMENTAL. EXECUO. CONFISSO DE DVIDA. SMULA 300STJ.

PROCESSO EXECUTRIO NO INSTRUDO COM O PRIMITIVO CONTRATO.

DISCUSSO DE CLUSULAS CONTRATUAIS ORIGINRIAS. POSSIBILIDADE.

SMULA N. 286STJ. EMENDA PETIO INICIAL DETERMINADA NO JUZO DE

PRIMEIRO GRAU. APLICAO DO ART. 616 DO CPC. INRCIA DA PARTE.

EXTINO DO PROCESSO. PRECEDENTES. RECURSO IMPROVIDO. DECISO

MONOCRTICA MANTIDA.

1. A jurisprudncia deste Superior Tribunal de Justia pacfica no sentido da

executividade do instrumento de confisso de dvida, ainda que oriundo de

contrato de abertura de crdito, restando tal entendimento sumulado, nestes

termos: "Enunciado n. 300: O instrumento de confisso de dvida, ainda que

originrio de contrato de abertura de crdito, constitui ttulo executivo

extrajudicial.".

2. No menos robusta, a compreenso no mbito desta Corte quanto a

possibilidade de se revisar os contratos e suas clusulas, para afastar eventuais

ilegalidades, ainda que tenha havido quitao ou novao, a teor do que informa

o verbete sumular n 286STJ: "A renegociao de contrato bancrio ou a

confisso da dvida no impede a possibilidade de discusso sobre eventuais

ilegalidades dos contratos anteriores".

3. Nessa trilha, o juzo de primeiro grau, considerando a possibilidade de

discusso do crdito, oportunizou ao credor que apresentasse o contrato do qual

se originou a dvida exeqenda, medida que est em perfeita consonncia com

a orientao dada espcie por este Sodalcio.

4. O recorrente no cumpriu a determinao, de modo que, quedando-se inerte

a parte interessada, correta a extino do processo.

5. Agravo improvido

(AgRg no REsp 871400SC, Rel. Ministro HLIO QUAGLIA BARBOSA, QUARTA

TURMA, julgado em 13022007, DJ 12032007, p. 253)

Direito processual civil. Agravo no recurso especial. Embargos do devedor

execuo. Confisso de dvida. Oriunda de contrato de abertura de crdito.

Ttulo extrajudicial. Juntada dos contratos originrios. Inrcia do exequente.

Extino da execuo.

- A confisso de dvida ttulo hbil para a execuo, ainda que oriundo de

contrato de abertura de crdito, novado ou no, goza de plena liquidez, certeza

e exigibilidade, constituindo-se, portanto, ttulo executivo extrajudicial.

- A renegociao de contrato bancrio ou a confisso da dvida no impede a

possibilidade de discusso sobre eventuais ilegalidades dos contratos

anteriores" (Smula n. 286STJ).

- Questionada, todavia, a legalidade das clusulas do contrato originrio, pode

haver o debate do valor devido, ainda que renegociado, e, em tal caso,

precedentemente extino do processo, deve ser oportunizada ao credor a

juntada daquele pacto e do demonstrativo de evoluo dele advindo, nos termos

do art. 616 do CPC. Precedentes.

- A no juntada dos contratos anteriores pelo credor, apesar de devidamente

intimado para tanto, acarreta a extino do processo executivo sem julgamento

do mrito.

Agravo no recurso especial a que se nega provimento.

(AgRg no REsp 988.699SC, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA,

julgado em 06032008, DJe 17032008)

Dessarte, tendo o Tribunal de origem, com ampla cognio ftico-probatria,

concludo pela ausncia de novao e pela necessidade de verificao dos

contratos que deram origem ao presente ttulo executivo executivo, vedada a

anlise da questo na estreita via do recurso especial ante o teor da Smula 7 do

STJ, que cobe o revolvimento de matria ftica.

pré-executivdade confissão divida westflex

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