PROCESSO Nº : 9.441-2/2013INTERESSADO : CÂMARA MUNICIPAL DE TANGARÁ DA SERRAASSUNTO : CONSULTARELATOR : CONSELHEIRO SUBSTITUTO LUIZ HENRIQUE LIMAPARECER Nº : 036/2013

Excelentíssimo Senhor Conselheiro:

Trata-se de consulta formulada pelo Presidente da Câmara Municipal de Tangará

da Serra, Sr. Luiz Henrique Barbosa Matias, por meio da qual solicita deste Tribunal

parecer sobre a base de cálculo do abono pecuniário de férias, nos seguintes termos:

Qual a forma correta de se calcular o abono pecuniário, sobre a remuneração

apenas, ou sobre o valor global das férias, considerando o que estabelece o

artigo 74 “caput” da Lei Complementar nº 06/94, segundo o qual:

Art. 74 – É facultado ao servidor, converter 1/3 (um terço) das férias em

abono pecuniário, desde que o requeira com pelo menos 30 (trinta) dias de

antecedência. (grifos originais)

O consulente juntou o Parecer jurídico nº 064/ASSEJUR/2013 à consulta.

É o breve relatório.

1. REQUISITOS DE ADMISSIBILIDADE

A consulta foi formulada em tese, por autoridade legítima, com a apresentação

objetiva do quesito e versa sobre matéria de competência deste Tribunal, preenchendo,

portanto, os requisitos de admissibilidade exigidos pelo art. 232 da Resolução n° 14/2007.

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2. DO MÉRITO

O Consulente indaga sobre a base de cálculo para o pagamento do abono

pecuniário de férias a servidor público estatutário, fazendo-se necessário, para responder

à indagação do consulente, verificar os requisitos para concessão do abono pecuniário de

férias para, só então, analisar sua forma de cálculo, o que será promovido nos tópicos a

seguir.

2.1 Requisitos para pagamento de abono pecuniário de férias a servidor estatutário

De início, registra-se que as férias, acrescidas de um terço, constitui-se em direito

social dos servidores públicos previsto na Constituição Federal (art. 7, XVII, c/c art. 39,

§3º), não se confundindo com o objeto da consulta em apreço, que trata do abono

pecuniário de férias, que consiste na conversão de parcela de férias do servidor em

pecúnia, sem prejuízo do direito ao terço constitucional de férias.

O abono pecuniário, no entanto, só pode ser concedido se houver previsão legal

e desde que justificado o interesse público na permanência do servidor no exercício de

suas funções no período correspondente ao gozo das férias.

Aponta-se a existência de estatutos de servidores públicos que não mais

permitem a conversão de parcela das férias em pecúnia, como é o caso da Lei nº

8.112/90, que dispõe sobre o Estatuto dos Servidores Públicos Civis da União. Nesses

casos, ainda que haja interesse público em manter o servidor trabalhando por mais

tempo, não é possível a sua conversão em pecúnia.

A finalidade do ato que concede o abono pecuniário, portanto, é pública e deve

ser motivada com base em circunstâncias fáticas que deram ensejo à necessidade de

interesse público (acréscimo de serviço, redução involuntária do número de servidores,

ou outro motivo declinado no ato).

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Para materializar a concessão do abono, cabe à Administração Pública verificar se

há previsão legal autorizativa da conversão de parte das férias em pecúnia, se há

interesse público que justifique a permanência do servidor no exercício de suas

atribuições e se há viabilidade orçamentária e financeira para a concessão do abono.

2.2 Da base de cálculo do abono pecuniário de férias concedida a servidor público estatutário

Preenchidos os requisitos autorizativos da conversão de parte das férias em

pecúnia, cumpre abordar a base de cálculo da indenização devida ao servidor.

A princípio, é necessário ressaltar que a jurisprudência e a doutrina colacionada

pelo parecerista da entidade consulente, que o levou à conclusão de que a base de

cálculo do abono pecuniário deve obrigatoriamente incluir o terço constitucional, tem

como pano de fundo as regras do regime jurídico celetista (CLT), que não se aplica aos

servidores estatutários.

É importante saber das decisões e do posicionamento doutrinário sobre o instituto

jurídico das férias e das parcelas decorrentes, mas sempre analisando-os sob a luz do

regime estatutário e de suas limitações, sendo que a jurisprudência e doutrina trabalhista

devem ser avaliadas com cuidado.

Assim sendo, quanto à forma de cálculo do abono pecuniário, entende-se que a

Administração Pública deve normatizá-la, como fez o Estado de Mato Grosso, ao

consignar as parcelas a serem consideradas quando parte das férias vier a ser convertida

em pecúnia, conforme texto da Lei Complementar nº 04/90, verbis:

Art. 99 O pagamento da remuneração das férias será efetuado até 02

(dois) dias antes do início do respectivo período, observando-se o disposto

no § 1° deste artigo.

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§ 1° É facultado ao servidor converter 1/3 (um terço) das férias em abono

pecuniário, desde que o requeira com pelo menos 60 (sessenta) dias de

antecedência do seu início.

§ 2° No cálculo do abono pecuniário será considerado o valor do adicional

de férias, previsto no Artigo 82, V. (grifo nosso)

Da mesma forma, o Estatuto dos Servidores Públicos Civis da União continha

previsão semelhante, nos termos da redação primitiva do art. 78, §§ 1º e 2º, da Lei nº

8.112/90, em relação ao qual colaciona-se o seguinte julgado do Tribunal de Justiça do

Distrito Federal:

Processo: TJDF - APELAÇÃO CÍVEL: AC 380733820018070001 DF

0038073-38.2001.807.0001 Julgamento: 31/05/2004 Publicação:

02/09/2004, DJU Pág. 65 Seção: 3

Ementa: PROCESSUAL CIVIL - EMBARGOS À EXECUÇÃO -

ABONO PECUNIÁRIO DECORRENTE DA CONVERSÃO DE 10

(DEZ) DIAS DE FÉRIAS - TERÇO DE FÉRIAS CONSTITUCIONAL -

BASE DE CÁLCULO - ANTIGA REDAÇÃO DO ARTIGO 78, §§ 1º E

2º, DA LEI Nº 8.112/90 - RJU - EXCESSO DE EXECUÇÃO -

INOCORRÊNCIA.

1 – Com a primitiva redação do artigo 78, §§ 1º e 2º, da Lei nº

8.112/90 (RJU), a parcela relativa ao terço de férias constitucional

integra a base de cálculo do abono pecuniário, decorrente da

conversão de 10 (dez) dias de férias do servidor. Sob esta ótica, não

implicará em excesso de execução a inserção de tal parcela (terço

de férias) nas respectivas planilhas para apuração do valor do abono

(precedentes deste Tribunal).

No caso do município em questão, atendo-se somente ao dispositivo legal trazido

à baila pelo consulente, depreende-se que ao mencionar a conversão de 1/3 das férias

em abono, sem precisar sua base de cálculo, não se apresenta razoável concluir que quis

o legislador incluir o terço constitucional de férias no cálculo do abono pecuniário.

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Divergindo dessa linha interpretativa, segue entendimento esposado pelo Tribunal

Superior do Trabalho, selecionado dentre aqueles citados no parecer jurídico do órgão

consulente:

RECUROS DE REVISTA. ABONO PECUNIÁRIO. CÁLCULO.

GRATIFICAÇÃO DE 1/3 DE FÉRIAS. CÁLCULO. O abono pecuniário

caracteriza-se como a parcela indenizatória resultante da conversão

pecuniária do valor correspondente a um terço do período de férias

(art.143, § 1º, da CLT). É interessante salientar que esse abono celetista é

calculado sobre o valor global das férias: logo, considera inclusive, o terço

constitucional de férias. No tocante à gratificação de 1/3 das férias, ainda

que o empregado tenha optado por converte em dinheiro 1/3 das férias,

esta parcela deve incidir sobre a remuneração equivalente aos 30 dias de

férias. Recurso de revista não conhecida. (TST; RR 72000-

03.2011.5.13.0009; Terceira Turma; Rel. Min. Mauricio Godinho Delgado;

DEJT 22/06/2012; Pág. 733, grifei).

O entendimento jurisprudencial citado acima, aplicável à legislação celetista, não

pode ser estendido à interpretação do dispositivo legal citado pelo consulente.

Primeiro, porque o art. 143 da CLT faculta a conversão de 1/3 do período de férias

do trabalhador em abono pecuniário calculado sobre o valor da “remuneração que lhe

seria devida nos dias correspondentes”1. Ora, a parte final do dispositivo, ao referir-se à

remuneração devida nos dias correspondentes às férias, abre margem à interpretação de

que o cálculo do abono deve incidir sobre à remuneração do empregado acrescida do

terço constitucional de férias.

Já o art. 74 da Lei Complementar 06/94, do Município de Tangará da Serra, na

redação apresentada pelo consulente, não possui tal margem de interpretação, ao prever,

1 CLT – Art. 143. É facultado ao empregado converter 1/3 (um terço) do período de férias a que tiver direito em abono pecuniário, no valor da remuneração que lhe seria devida nos dias correspondentes. (Redação dada pelo Decreto-lei nº 1.535, de 13.4.1977) (grifo nosso)

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apenas, a faculdade de conversão de 1/3 das férias do servidor em abono pecuniário,

sem qualquer referência à sua base de cálculo2.

Segundo, porque a Administração Pública é regida pelo princípio da legalidade,

sendo vedado o cálculo de vantagens remuneratórias incompatíveis com a legislação, de

forma que a ampliação da base de cálculo do abono pecuniário em questão com base em

precedentes relacionados à legislação celetista, não reproduzida pela legislação

municipal, não se compatibiliza com o referido princípio de envergadura constitucional.

Terceiro, mas não essencial, porque, mesmo diante da redação do art. 143 da

CLT, que dá margem à interpretação de que o abono pecuniário de férias deve ser

calculado com base na remuneração do trabalhador acrescida do terço constitucional de

férias, verifica-se a existência de divergência de entendimentos no âmbito da própria

justiça trabalhista, conforme exemplificado pelas decisões elencadas a seguir:

FÉRIAS. ABONO PECUNIÁRIO. BASE DE CÁLCULO - REMUNERAÇÃO.

O terço constitucional de férias não é parcela integrante da remuneração-

base para o cálculo do abono pecuniário, haja vista que a remuneração a

que alude o art. 143, caput, da CLT consiste no somatório do salário-base

e demais parcelas de natureza salarial habitualmente pagas. Logo, sem

maior dispêndio de raciocínio, lógica é a conclusão de que, se o terço

constitucional não integra o rol de parcelas pagas de forma habitual,

obviamente, não deve integrar o cômputo do abono pecuniário. (TRT, 10ª

Região, 1ª Turma, RO 1136200901510008 DF 01136-2009-015-10-00-8,

Relatora Desembargadora Elaine Machado Vasconcelos; Julgamento em

13/10/2009; Publicação em 23/10/2009) (grifo nosso)

FÉRIAS. CONVERSÃO EM ABONO PECUNIÁRIO. CÁLCULO. O

trabalhador ao optar pela conversão de 1/3 do período de férias em

pecúnia, terá o gozo efetivo de 20 dias de férias e o pagamento de

10 dias trabalhados calculados sobre a remuneração mensal. Nesse

2 Lei Complementar nº 06/1994 de Tangará da Serra – Art. 74. É facultado ao servidor, converter 1/3 (um terço) das férias em abono pecuniário, desde que o requeira com pelo menos 30 (trinta) dias de antecedência. (grifo nosso)

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contexto, o terço constitucional deverá incidir sobre o valor da

remuneração mensal integral. O valor do abono pecuniário terá

como base apenas o valor da remuneração, sem considerar a

incidência de 1/3 constitucional, sob pena de bis in idem. (TRT, 10ª

Região, 1ª Turma, ROPS- 00395-2009-021-10-00-3, Rel. Juiz JOÃO

LUIS ROCHA SAMPAIO, Data de julgamento: 16/06/2009) (grifo

nosso)

Em todo caso, deve-se ressaltar mais uma vez que o abono pecuniário de férias

(previsão legal) não se confunde com o terço constitucional de férias (previsão

constitucional3), sendo que – independentemente da conversão de parte das férias do

servidor em pecúnia, bem como da composição da base de cálculo do respectivo abono –

o terço constitucional de férias incidirá sobre a remuneração do servidor correspondente

à totalidade do período de férias a que tiver direito.

Tal entendimento, decorrente da interpretação do dispositivo constitucional que

trata do terço de férias – direito trabalhista deferido aos trabalhadores em geral e aos

servidores públicos – encontra-se contemplado em todos os precedentes da justiça

trabalhista transcritos neste parecer, inclusive naqueles em que há divergências quanto à

base de cálculo do abono pecuniário.

Assim, entende-se que, em face do silêncio da legislação municipal, o terço de

férias não pode ser incluído na base de cálculo do abono pecuniário.

3 Constituição Federal:

Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à melhoria de sua condição social:[…] XVII - gozo de férias anuais remuneradas com, pelo menos, um terço a mais do que o salário normal;

Art. 39. A União, os Estados, o Distrito Federal e os Municípios instituirão, no âmbito de sua competência, regime jurídico único e planos de carreira para os servidores da administração pública direta, das autarquias e das fundações públicas. (Vide ADIN nº 2.135-4)[…]§ 2º - Aplica-se a esses servidores o disposto no art. 7º, IV, VI, VII, VIII, IX, XII, XIII, XV, XVI, XVII, XVIII, XIX, XX, XXII, XXIII e XXX. (grifo nosso)

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3. CONCLUSÃO

Considerando-se que:

a) há necessidade de previsão legal que permita a conversão de parte do

período de férias em pecúnia para sua concessão pela Administração Pública;

b) deve haver interesse público e disponibilidade orçamentária e financeira

para concessão do abono pecuniário de férias;

c) quando silente a legislação municipal, e à luz do princípio constitucional da

legalidade, o terço constitucional de férias não pode ser incluído na base de cálculo do

abono pecuniário previsto em lei;

d) outros municípios e o Estado podem dispor de forma diversa sobre o abono

pecuniário de férias, inclusive vedando o seu pagamento;

e) em virtude do caráter normativo e vinculante que possuem as decisões de

consulta, será sugerida resposta genérica, de forma a atender a todos os jurisdicionados;

E, considerando ainda a inexistência de prejulgados que respondam à dúvida

do consulente, ao julgar o presente processo e concordando este Egrégio Tribunal Pleno

com o entendimento delineado no presente parecer, sugere-se a seguinte ementa (art.

234, § 1º, da Resolução n° 14/2007):

Resolução de Consulta nº ___/2013. Pessoal. Regime jurídico estatutário.

Abono pecuniário. Forma de cálculo. Terço constitucional de férias. Forma

de cálculo.1. O abono pecuniário de férias, consistente na conversão de parcela das férias

em pecúnia, só pode ser concedido a servidor estatutário se houver previsão

legal no estatuto ou no plano de carreira ao qual estiver vinculado.

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2. Havendo autorização legal para concessão do abono pecuniário, sua forma

de cálculo também deve estar prevista em lei. Se a lei não incluir de forma

expressa o terço constitucional de férias (CF, art. 7, XVII, c/c art. 39, § 3º) na

base de cálculo do abono pecuniário, não cabe ao administrador fazê-lo.

3. Em todo caso, o terço constitucional de férias deve incidir sobre a

remuneração correspondente ao período total das férias a que o servidor tem

direito, mesmo que parte dela tenha sido convertida em pecúnia.

Cuiabá-MT, 18 de abril de 2013.

Bruna Zimmer Bruno Anselmo BandeiraTécnica de Controle Público Externo Secretário Chefe da Consultoria Técnica

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