obrigação tributária solidariedade e responsabilidade ... · o incidente de desconsideração da...

DIREITO

TRIBUTÁRIO

Prof. Marcello Leal 1

Prof. Marcello Leal

Obrigação Tributária

Solidariedade e Responsabilidade Tributária

Parte III


Responsabilidade de Terceiros

Art. 134. Nos casos de impossibilidade de exigência do cumprimento da obrigação

principal pelo contribuinte, respondem solidariamente com este nos atos em que

intervierem ou pelas omissões de que forem responsáveis:

I - os pais, pelos tributos devidos por seus filhos menores;

II - os tutores e curadores, pelos tributos devidos por seus tutelados ou curatelados;

III - os administradores de bens de terceiros, pelos tributos devidos por estes;

IV - o inventariante, pelos tributos devidos pelo espólio;




V - o síndico e o comissário, pelos tributos devidos pela massa falida ou pelo

concordatário;

VI - os tabeliães, escrivães e demais serventuários de ofício, pelos tributos devidos

sobre os atos praticados por eles, ou perante eles, em razão do seu ofício;

VII - os sócios, no caso de liquidação de sociedade de pessoas.

Parágrafo único. O disposto neste artigo só se aplica, em matéria de penalidades, às

de caráter moratório.



A figura do sócio-administrador

Sócio Administrador

Cível

Administrativa

Criminal

Tributária

Trabalhista




CTN, Art. 135. São pessoalmente responsáveis pelos créditos correspondentes a

obrigações tributárias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou

infração de lei, contrato social ou estatutos:

I - as pessoas referidas no artigo anterior;

II - os mandatários, prepostos e empregados;

III - os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurídicas de direito

privado.





Responsabilidade tributária Desconsideração da

PJ



CC, Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurídica, caracterizado pelo desvio

de finalidade, ou pela confusão patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da

parte, ou do Ministério Público quando lhe couber intervir no processo, que os

efeitos de certas e determinadas relações de obrigações sejam estendidos aos bens

particulares dos administradores ou sócios da pessoa jurídica.




NCPC, Art. 133. O incidente de desconsideração da personalidade jurídica será

instaurado a pedido da parte ou do Ministério Público, quando lhe couber intervir

no processo.

§ 1o O pedido de desconsideração da personalidade jurídica observará os

pressupostos previstos em lei.

§ 2o Aplica-se o disposto neste Capítulo à hipótese de desconsideração inversa da

personalidade jurídica.



Não aplicação do incidente de desconsideração da PJ na Execução Fiscal

Os ENTES FAZENDÁRIOS entendem que não é cabível nas execuções fiscais, pois

incompatível com a lei execução fiscal e as normas do CTN, pelos seguintes motivos:


O incidente de desconsideração dapersonalidade jurídica permite a suspensão doprocesso sem que o juízo esteja garantido, oque é conflitante com a lei de execução fiscal

O incidente do novo CPC impõe a ocorrência de

desvio de finalidade e confusão patrimonial;

O incidente do novo CPC

pode ser em desfavor que

qualquer sócio com

responsabilidade limitada,

mesmo aqueles que não

têm poderes de gerência ou

administração, destoando

da norma do CTN



Os ENTES FAZENDÁRIOS entendem que não é cabível nas execuções fiscais, pois

incompatível com a lei execução fiscal e as normas do CTN, pelos seguintes motivos:


A indicação legal do responsável tributárioé feita pelo CTN no art. 135, III, edetermina que diretor, gerente, ourepresentante legal, respondepessoalmente por atos da empresapraticados com excesso de poder, ouinfração à lei, contrato social ou estatuto

A LEF autoriza no art. 4º,V, que aexecução poderá ser promovidadesde o início contra oresponsável, nos termos da lei,por dívidas, tributárias ou não, depessoas físicas ou pessoasjurídicas de direito privado



TJSP“AGRAVO – EXECUÇÃO FISCAL referente a ISS de 2006 – Município de São José doRio Preto – Redirecionamento da execução contra sócio administrador – No caso,cabimento, pois demonstrada a dissolução irregular da empresa – Precedentes esúmula 435 do c. STJ – Desnecessidade de instauração de incidente dedesconsideração da pessoa jurídica, pois o sócio responde pessoalmente com seusbens por ato ilícito da empresa – Contraditório e ampla defesa que podem serexercidos na própria execução – RECURSO PROVIDO”.(TJSP, Relator: Rodrigues deAguiar; Comarca: São José do Rio Preto; Órgão julgador: 15ª Câmara de DireitoPúblico; Data do julgamento: 09/08/2016; Data de registro: 09/08/2016).




TJSPCom efeito, o incidente de desconsideração da personalidade jurídica é reguladopelos artigos 133 a 137 do Código de Processo Civil de 2015, nos seguintes termos:(…) Assim sendo, denota-se que o referido Incidente somente pode ser instauradomediante pedido da parte ou do Ministério Público, quando o caso, o que nãoocorreu nos autos originário deste recurso, cuja instauração se deu, de ofício, peloJuízo. Nesse diapasão, a antecipação da tutela recursal deve ser deferida,determinando-se ao Juízo a quo que aprecie o pedido de redirecionamento daexecução fiscal independente da Instauração do Incidente de Desconsideração dapersonalidade jurídica. Diante do exposto, defiro o pedido de antecipação da tutelarecursal” (TRF3 no agravo de instrumento nº 0012087-07.2016.4.03.0000/SP,em 07 de julho de 2016).



Exclusão da responsabilidade do sócio: inaplicabilidade do Código Civil

CC, Art. 1.003. A cessão total ou parcial de quota, sem a correspondente

modificação do contrato social com o consentimento dos demais sócios, não terá

eficácia quanto a estes e à sociedade.

Parágrafo único. Até dois anos depois de averbada a modificação do contrato,

responde o cedente solidariamente com o cessionário, perante a sociedade e

terceiros, pelas obrigações que tinha como sócio.



No Recurso Especial nº 1.312.591/RS, O STJ chegou à seguinte conclusão: a

limitação temporal de dois anos, prevista no Código Civil, se restringe às obrigações

do ex-sócio como sócio, ou seja, obrigações "ordinárias", não abrangendo eventuais

obrigações decorrentes de atos de desvio de finalidade ou confusão patrimonial.

Assim, naquelas situações específicas, autorizadoras da desconsideração da

personalidade jurídica, há uma atribuição de responsabilidade não por obrigações

"ordinárias" da condição de sócio, mas, isso sim, por obrigações "extraordinárias"

decorrentes justamente do abuso, desvio de finalidade ou confusão patrimonial da

pessoa jurídica.Prof. Marcello Leal 14



CTN, Art. 135. São pessoalmente responsáveis pelos créditos correspondentes a

obrigações tributárias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou

infração de lei, contrato social ou estatutos:

I - as pessoas referidas no artigo anterior;

II - os mandatários, prepostos e empregados;

III - os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurídicas de direito

privado.




Requisitos objetivos

Excesso de poderes

Infração à lei

Infração ao Contrato Social

(ou ES)



O que seria excesso de poderes?

CC, Art. 1.015. No silêncio do contrato, os administradores podem praticar todos os

atos pertinentes à gestão da sociedade; não constituindo objeto social, a oneração

ou a venda de bens imóveis depende do que a maioria dos sócios decidir.

Parágrafo único. O excesso por parte dos administradores somente pode ser oposto

a terceiros se ocorrer pelo menos uma das seguintes hipóteses:

I - se a limitação de poderes estiver inscrita ou averbada no registro próprio da

sociedade;

II - provando-se que era conhecida do terceiro;

III - tratando-se de operação evidentemente estranha aos negócios da sociedade.Prof. Marcello Leal 17


O que seria infração à lei?

CC, Art. 1.009. A distribuição de lucros ilícitos ou fictícios acarreta responsabilidade

solidária dos administradores que a realizarem e dos sócios que os receberem,

conhecendo ou devendo conhecer-lhes a ilegitimidade.

Art. 1.013. A administração da sociedade, nada dispondo o contrato social,

compete separadamente a cada um dos sócios.

(...)

§ 2o Responde por perdas e danos perante a sociedade o administrador que realizar

operações, sabendo ou devendo saber que estava agindo em desacordo com a

maioria.


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