o direito sucessÓrio dos...

O DIREITO SUCESSÓRIO DOS CÔNJUGES

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Herdeiros Necessários

• Ascendentes, descendentes e cônjuge, de acordo

com o art. 1845. O legislador fez uma escolha

política: quis, como regra, instituir como herdeiro

necessário o cônjuge.

• PROBLEMA: Inclui-se aqui o companheiro?

• Posição doutrinária e jurisprudencial.

• Implicação jurídica da existência de herdeiros

necessários.


Direito de Concorrência

• Direito de o cônjuge

(legitimado nos termos

do artigo 1830)

concorrer com

descendentes

(dependendo do regime

de bens adotado) ou

ascendentes (sempre) à

herança.


Sucessão Legítima

• Art. 1829. A sucessão legítima defere-se na

seguinte ordem:

I – aos descendentes, em concorrência com o

cônjuge sobrevivente, salvo se casado este com o

falecido no regime da comunhão universal, ou no

da separação obrigatória de bens, ou se, no regime

da comunhão parcial, o autor da herança não

houver deixado bens particulares;


Regimes em que o cônjuge não concorrerá com os descendentes

Interpretação literal:

• Na comunhão universal de bens.

• Na separação obrigatória de bens.

• Na comunhão parcial de bens, em que o

falecido não deixa bens particulares.


Regimes em que o cônjuge Concorrerá com os descendentes

Interpretação Literal:

• Na separação convencional de bens.

• Na comunhão parcial em que o autor da herança

deixou bens particulares. Aqui se pergunta: sobre a

totalidade da herança ou apenas quanto aos bens

particulares?

• Na participação final nos aquestos (quanto aos

bens particulares).


ENUNCIADO Jornada de direito civil

• Enunciado 270

• Art. 1.829: “O art. 1.829, inc. I, só assegura ao cônjuge sobrevivente o direito de concorrência com os descendentes do autor da herança quando casados no regime da separação convencional de bens ou, se casados nos regimes da comunhão parcial ou participação final nos aquestos, o falecido possuísse bens particulares, hipóteses em que a concorrência se restringe a tais bens, devendo os bens comuns (meação) ser partilhados exclusivamente entre os descendentes”.

• Assim como a maioria doutrinária, Giselda Hironaka acompanha essa tese, defendendo o ponto de vista que interpreta o dispositivo limitando a concorrência do cônjuge supérstite, que era casado sob o regime da comunhão parcial de bens, com os descendentes, exclusivamente aos bens particulares do de cujus.

• O raciocínio do legislador estaria baseado no fato de que os bens que pertenciam ao casal já são divididos em função da dissolução da sociedade conjugal em decorrência da morte. Já no que tange aos bens particulares do autor da herança são partilhados pelos herdeiros a título de sucessão causa mortis, inclusive o cônjuge já que é considerado herdeiro necessário.

• Por outro lado, Maria Helena Diniz adota posicionamento diverso. Para ela no que tange a concorrência do cônjuge sobrevivente com os descendentes, também deve ser observado se o falecido possuía bens particulares se casado no regime comunhão parcial, incidindo sobre o todo e não apenas sobre os bens particulares.

• Maria Berenice Dias entende que deve ser respeitado o que foi pactuado pelos nubentes, mantendo a incomunicabilidade dos bens particulares ao cônjuge sobrevivente, como já era a forma vigente durante a união do casal.

STJ

• O Superior Tribunal de Justiça estabeleceu

posicionamento baseado “na idéia de que a

vontade do cônjuge, manifestada no

casamento, deve ser tomada em

consideração também no momento de

interpretar as regras sucessórias.”

• REsp 1117563 / SP, Rel. Min. Nancy

Andrighi. Julgado em 17-12-2009.

• “Se em vida os cônjuges assumiram, por vontade própria, o regime da comunhão parcial de bens, na morte de um deles, deve essa vontade permanecer respeitada, sob pena de ocorrer, por ocasião do óbito, o retorno ao antigo regime legal: o da comunhão universal, em que todo acervo patrimonial, adquirido na constância ou anteriormente ao casamento, é considerado para efeitos de meação. (...) Não se pode ter após a morte o que não se queria em vida. A adoção do entendimento de que o cônjuge sobrevivente casado pelo regime da comunhão parcial de bens concorre com os descendentes do falecido a todo o acervo hereditário, viola, além do mais, a essência do próprio regime estipulado.”

ASSIM, POR ESTA DECISÃO:

• De acordo com o regime de bens, cônjuge pode ser

meeiro, herdeiro ou os dois.

• Comunhão universal: meeiro.

• Comunhão parcial de bens: meeiro e herdeiro

sobre os bens comuns.

• Separação obrigatória de bens: convencional e

legal (STJ no REsp 992.749-MS, de 01.12.2009) .

• Na convencional, não é meeiro, nem herdeiro; na

legal, não é herdeiro, mas possível invocar a

Súmula 377 do STF para fins de meação.

ACORDÃO STJ

• DIREITO PROCESSUAL CIVIL. AÇÃO DE PETIÇÃO DE HERANÇA. EXTINÇÃO DO PROCESSO SEM RESOLUÇÃO DO MÉRITO. ILEGITIMIDADE ATIVA AD CAUSAM. CÔNJUGE SUPÉRSTITE QUE NÃO OSTENTA A QUALIDADE DE HERDEIRA. CHAMAMENTO DOS FILHOS A SUCEDER. INEXISTÊNCIA DE CONCORRÊNCIA SUCESSÓRIA ENTRE OS DESCENDENTES E A CONSORTE. MATRIMÔNIO CONTRAÍDO SOB O REGIME OBRIGATÓRIO DA SEPARAÇÃO DE BENS. ILEGITIMIDADE FLAGRANTE. AUSÊNCIA, OUTROSSIM, DE INTERESSE PROCESSUAL, NA MODALIDADE ADEQUAÇÃO. DEMANDA INSERVÍVEL À REIVINDICAÇÃO DOS AQÜESTOS. INTELIGÊNCIA DOS ARTS. 1.824, 1.829, INC. I, E 1.845, TODOS DO CÓDIGO CIVIL DE 2002 C/C ARTS. 3º E 267, INC. VI, AMBOS DO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL. RECURSO DESPROVIDO.

1. A cônjuge supérstite, cujo regime de bens adotado no matrimônio com o falecido era o da separação obrigatória de bens, não goza de legitimidade para intentar ação de petição de herança, porque ausente a qualidade de herdeira.

2. A ação de petição de herança é, ademais, instrumento processual inservível à pretensão de reivindicação dos aqüestos. Apelação Cível n. 2008.025781-6, da Capital / Distrital do Norte da Ilha. Relator: Des. Eládio Torret Rocha. Julgado em 25.11.2008.


• Regime matrimonial. Sucessão. Trata-se de recurso interposto contra acórdão exarado pelo TJ que deferiu pedido de habilitação de viúva como herdeira necessária. A questão resume-se em definir se o cônjuge sobrevivente – que fora casado com o autor da herança sob o regime da separação convencional de bens – participa da sucessão como herdeiro necessário em concorrência com os descendentes do falecido. No caso, a situação fática vivenciada pelo casal, declarada desde já a insuscetibilidade de seu reexame nesta via recursal, é a seguinte:


• Cuida-se de um casamento que durou dez meses;

quando desse segundo casamento, o autor da

herança já havia formado todo seu patrimônio e

padecia de doença incapacitante; os nubentes

escolheram, voluntariamente, casar pelo regime da

separação convencional, optando, por meio de

pacto antentenupcial lavrado em escritura pública,

pela incomunicabilidade de todos os bens

adquiridos antes e depois do casamento, inclusive

frutos e rendimentos.


• Para a Min. Relatora, o regime de separação obrigatória de bens previsto no art. 1.829, I, do CC/2002 é gênero que agrega duas espécies: a separação legal e a separação convencional. Uma decorre da lei; a outra, da vontade das partes, e ambas obrigam os cônjuges, uma vez estipulado o regime de separação de bens, à sua observância. Não remanesce, para o cônjuge casado mediante separação de bens, direito à meação tampouco à concorrência sucessória, respeitando-se o regime de bens estipulado, que obriga as partes na vida e na morte. Nos dois casos, portanto, o cônjuge sobrevivente não é herdeiro necessário.


• Entendimento em sentido diverso suscitaria clara antinomia entre os arts. 1.829, I, e 1.687 do CC/2002, o que geraria uma quebra da unidade sistemática da lei codificada e provocaria a morte do regime de separação de bens. Por isso, deve prevalecer a interpretação que conjuga e torna complementares os citados dispositivos. Se o casal firmou pacto no sentido de não ter patrimônio comum e se não requereu a alteração do regime estipulado, não houve doação de um cônjuge ao outro durante o casamento, tampouco foi deixado testamento ou legado para o cônjuge sobrevivente, quando seria livre e lícita qualquer dessas providências, não deve o intérprete da lei alçar o cônjuge sobrevivente à condição de herdeiro necessário, concorrendo com os descendentes, sob pena de clara violação do regime de bens pactuado (REsp 992.749-MS, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 1º/12/2009).

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O quinhão do cônjuge que concorre com os descendentes

• Art. 1832 – O cônjuge herdará quinhão igual ao

dos descendentes que sucederem por cabeça.

Porém, a quota do cônjuge não poderá ser

inferior a ¼ se for ascendente dos herdeiros com

quem concorrer.

• Filhos comuns: concorre com garantia da quota

mínima.

• Filhos exclusivos do ‘de cujus’: concorre, mas

sem a quota mínima.


Filiação híbrida?

• É a hipótese da existência de

descendentes exclusivos do autor da

herança e comuns com o cônjuge

supérstite.

• De acordo com Zeno Veloso, a maioria

doutrinária entende que a regra

estabelecida pelo art. 1832, reservando

uma quarta parte da herança ao cônjuge

sobrevivente, não é aplicável.

• O patrimônio deve ser dividido

igualmente, como se todos fossem

herdeiros exclusivos do falecido.


ASSIM:

• A primeira corrente entende que ao cônjuge somente é assegurado ¼ parte da herança se for ascendente de todos os herdeiros com quem concorre. Se houver outros herdeiros, há a simplificação da partilha, em atenção ao princípio isonômico com relação às quotas dos filhos.

• A segunda corrente sustenta que a fração de ¼ da viúva deve ser calculada sobre a parte da herança a ser recebida pelos seus filhos e não sobre o quinhão dos enteados, o que afronta o princípio da igualdade, pois os herdeiros, todos irmãos, iriam receber quinhões diferentes.

• Giselda Hironaka sustenta a impossibilidade matemática de partição do monte-mor na hipótese de concorrência híbrida.

Direito Real de Habitação - art. 1831

• Cônjuge.

• Estende-se aos companheiros o direito real de habitação?

• As leis da União Estável – 94 e 96 – estão revogadas?

• Como se dá a sua extinção?

• Aplicação das regras do art. 1410 do CC?


STJ

• RECURSO ESPECIAL. CIVIL. DIREITO REAL DE

HABITAÇÃO. CÔNJUGE SOBREVIVENTE.

CODIFICAÇÃO ATUAL. REGIME NUPCIAL.

IRRELEVÂNCIA. RESIDÊNCIA DO CASAL. Segundo o

artigo 1.831 do Código Civil de 2002, o cônjuge

sobrevivente tem direito real de habitação sobre o

imóvel em que residia o casal, desde que seja o

único dessa natureza que integre o patrimônio

comum ou particular do cônjuge falecido. Recurso

não conhecido, com ressalva quanto à

terminologia. REsp 826838 / RJ, de 25.09.2006.


• Embargos de terceiro. Direito real de habitação. Art. 1.611,

§ 2º, do Código Civil de 1916. Usufruto. Renúncia do

usufruto: repercussão no direito real de habitação. Registro

imobiliário do direito real de habitação. Precedentes da

Corte. 1. A renúncia ao usufruto não alcança o direito real

de habitação, que decorre de lei e se destina a proteger o

cônjuge sobrevivente mantendo-o no imóvel destinado à

residência da família. 2. O direito real de habitação não

exige o registro imobiliário. 3. Recurso especial conhecido e

provid. o. REsp 565820/PR, de 16/09/2004


TJSC

• AÇÃO DECLARATÓRIA DE UNIÃO ESTÁVEL C/C DIREITO REAL

DE HABITAÇÃO. FALECIMENTO DE UM DOS

COMPANHEIROS. DIREITO DO SOBREVIVENTE

PERMANECER NO IMÓVEL QUE SERVIA DE MORADIA AO

CASAL. INTELIGÊNCIA DO ART. 7º, PARÁGRAFO ÚNICO, DA

LEI 9.278/96. IRRESIGNAÇÃO QUANTO AO INDEFERIMENTO

DO PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA. PRESENÇA, NA

HIPÓTESE, DOS REQUISITOS DO ART. 273 DO CPC.

CONCESSÃO DA MEDIDA QUE SE IMPÕE. RECURSO

PROVIDO. TJSC, Relator: Maria do Rocio Luz Santa Ritta.

Órgão Julgador: Terceira Câmara de Direito Civil. Data:

31/03/2009. Agravo de Instrumento n. 2008.063352-8,

de São Miguel do Oeste


http://tjsc6.tj.sc.gov.br/cposg/pcpoResultadoConsProcesso2Grau.jsp?CDP=01000CR2A0000




• AÇÃO DE INDENIZAÇÃO POR DANOS MATERIAIS. HERDEIROS QUE

INGRESSAM COM COBRANÇA DE VALORES RELATIVOS A CINQUENTA

POR CENTO DOS ALUGUÉIS DE IMÓVEL EM QUE RESIDIA A RÉ, QUE

CONVIVIA COM O AUTOR DA HERANÇA À ÉPOCA DE SEU FALECIMENTO.

UNIÃO ESTÁVEL ENTRE O DE CUJUS E A RÉ DECLARADA MEDIANTE

SENTENÇA PROFERIDA EM AÇÃO DE RECONHECIMENTO DE

SOCIEDADE DE FATO. IMÓVEL ÚNICO. APLICABILIDADE DO ART. 7º,

PARÁGRAFO ÚNICO, DA LEI N. 9.278/96 (NÃO REVOGADA PELO ATUAL

CÓDIGO CIVIL). DIREITO REAL DE HABITAÇÃO CARACTERIZADO.

SENTENÇA MANTIDA. RECURSO DESPROVIDO. Ocorrendo o falecimento

de um dos conviventes, e havendo um único imóvel destinado à

residência do casal, há que se garantir o direito real de habitação ao

sobrevivente. (Apelação Cível n. 2009.032711-6, de Criciúma. Relator:

Marcus Tulio Sartorato. Órgão Julgador: Terceira Câmara de Direito Civil.

Data: 25/08/2009).


http://tjsc6.tj.sc.gov.br/cposg/pcpoResultadoConsProcesso2Grau.jsp?CDP=01000E94S0000



TJMG

• EXTINÇÃO DE CONDOMÍNIO - BEM IMÓVEL UTILIZADO PELA

COMPANHEIRA SOBREVIVENTE - RESIDÊNCIA DA FAMÍLIA - DIREITO DE

REAL DE HABITAÇÃO.- Independente da contribuição para a aquisição

do imóvel, é assegurado pelo novo Código Civil ao cônjuge sobrevivente

o direito real de habitação relativo ao único imóvel destinado à

residência da família, regra que é estendida à companheira, sob pena

de se incorrer em inconstitucionalidade, até porque o Código vigente

não revogou a Lei nº 9.278/96, que também assegura o direito real de

habitação quando do falecimento de um dos conviventes da união

estável. (TJMG, Ap. Cível. n. 0441.05.001560-7/001, rel. Des. Duarte

de Paula, j. em 06.09.2006) - grifo nosso.


Requisitos necessários para que o cônjuge seja herdeiro – artigo 1830

• O cônjuge não pode estar separado, nem

divorciado.

• O cônjuge não pode estar separado de fato

há mais de dois anos.

• PROBLEMAS: 1.A partir da separação de fato

há que se falar em legitimidade sucessória?

2. Se, o casal está há mais de dois anos

separados de fato, porém por CULPA do

falecido?


• Retrocesso: a “Culpa mortuária”

estabelecida, conforme Rolf Madaleno.

• Qual a melhor interpretação para o artigo

1830?

• A posição doutrinária e jurisprudencial.


Separação de Fato

• É a separação de fato que põe fim ao casamento.

• O pressuposto para reconhecer a co-propriedade é a presunção de esforço comum e mútua colaboração na constituição e preservação dos bens adquiridos durante o período de convívio. Com o fim da convivência não há motivo para pressupor o estado de comunhão. Não há mais a comunhão plena de vida.

• É descabido e enseja o enriquecimento sem causa de um dos cônjuges que, em face da separação, em nada colaborou no aumento do acervo patrimonial.


II – aos ascendentes, em concorrência com o

cônjuge;

• Na concorrência com os ascendentes não

mais se apresentam as restrições

decorrentes do regime de bens. Assim,

será sempre herdeiro, independentemente

do regime patrimonial em que o viúvo ou

viúva eram casados com o de cujus,

mesmo que já tenha recebido sua meação.


OBSERVAR A COTA ESTABELECIDA EM LEI

• Artigos 1836 e 1837:

• 1/3 se concorrer com ascendentes em

primeiro grau (sogro e sogra);

• 1/2 se concorrer apenas com um deles ou

se maior for aquele grau.

III - Ao cônjuge sobrevivente;

• O cônjuge sobrevivente concorre com os ascendentes e descendentes do falecido e herda todo o patrimônio, no caso de não existirem as classes supramencionadas, uma vez que é considerado herdeiro necessário pelo art. 1.845 do CC.

• Assim, na existência do casamento é absoluto o direito sucessório do mencionado herdeiro, e ainda, segundo a legislação vigente, o cônjuge sobrevivente tem prioridade absoluta sobre os irmãos, sobrinhos e outros colaterais até o 4º grau do falecido.

IV – aos colaterais.

• Irmãos, sobrinhos, tios e primos.

• Sucessão entre irmãos bilaterais e

unilaterais.

Sucessão dos Companheiros • É essencial que a união estável

persista até a morte do autor da

sucessão.

• O tempo que durou o

relacionamento, ou a existência de

filhos comuns, não importam para

sua caracterização, apenas a

comprovação da existência do laço

afetivo com os requisitos, podendo

ser atestada por todos os meios de

prova admitidos em direito.


IMPEDIMENTOS E CAUSAS SUPENSIVAS

• Para reconhecimento dessa união, os companheiros não podem apresentar qualquer causa de impedimento matrimonial absoluto, definidas pelo art. 1.521 do CC, salvo no que se refere às pessoas casadas que estiverem separadas de fato.

• Igualmente, os impedimentos constantes no art. 1.523 não são obstáculo para a sua formação, deixando claro que a união estável em momento algum pode ser confundida com o concubinato, já que de acordo com a previsão do art. 1.727 “as relações não eventuais entre o homem e a mulher, impedidos de casar, constituem concubinato, e não geram os mesmo efeitos jurídicos da união estável.”

DIREITO REAL DE HABITAÇÃO

• O Código Civil foi omisso sobre o tema com relação aos companheiros.

• O Enunciado n. 117 da I Jornada de Direito Civil afirma que a garantia habitacional prevista no art. 1.831 do CC deve ser também conferida ao companheiro, aplicada analogicamente em função do direito a moradia determinado pelo art. 6º da CF e ao par. 7º da Lei 9.278/96 que não foi revogado.

• Assim, majoritariamente, os Tribunais e a doutrina entendem ser estendida aos companheiros tal direito.

• Artigo 1790. A companheira ou companheiro participará da sucessão do outro, quanto aos bens adquiridos onerosamente na vigência da união estável, nas condições seguintes:

• Verifica-se a partir da leitura do caput do at. 1.790 que a sucessão do companheiro é limitada aos bens adquiridos onerosamente na vigência da união estável.

• Assim, denota-se que o convivente já é meeiro dos bens que constituíram sua quota parte na herança do falecido, eis que nos termos do art. 1.725 o regime patrimonial de bens supletivo é o da comunhão parcial, ou seja, não havendo contrato entre os companheiros dispondo o contrário, a união é finda sob o regime legal.

I – Se concorrer com filhos comuns, terá direito a uma cota equivalente à que por lei for atribuída ao filho;

II – se concorrer com descendentes só do autor da herança, tocar-lhe-á a metade do que couber a cada um daqueles;

• Na sucessão do companheiro não há regra que assegure a quota mínima de uma quarta parte da herança se for ascendente dos herdeiros com que concorrer, como é garantido ao cônjuge através da regra do art. 1832 do CC.


FILIAÇÃO HÍBRIDA?

• A discussão doutrinária no que tange à

concorrência do convivente supérstite com

os descendentes gira em torno da

conjectura de filiação híbrida, ou seja, a

existência de filhos comuns dos

companheiros concomitantemente a de

exclusivos do falecido, que não é prevista na

lei.

• De acordo com Euclides de Oliveira, várias possibilidades para o partilhamento da herança são analisadas nesse caso, vez que se pode considerar todos os filhos como se fossem comuns, onde o companheiro ficaria com quota igual; como se todos fossem exclusivos, restringindo a quota do companheiro à metade; ou ainda a realização de um cálculo proporcional, mesclando “a quota igualitária com relação aos filhos comuns e só metade no que coubesse aos demais.

• Francisco Cahali adota o posicionamento

que defende a aplicação do inciso I do art.

1.790 aos casos em tela, eis que a situação

híbrida pode ser amparada em decorrência

da amplitude do inciso, ao passo que não se

encaixa ao previsto no inciso II do mesmo

artigo, já que este estabelece

expressamente a aplicação somente aos

filhos do autor.

• Já Zeno Veloso entende que diante da concorrência do companheiro com filhos de origem comum e exclusiva do de cujus deve prevalecer o disposto no inciso II do aludido artigo, isto porque, de seu ponto de vista, “os filhos do companheiro sobrevivente ainda tem a expectativa de herdar deste, enquanto filhos que teve o falecido em outro relacionamento não tem essa esperança” sendo assim cabe ao convivente sobrevivente a metade do que foi conferido a cada um dos descendentes, para que não haja um maior prejuízo aos filhos exclusivos.

ENUNCIADO DA CJF

• Enunciado 226:

• At. 1790: “Aplica-se o inc. I do art. 1.790

também na hipótese de concorrência do

companheiro sobrevivente com outros

descendentes comuns, e não apenas na

concorrência com filhos comuns.”

TJRS

• AGRAVO DE INSTRUMENTO. SUCESSÃO. INVENTÁRIO. COMPANHEIRA. PARTICIPAÇÃO COMO HERDEIRA. BENS ADQUIRIDOS ONEROSAMENTE NA CONSTÂNCIA DA UNIÃO ESTÁVEL.

• É permitido à companheira receber quinhão hereditário igual ao do filho comum e dos exclusivos quanto aos bens adquiridos na constância da união estável. Inteligência do art. 1.790, I, do CC. Agravo de Instrumento provido de plano. RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justiça. Agravo de Instrumento n. 70037502127, de Gravataí. Rel. Des. Jorge Luís Dall'Agnol. Julgado em: 16-12-2010.

• AGRAVO DE INSTRUMENTO. SUCESSÕES.

INVENTÁRIO. CONCORRENDO A

COMPANHEIRA COM FILHA COMUM DO

CASAL E FILHOS EXCLUSIVOS DO DE CUJUS,

POSSUI ELA DIREITO À HERANÇA, NOS

MOLDES DO ART. 1.790, I, DO CCB.

RECURSO PROVIDO. Agravo de Instrumento

n. 70018904763, de Ijuí. Rel. Des. Ricardo

Raupp Ruschel. Julgado em: 23-5-2007.

TJRS

• EMBARGOS INFRINGENTES. SUCESSÕES. INVENTÁRIO. ANULAÇÃO DE ATO JURÍDICO. RECONHECIMENTO DO COMPANHEIRO SOBREVIVENTE COMO HERDEIRO, EM CONCORRÊNCIA COM O DESCENDENTE. SUCESSÃO DO COMPANHEIRO À LUZ DO CÓDIGO CIVIL VIGENTE. CONSTITUCIONALIDADE DA REGRA PREVISTA NO ARTIGO 1.790 E INCISOS DO CÓDIGO CIVIL, QUE CONFERE TRATAMENTO DIFERENCIADO AO COMPANHEIRO E AO CÔNJUGE.

• Em razão do julgamento de improcedência no colendo Órgão Especial deste Tribunal, da Argüição de Inconstitucionalidade n.º 70029390374, reconhecendo a constitucionalidade do art. 1.790, III, do Código Civil, por aplicação do disposto no art. 211 do RITJRGS há que se reconhecer a aplicabilidade do art. 1.790, CC/02, inclusive relativamente ao inciso II, incidente no caso concreto. EMBARGOS INFRINGENTES ACOLHIDOS, POR MAIORIA Tribunal de Justiça. Embargos Infringentes n. 70032120735, de Santa Bárbara do Sul. Rel. Des. Rui Portanova. Julgado em: 12-3-2010 .

III – se concorrer com outros parentes sucessíveis, terá direito a 1/3 da herança;

• Cabe esclarecer quem são os denominados outros parentes sucessíveis a que o inciso se refere, e, segundo Giselda Hironaka, deve-se recorrer à ordem de vocação hereditária, por meio dos art. 1.829 e seguintes do Código Civil.

• Assim, esses parentes são os ascendentes, sem limitação de grau, seguidos pelos colaterais até o quarto grau. Resta mantida a regra de que os de grau mais próximo excluem o de mais remoto, sendo que os primeiros a serem convocados são os pais, ascendentes de primeiro grau, em concorrência com o companheiro.

STJ

• RECURSO ESPECIAL - UNIÃO ESTÁVEL - APLICAÇÃO DO REGIME DA SEPARAÇÃO OBRIGATÓRIA DE BENS, EM RAZÃO DA SENILIDADE DE UM DOS CONSORTES, CONSTANTE DO ARTIGO 1641, II, DO CÓDIGO CIVIL, À UNIÃO ESTÁVEL - NECESSIDADE - COMPANHEIRO SUPÉRSTITE - PARTICIPAÇÃO NA SUCESSÃO DO COMPANHEIRO FALECIDO QUANTO AOS BENS ADQUIRIDOS NA CONSTÂNCIA DA UNIÃO ESTÁVEL - OBSERVÂNCIA - INTELIGÊNCIA DO ARTIGO 1790, CC - RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO.

• [...]

• IV - Ressalte-se, contudo, que a aplicação de tal regime deve inequivocamente sofrer a contemporização do Enunciado n. 377/STF, pois os bens adquiridos na constância, no caso, da união estável, devem comunicar-se, independente da prova de que tais bens são provenientes do esforço comum, já que a solidariedade, inerente à vida comum do casal, por si só, é fator contributivo para a aquisição dos frutos na constância de tal convivência;

• V - Excluída a meação, nos termos postos na presente decisão, a companheira supérstite participará da sucessão do companheiro falecido em relação aos bens adquiridos onerosamente na constância da convivência (período que não se inicia com a declaração judicial que reconhece a união estável, mas, sim, com a efetiva convivência), em concorrência com os outros parentes sucessíveis (inciso III, do artigo 1790, CC).

• VI - Recurso parcialmente provido.

TJSC

• INVENTÁRIO. DIREITO SUCESSÓRIO DO COMPANHEIRO. AUSÊNCIA DE DESCENDENTES E ASCENDENTES. BEM INVENTARIADO ADQUIRIDO ANTERIORMENTE À UNIÃO ESTÁVEL PELA COMPANHEIRA FALECIDA. PRETENDIDA APLICAÇÃO DOS ARTS. 1.829 e 1.838 DO CÓDIGO CIVIL SOB O ARGUMENTO DE QUE O COMPANHEIRO FOI EQUIPARADO AO CÔNJUGE PELA CONSTITUIÇÃO FEDERAL. IMPOSSIBILIDADE. ENTENDIMENTO EQUIVOCADO. UNIÃO ESTÁVEL NÃO IGUALADA AO CASAMENTO, APENAS RECONHECIDA COMO ESPÉCIE DE ENTIDADE FAMILIAR PARA EFEITO DE PROTEÇÃO ESTATAL (ART. 226, § 3º, CF). SUCESSÃO DO COMPANHEIRO QUE DEVE SE SUJEITAR ÀS REGRAS DISPOSTAS NO ART. 1.790 DO CÓDIGO CIVIL. NA HIPÓTESE, DIREITO DOS COLATERAIS DA DE CUJOS À TOTALIDADE DO BEM ARROLADO (ART. 1.790, III, DO CC). DECISÃO MANTIDA. RECURSO DESPROVIDO.

• "A Constituição Federal de 1988, em seu art. 226, § 3º, elevou a união estável estabelecida entre homem e mulher ao status de entidade familiar, merecedora da proteção do Estado, sem que isso, todavia, implique na sua equiparação às famílias constituídas pelo matrimônio. Tanto assim é que o próprio dispositivo citado determina que a lei facilite a conversão da união estável em casamento, o que exclui, evidentemente, a sua paridade." (Ap. Cív. n. 2007.062494-2, de Joinville, Rel. Des. Subst. Joel Dias Figueira Júnior, j. em 13-5-2008).

IV – não havendo parentes sucessíveis, terá direito à totalidade da herança.

• Aqui pergunta-se: e os bens adquiridos fora da

união? Serão do companheiro ou serão destinados

ao Estado?

TJSC

• CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. INVENTÁRIO. DECISÃO QUE IMPEDIU A PARTICIPAÇÃO DA COMPANHEIRA NA SUCESSÃO AO ARGUMENTO DE QUE LHE BASTAVA A MEAÇÃO. IMPOSSIBILIDADE. DIREITO À SUCESSÃO ASSEGURADO. APLICAÇÃO ANALÓGICA DOS ARTS. 1829, I, 1.725, AMBOS DO CÓDIGO CIVIL. VEDADA A DISTINÇÃO ENTRE CÔNJUGE E COMPANHEIRA PARA FINS SUCESSÓRIOS OPERADA PELO ART. 1.790 DO REFERIDO DIPLOMA LEGAL. INTELIGÊNCIA DO ART. 226, § 3º, DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL. DECISÃO REFORMADA. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO.

• Os tribunais pátrios têm admitido a aplicação do art. 1.829, I, c/c art. 1.725 do referido Diploma Legal não somente para os cônjuges, como também para os companheiros, colocando ambos em posição de igualdade na sucessão. TJSC, Tulio Sartorato, Órgão Julgador: Terceira Câmara de Direito Civil. Data: 21/08/2008. Agravo de Instrumento n. 2007.035282-1, de São José


http://tjsc6.tj.sc.gov.br/cposg/pcpoResultadoConsProcesso2Grau.jsp?CDP=01000A6790000




tjsc

• INVENTÁRIO. DIREITO SUCESSÓRIO DO COMPANHEIRO. AUSÊNCIA DE DESCENDENTES E ASCENDENTES. BEM INVENTARIADO ADQUIRIDO ANTERIORMENTE À UNIÃO ESTÁVEL PELA COMPANHEIRA FALECIDA. PRETENDIDA APLICAÇÃO DOS ARTS. 1.829 e 1.838 DO CÓDIGO CIVIL SOB O ARGUMENTO DE QUE O COMPANHEIRO FOI EQUIPARADO AO CÔNJUGE PELA CONSTITUIÇÃO FEDERAL. IMPOSSIBILIDADE. ENTENDIMENTO EQUIVOCADO. UNIÃO ESTÁVEL NÃO IGUALADA AO CASAMENTO, APENAS RECONHECIDA COMO ESPÉCIE DE ENTIDADE FAMILIAR PARA EFEITO DE PROTEÇÃO ESTATAL (ART. 226, § 3º, CF). SUCESSÃO DO COMPANHEIRO QUE DEVE SE SUJEITAR ÀS REGRAS DISPOSTAS NO ART. 1.790 DO CÓDIGO CIVIL. NA HIPÓTESE, DIREITO DOS COLATERAIS DA DE CUJOS À TOTALIDADE DO BEM ARROLADO (ART. 1.790, III, DO CC). DECISÃO MANTIDA. RECURSO DESPROVIDO.

• "A Constituição Federal de 1988, em seu art. 226, § 3º, elevou a união estável estabelecida entre homem e mulher ao status de entidade familiar, merecedora da proteção do Estado, sem que isso, todavia, implique na sua equiparação às famílias constituídas pelo matrimônio. Tanto assim é que o próprio dispositivo citado determina que a lei facilite a conversão da união estável em casamento, o que exclui, evidentemente, a sua paridade." (Ap. Cív. n. 2007.062494-2, de Joinville, Rel. Des. Subst. Joel Dias Figueira Júnior, j. em 13-5-2008). Agravo de Instrumento n. 2010.009821-9, de Itapema. Rel. Desa. Maria do Rocio Luz Santa Ritta. Julgado em: 8-11-2010.

TJDF

• AGRAVO DE INSTRUMENTO. INVENTÁRIO. COMPANHEIRO SOBREVIVENTE. HERANÇA. PARTICIPAÇÃO. CONCORRÊNCIA COM DESCENDENTES. ARTIGO 1.790 DO CÓDIGO CIVIL. PRIVILÉGIO EM RELAÇÃO A CÔNJUGE SOBREVIVENTE. ALEGAÇÃO DE INCONSTITUCIONALIDADE. OFENSA AO PRINCÍPIO DA ISONOMIA. INEXISTÊNCIA.

• A CONSTITUIÇÃO FEDERAL NÃO EQUIPAROU O INSTITUTO DA UNIÃO ESTÁVEL AO DO CASAMENTO, TENDO TÃO SOMENTE RECONHECIDO AQUELE COMO ENTIDADE FAMILIAR (ART. 226, §3º, CF). DESSA FORMA, É POSSÍVEL VERIFICAR QUE A LEGISLAÇÃO CIVIL BUSCOU RESGUARDAR, DE FORMA ESPECIAL, O DIREITO DO CÔNJUGE, O QUAL POSSUI PRERROGATIVAS QUE NÃO SÃO ASSEGURADAS AO COMPANHEIRO. SENDO ASSIM, O TRATAMENTO DIFERENCIADO DADO PELO CÓDIGO CIVIL A ESSES INSTITUTOS, ESPECIALMENTE NO TOCANTE AO DIREITO SOBRE A PARTICIPAÇÃO NA HERANÇA DO COMPANHEIRO OU CÔNJUGE FALECIDO, NÃO OFENDE O PRINCÍPIO DA ISONOMIA, MESMO QUE, EM DETERMINADOS CASOS, COMO O DOS PRESENTES AUTOS, POSSA PARECER QUE O COMPANHEIRO TENHA SIDO PRIVILEGIADO. O ARTIGO 1.790 DO CÓDIGO CIVIL, PORTANTO, É CONSTITUCIONAL, POIS NÃO FERE O PRINCÍPIO DA ISONOMIA. Apelação Cível n. 2009.00.2.001862-2, AC 355.492. Rel. Des. Natanael Caetano. Julgado em: 29-4-2009.


TJRS

• AGRAVO DE INSTRUMENTO. INVENTÁRIO. SUCESSÃO DA COMPANHEIRA. ABERTURA DA SUCESSÃO OCORRIDA SOB A ÉGIDE DO NOVO CÓDIGO CIVIL. APLICABILIDADE DA NOVA LEI, NOS TERMOS DO ARTIGO 1.787. HABILITAÇÃO EM AUTOS DE IRMÃO DA FALECIDA. CASO CONCRETO, EM QUE MERECE AFASTADA A SUCESSÃO DO IRMÃO, NÃO INCIDINDO A REGRA PREVISTA NO 1.790, III, DO CCB, QUE CONFERE TRATAMENTO DIFERENCIADO ENTRE COMPANHEIRO E CÔNJUGE. OBSERVÂNCIA DO PRINCÍPIO DA EQUIDADE. Não se pode negar que tanto à família de direito, ou formalmente constituída, como também àquela que se constituiu por simples fato, há que se outorgar a mesma proteção legal, em observância ao princípio da eqüidade, assegurando-se igualdade de tratamento entre cônjuge e companheiro, inclusive no plano sucessório. Ademais, a própria Constituição Federal não confere tratamento iníquo aos cônjuges e companheiros, tampouco o faziam as Leis que regulamentavam a união estável antes do advento do novo Código Civil, não podendo, assim, prevalecer a interpretação literal do artigo em questão, sob pena de se incorrer na odiosa diferenciação, deixando ao desamparo a família constituída pela união estável, e conferindo proteção legal privilegiada à família constituída de acordo com as formalidades da lei. Agravo de instrumento n. Nº 70020389284, TJRS. 12/9/2007.


• SUCESSÃO. Herança - Disputa entre o companheiro e os irmãos da falecida, pelos bens do espólio - Interpretação harmônica do sistema jurídico de proteção às entidades familiares e do direito à herança - Inexistência de hierarquia entre a união estável e o casamento - Princípio constitucional da igualdade entre entidades familiares - Inaplicabilidade do art. 1790 do CC - Incidência dos artigos 1829, III e 1838, CC - Atribuição ao companheiro dos mesmos direitos do esposo viúvo, quanto à sucessão hereditária - Agravo de instrumento improvido. Agravo de Instrumento n. 0133163-33.2010.8.26.0000, de Barretos. Rel. Des. Paulo Eduardo Razuk. Julgado em: 17-8-2010.

• PROCESSUAL CIVIL. INVENTÁRIO. DECISÃO QUE INDEFERIU O PLEITO DE ATRIBUIÇÃO DA QUALIDADE DE ÚNICA HERDEIRA À COMPANHEIRA SOBREVIVENTE. DESNECESSIDADE DE REPARO. DIREITO QUE SOMENTE PODERÁ SER RECONHECIDO MEDIANTE AÇÃO DECLARATÓRIA DE UNIÃO ESTÁVEL. INTERLOCUTÓRIO QUE DETERMINAVA COM ABSOLUTO DESACERTO A INCIDÊNCIA DO ART. 1790 DO CÓDIGO CIVIL CASO HOUVER DIREITO SUCESSÓRIO DA AGRAVADA.

• IMPOSSIBILIDADE. APLICAÇÃO ANALÓGICA DO ART. 1829, III, DO REFERIDO DIPLOMA LEGAL QUE VEDA A DISTINÇÃO ENTRE CÔNJUGE E COMPANHEIRA PARA FINS SUCESSÓRIOS. INTELIGÊNCIA, ADEMAIS, DO ART. 226, § 3º, DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL. ORDENADO O PROSSEGUIMENTO DO INVENTÁRIO. EQUÍVOCO RECONHECIDO. NECESSIDADE DE SUSPENSÃO ATÉ O TRÂNSITO EM JULGADO DA AÇÃO DECLARATÓRIA JÁ EM TRAMITAÇÃO, PROPOSTA PELA ORA AGRAVANTE. EXEGESE DO ART. 265, IV, "A", DO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. 1. Os tribunais pátrios têm admitido a aplicação do art. 1.829 do Código Civil não somente para a cônjuge, como também para a companheira, colocando ambas em posição de igualdade na sucessão. [...] Agravo de Instrumento n. 2007.006153-5, de Lages. Rel. Des. Marcus Tulio Sartorato. Julgado em: 29-10-2008.

STJ

• CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. INVENTÁRIO. UNIÃO ESTÁVEL. RECONHECIMENTO SUPERVENIENTE. INCIDÊNCIA DO ART. 462 DO CPC. POSSIBILIDADE. ART. 2º, INCISO III, DA LEI N.º 8.971/94. AUSÊNCIA DE ASCENDENTES E DESCENDENTES DO DE CUJUS. COMPANHEIRO. TOTALIDADE DA HERANÇA.

• [...]

• 3. Havendo reconhecimento de união estável e inexistência de ascendentes ou descendentes do falecido, à sucessão aberta em 28.02.2000, antes do Código Civil de 2002, aplica-se o disposto no art. 2º, inciso III, da Lei n.º 8.971/94, circunstância que garante ao companheiro a totalidade da herança e afasta a participação de colaterais do de cujus no inventário.

• 4. Recurso especial conhecido e provido. REsp 704637 / RJ, Rel. Min. Luis Felipe Salomão. Julgado em: 17-3-2011.

INCIDENTE DE INCONSTITUCIONALIDADE

• O TJRS entendeu ser constitucional

• Diversamente do que sustenta o TJRS, o Órgão Especial do Tribunal de Justiça do Estado do Paraná ao julgar o Incidente de Inconstitucionalidade n. 10472, decidiu de pela inconstitucionalidade do dispositivo, ao passo que declarou a aplicação do art. 1.790, inciso III, do Código Civil, como uma ofensa ao art. 226, § 3º, da Constituição.

TJPR

• INCIDENTE DE INCONSTITUCIONALIDADE. SUCESSÃO DA COMPANHEIRA. ARTIGO 1.790, III, DO CÓDIGO CIVIL. INQUINADA AFRONTA AO ARTIGO 226, § 3º, DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL, QUE CONFERE TRATAMENTO PARITÁRIO AO INSTITUTO DA UNIÃO ESTÁVEL EM RELAÇÃO AO CASAMENTO. NECESSIDADE DE MANIFESTAÇÃO DO COLENDO ÓRGÃO ESPECIAL. IMPOSSIBILIDADE DE LEI INFRACONSTITUCIONAL DISCIPLINAR DE FORMA DIVERSA O DIREITO SUCESSÓRIO DO CÔNJUGE E DO COMPANHEIRO. OBSERVÂNCIA DO PRINCÍPIO DA IGUALDADE. ELEVAÇÃO DA UNIÃO ESTÁVEL AO "STATUS" DE ENTIDADE FAMILIAR. INCONSTITUCIONALIDADE RECONHECIDA. CONHECIMENTO DO INCIDENTE, DECLARADO PROCEDENTE.

• 1. Inconstitucionalidade do artigo 1.790, III, do Código Civil por afronta ao princípio da igualdade, já que o artigo 226, § 3º, da Constituição Federal conferiu tratamento similar aos institutos da união estável e do casamento, ambos abrangidos pelo conceito de entidade familiar e ensejadores de proteção estatal.

• 2. A distinção relativa aos direitos sucessórios dos companheiros viola frontalmente o princípio da igualdade material, uma vez que confere tratamento desigual àqueles que, casados ou não, mantiveram relação de afeto e companheirismo durante certo período de tempo, tendo contribuído diretamente para o desenvolvimento econômico da entidade familiar. Incidente de Inconstitucionalidade n. 10472. Rel. Des. Sérgio Arenhart. Julgado em: 4-12-2009.

TJSP

• Argüição ex officio de inconstitucionalidade do artigo 1790 do Código Civil. Constituição Federal, artigo 226. União estável. Equiparação constitucional das entidades familiares matrimoniais e extramatrimoniais, em razão de serem oriundas do mesmo vínculo, qual seja, a afeição, de que decorre a solidariedade e o respeito mútuo entre os familiares. Entidades destinatárias da mesma proteção especial do Estado, de modo que a disparidade de tratamento em matéria sucessória fere a ordem constitucional. Ponderação dos princípios da dignidade da pessoa humana, isonomia e direito fundamental à herança. Proibição do retrocesso social. Remessa dos autos ao Órgão Especial, em atenção ao artigo 97 da Lei Maior. . Agravo de Instrumento n. 0367575-40.2009.8.26.0000, de São Paulo. Rel. Des. Piva Rodrigues. Julgado em: 15-2-2011

• Para Giselda Hironaka, as limitações do art. 1.790 são visíveis sob vários aspectos, iniciando pela redação do caput que determina a limitação do acervo disponível à sucessão do companheiro aos bens adquiridos onerosamente na vigência da união estável, mas, no entanto, não deixa clara a sua intenção nos incisos III e V, quando utiliza a palavra “herança”. A dúvida reside no que o artigo estaria propondo, se a participação do companheiro na totalidade da herança ou somente à aqueles bens definidos pelo caput.

• A Quarta Turma do Superior Tribunal de Justiça

suscitou incidente de inconstitucionalidade dos

incisos III e IV do artigo 1.790 do Código Civil,

editado em 2002, e que inovou o regime

sucessório dos conviventes em união estável. A

questão foi levantada pelo ministro Luis Felipe

Salomão, relator de recurso interposto por

companheira de falecido contra o espólio do

mesmo. Com isso, a questão será apreciada pela

Corte Especial do STJ.

• Segundo o ministro, a norma tem despertado, realmente, debates doutrinário e jurisprudencial de substancial envergadura. Em seu voto, o relator citou manifestações de doutrinadores, como Francisco José Cahali, Zeno Veloso e Fábio Ulhoa, sobre o assunto. “A tese da inconstitucionalidade do artigo 1.790 do CC tem encontrado ressonância também na jurisprudência dos tribunais estaduais. De fato, àqueles que se debruçam sobre o direito de família e sucessões, causa no mínimo estranheza a opção legislativa efetivada pelo artigo 1.790 para regular a sucessão do companheiro sobrevivo”, afirmou.

• O ministro lembrou que o caput do artigo 1.790 faz alusão apenas a bens “adquiridos onerosamente na vigência da união estável”. “É bem de ver, destarte, que o companheiro, mesmo na eventualidade de ter ‘direito à totalidade da herança’ [inciso IV], somente receberá aqueles bens a que se refere o caput, de modo que os bens particulares do de cujus, aqueles adquiridos por doação, herança ou antes da união, ‘não havendo parentes sucessíveis’, terá a sorte de herança vacante”, disse Salomão.

• Quanto ao inciso III (“Se concorrer com outro

parentes sucessíveis, terá direito a um terço da

herança”), o ministro destacou que,

diferentemente do que acontece com a sucessão

do cônjuge, que somente concorre com

descendentes e ascendentes (com estes somente

na falta daqueles), o companheiro sobrevivo

concorre também com os colaterais do falecido,

pela ordem, irmãos; sobrinhos e tios; e primos,

sobrinho-neto e tio-avô

• Por exemplo, no caso dos autos, a autora viveu em união estável com o falecido durante 26 anos, com sentença declaratória passada em julgado, e ainda assim seria, em tese, obrigada a concorrer com irmãos do autor da herança, ou então com os primos ou tio-avô do de cujus”, alertou o ministro.

• Salomão frisou, ainda, que o Supremo Tribunal Federal (STF), em duas oportunidades, anulou decisões proferidas por tribunais estaduais que, por fundamento constitucional, deram interpretação demasiadamente restritiva ao artigo, sem submeter a questão da constitucionalidade ao órgão competente, prática vedada pela Súmula Vinculante n. 10.

• Diante destes elementos, tanto por

inconveniência quanto por

inconstitucionalidade, afigura-se-me que

está mesmo a merecer exame mais

aprofundado, pelo órgão competente desta

Corte, a questão da adequação

constitucional do artigo 1.790 do CC/02”,

afirmou o Ministro.

• “O art. 1.790 do Código Civil deve ser destinado à

lata do lixo, sendo declarado inconstitucional e a

partir daí, simplesmente ignorado a não ser para

fins de estudos históricos da evolução do direito.

Tal artigo num futuro não muito distante poderá

ser apontado como exemplo dos estertores de

uma época em que o legislador discriminava a

família que se formava a partir da união estável,

tratando-a como se fosse família de segunda

categoria” Rolf Madaleno

Bibliografia Recomendada

• DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das sucessões. São Paulo: RT, 2012.

• HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Comentários ao código civil. Parte especial do direito das sucessões. Da sucessão em geral; da sucessão legítima. V. 20. São Paulo: Saraiva, 2003.

• ______ et alli. Direito de Família e das Sucessões. Temas atuais. São Paulo:Método, 2010.

• LEITE, Eduardo de Oliveira. Comentários ao novo código civil. Do direito das sucessões. V. XXI. Rio de Janeiro: Forense, 2004.

• FONTANELLA, Patrícia; RUSSI, Patrícia. A possibilidade da adoção da prole eventual diante da incidência dos direitos fundamentais nas relações privadas. Disponível em: www.patriciafontanella.adv.br

• OLIVEIRA, Euclides de. Direito de Herança: A Nova Ordem da Sucessão. São Paulo: Saraiva, 2005.

• TARTUCE, Flávio; SIMÃO, José Fernando. Direito das sucessões. São Paulo: Ed. Método, 2011. v.6.

• VELOSO, Zeno. Direito hereditário do cônjuge e do companheiro. São Paulo: Saraiva, 2010.


OBRIGADA!



o direito sucessÓrio dos...

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