LEGALE - PÓS GRADUAÇÃO EM DIREITO EMPRESARIAL

Teoria Geral da Empresa III

Professor Doutor Rogério Martir

Doutor em Ciências Jurídicas e Sociais, Advogado Especializado em Direito Empresarial e Direito do Trabalho, Professor Universitário, Pós Graduação, MBA e de Cursos Preparatórios Para Carreiras Jurídicas, Sócio da Martir Advogados Associados - Consultoria Jurídica Empresarial e para o Terceiro Setor.

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BLOCO I

BLOCO I

O REGISTRO DAS PESSOAS JURÍDICAS

• O REGISTRO DAS PESSOAS JURÍDICAS

• Como já estudo anteriormente, a personalidade jurídica nasce com o Registro da Pessoa Jurídica e este registro possui modalidade e órgão próprio para sua efetivação.

• A legislação de base que trata do Registro se encontra no Código Civil do Art. 1.150 a 1.154.

O REGISTRO DAS PESSOAS JURÍDICAS

• Regra basilar:

• Art. 1.150. O empresário e a sociedade empresária vinculam-se ao Registro Público de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais, e a sociedade simples ao Registro Civil das Pessoas Jurídicas, o qual deverá obedecer às normas fixadas para aquele registro, se a sociedade simples adotar um dos tipos de sociedade empresária.

NOME EMPRESARIAL

• NOME EMPRESARIAL

• Trata-se do nome, obrigatoriamente, adotado pelos empresários e não empresários, e deve figurar como cláusula essencial (obrigatória) nos contratos ou estatutos sociais, ou nas declarações de constituição individual de Pessoa Jurídica.

• A legislação pertinente encontra-se nos Arts. 1.155 à 1.168 do Código Civil.

NOME EMPRESARIAL

• FINALIDADE E ESPÉCIES

• É considerado como bem incorpóreo do estabelecimento empresarial. Serve para distinguir um empresário do outro.

• Os nomes empresariais se dividem em duas espécies: Firma ou Denominação Social.

• Nome empresarial também e sinônimo de Razão Social.

NOME EMPRESARIAL

• Firma: é o nome empresarial formado pelo nome civil e/ou patronímico (nome de família), ou de parte desse nome do empresário individual ou dos sócios de uma sociedade empresária.

• Denominação: é a utilização de expressão (fictícia) mais complementos que identifiquem a atividade da sociedade.

NOME EMPRESARIAL

• POSSIBILIDADE E OBRIGAÇÃO

• As sociedades empresárias poderão adotar firma ou denominação, dependendo do tipo societário escolhido.

• O legislador impôs às sociedades em nome coletivo e em comandita simples o dever de adotar somente firma.

NOME EMPRESARIAL

• As sociedades anônimas tem o dever de adotar somente denominação (ressalvada a exceção do art. 3º da Lei das S/A, que prevê a possibilidade de figurar o nome do fundador, de acionista ou de 3º que ajudou a fundar a sociedade, a título de homenagem).

• Já as limitadas e comanditas por ações a faculdade de optar entre firma ou denominação.

NOME EMPRESARIAL

• PROTEÇÃO AO NOME EMPRESARIAL

• A proteção ao nome empresarial nasce automaticamente com o registro (arquivamento) dos atos constitutivos no Registro Público de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais.

• Esta proteção é limitada apenas ao Estado-membro (São Paulo, Bahia, Amazonas etc.) no qual a Junta tem competência.

NOME EMPRESARIAL

• Dentro de um mesmo Estado duas Pessoas Jurídicas não podem ter o mesmo nome / razão social.

• Para oficialização do registro do nome empresarial são necessários cumprir alguns requisitos/princípios que iremos estudar adiante.

NOME EMPRESARIAL

• PRINCÍPIOS / REQUISITOS QUE REGULAM O NOME EMPRESARIAL

• PRINCÍPIO DA NOVIDADE

• PRINCÍPIO DA VERACIDADE

NOME EMPRESARIAL

• Princípio da Novidade

• O nome empresarial deve ser levado a registro e, deve ser diferente dos nomes que já existem registrados na Junta Comercial, portanto um nome novo. O que se leva em consideração é o vocábulo principal.

NOME EMPRESARIAL

• Princípio da Veracidade

• O nome empresarial deve estampar dados verdadeiros sobre a pessoa do empresário individual ou dos sócios da sociedade empresária, e refletir com clareza a atividade que o empresário desenvolve, sendo vedado o uso de termos em aberto ou que induzem ao erro de interpretação.

NOME EMPRESARIAL

• COMPLEMENTOS AO NOME EMPRESARIAL

• Além do nome empresarial propriamente dito, este também deve ser acompanhado do objeto social de forma resumida e do tipo societário.

• Não é mais necessário informar se é ME ou EPP.

• Exemplo: “ALVORADA PÃES E DOCES LTDA”

NOME EMPRESARIAL

• NOME FANTASIA

• Trata-se do nome de divulgação/marketing. O título do estabelecimento empresarial. Não pode ser confundido com o Nome empresarial.

• Exemplo: Regina da Silva Cosméticos N/C (Firma) poderá adotar o nome: BELA COSMÉTICOS.

NOME EMPRESARIAL

• O título do estabelecimento empresarial é o nome utilizado na fachada deste. Funciona como um chamariz sobre os consumidores dos produtos ou dos serviços oferecidos pelo empresário.

• O Nome Fantasia não tem proteção decorrente de registro, ou seja, não se protege o título de um estabelecimento (de quem se apropria dele indevidamente), embasado em registros efetuados na Junta ou em outro órgão.

NOME EMPRESARIAL

• O mecanismo de proteção terá como fundamento a responsabilidade de reparar os danos causados a outrem, por atos ilícitos (Art. 186 e 927, CC).

• Art. 186: “Aquele que, por ação ou omissão voluntária, negligência ou imprudência, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilícito”.

• Art. 927 - Aquele que, por ato ilícito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repará-lo”.

NOME EMPRESARIAL

• NOME DE OUTRAS PESSOAS JURÍDICAS

• Sociedades Simples, Associações e Fundações -Equipara-se ao nome empresarial, para efeitos de proteção (§ único do art. 1.155 CC).

• Cooperativas - adotam denominação integrada pelo vocábulo “cooperativa” (art.1.159, CC). Exemplo: [COOLMÉIA - Cooperativa Ecológica] –[PROMOVENDO – Cooperativa de crédito dos vendedores de Olinda].

ME E EPP ENQUADRAMENTO FISCAL

• ME E EPP ENQUADRAMENTO FISCAL

• A Lei Complementar 123 institui o Estatuto Nacional da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte além de alterar vários dispositivos em diversas leis e reger a tributação na modalidade do Simples Nacional (reunião de vários tributos em um só).

• Tudo depende da Receita bruta anual para o enquadramento em uma das modalidades. Não se trata de tipo societário, mas sim enquadramento fiscal/tributário:

ME E EPP ENQUADRAMENTO FISCAL

• A Microempresa - ME – Pessoa Jurídica individual ou coletiva (sociedade), cuja receita bruta anual é igual ou inferior a R$ 360.000,00.

• Empresa de Pequeno Porte - EPP – Pessoa Jurídica individual ou coletiva (sociedade) cuja receita bruta anual seja superior a R$ 360.000,00 e igual ou inferior a R$ 4.800.000,00.

BLOCO II

BLOCO II

ESCRITURAÇÃO

• ESCRITURAÇÃO

• A Pessoa Jurídica não possui corpo físico, logo sua materialização é feita documentalmente através de sua escrituração.

• O Operador do Direito Empresarial precisa conhecer e compreender ao menos o básico desta materialização para que possa dialogar com o setor contábil/fiscal e este básico está no Código civil (Art. 1.079 ao 1.195).

ESCRITURAÇÃO

• A escrituração possui 03 funções:

• 1ª) gerencial;

• 2ª) documental,

• 3ª) fiscal.

ESCRITURAÇÃO

• OBRIGATORIEDADE:

• Art. 1.179. O empresário e a sociedade empresária são obrigados a seguir um sistema de contabilidade, mecanizado ou não, com base na escrituração uniforme de seus livros, em correspondência com a documentação respectiva, e a levantar anualmente o balanço patrimonial e o de resultado econômico.

ESCRITURAÇÃO

• § 1 o Salvo o disposto no art. 1.180, o número e a espécie de livros ficam a critério dos interessados.

• § 2 o É dispensado das exigências deste artigo o pequeno empresário a que se refere o art. 970 .

• “Art. 970. A lei assegurará tratamento favorecido, diferenciado e simplificado ao empresário rural e ao pequeno empresário, quanto à inscrição e aos efeitos daí decorrentes.”

ESCRITURAÇÃO

• LIVRO DIÁRIO, INDISPENSÁVEL PARA QUEM ESTÁ OBRIGADO

• Art. 1.180. Além dos demais livros exigidos por lei, é indispensável o Diário, que pode ser substituído por fichas no caso de escrituração mecanizada ou eletrônica.

ESCRITURAÇÃO

• REGISTROS DAS OPERAÇÕES (HOJE ELETRÔNICO)

• Art. 1.181. Salvo disposição especial de lei, os livros obrigatórios e, se for o caso, as fichas, antes de postos em uso, devem ser autenticados no Registro Público de Empresas Mercantis.

• Parágrafo único. A autenticação não se fará sem que esteja inscrito o empresário, ou a sociedade empresária, que poderá fazer autenticar livros não obrigatórios.

ESCRITURAÇÃO

• A FIGURA DO CONTADOR (ESSENCIAL)

• Art. 1.182. Sem prejuízo do disposto no art. 1.174 , a escrituração ficará sob a responsabilidade de contabilista legalmente habilitado, salvo se nenhum houver na localidade.

• OBS. Art. 1.174 – Indicação na Junta Comercial

ESCRITURAÇÃO

• FORMA E COMPOSIÇÃO DA ESCRITURAÇÃO

• Art. 1.183. A escrituração será feita em idioma e moeda corrente nacionais e em forma contábil, por ordem cronológica de dia, mês e ano, sem intervalos em branco, nem entrelinhas, borrões, rasuras, emendas ou transportes para as margens.

ESCRITURAÇÃO

• Parágrafo único. É permitido o uso de código de números ou de abreviaturas, que constem de livro próprio, regularmente autenticado.

• Art. 1.184. No Diário serão lançadas, com individuação, clareza e caracterização do documento respectivo, dia a dia, por escrita direta ou reprodução, todas as operações relativas ao exercício da empresa.

ESCRITURAÇÃO

• § 1 o Admite-se a escrituração resumida do Diário, com totais que não excedam o período de trinta dias, relativamente a contas cujas operações sejam numerosas ou realizadas fora da sede do estabelecimento, desde que utilizados livros auxiliares regularmente autenticados, para registro individualizado, e conservados os documentos que permitam a sua perfeita verificação.

ESCRITURAÇÃO

•VALIDAÇÃO TÉCNICA / RESPONSABILIDADE

•§ 2 o Serão lançados no Diário o balanço patrimonial e o de resultado econômico, devendo ambos ser assinados por técnico em Ciências Contábeis legalmente habilitado e pelo empresário ou sociedade empresária.

ESCRITURAÇÃO

• ALTERNATIVA / MODALIDADE ELETRÔNICA

• Art. 1.185. O empresário ou sociedade empresária que adotar o sistema de fichas de lançamentos poderá substituir o livro Diário pelo livro Balancetes Diários e Balanços, observadas as mesmas formalidades extrínsecas exigidas para aquele.

ESCRITURAÇÃO

• Art. 1.186. O livro Balancetes Diários e Balanços será escriturado de modo que registre:

• I - a posição diária de cada uma das contas ou títulos contábeis, pelo respectivo saldo, em forma de balancetes diários;

• II - o balanço patrimonial e o de resultado econômico, no encerramento do exercício.

ESCRITURAÇÃO

• INVENTÁRIO DE BENS / IMPORTANTE EM VÁRIOS ASPECTOS PARA COMPOR O BALANÇO PATRIMONIAL

• Art. 1.187. Na coleta dos elementos para o inventário serão observados os critérios de avaliação a seguir determinados:

ESCRITURAÇÃO

• I - os bens destinados à exploração da atividade serão avaliados pelo custo de aquisição, devendo, na avaliação dos que se desgastam ou depreciam com o uso, pela ação do tempo ou outros fatores, atender-se à desvalorização respectiva, criando-se fundos de amortização para assegurar-lhes a substituição ou a conservação do valor;

ESCRITURAÇÃO

• II - os valores mobiliários, matéria-prima, bens destinados à alienação, ou que constituem produtos ou artigos da indústria ou comércio da empresa, podem ser estimados pelo custo de aquisição ou de fabricação, ou pelo preço corrente, sempre que este for inferior ao preço de custo, e quando o preço corrente ou venal estiver acima do valor do custo de aquisição, ou fabricação, e os bens forem avaliados pelo preço corrente, a diferença entre este e o preço de custo não será levada em conta para a distribuição de lucros, nem para as percentagens referentes a fundos de reserva;

ESCRITURAÇÃO

• III - o valor das ações e dos títulos de renda fixa pode ser determinado com base na respectiva cotação da Bolsa de Valores; os não cotados e as participações não acionárias serão considerados pelo seu valor de aquisição;

• IV - os créditos serão considerados de conformidade com o presumível valor de realização, não se levando em conta os prescritos ou de difícil liquidação, salvo se houver, quanto aos últimos, previsão equivalente.

ESCRITURAÇÃO

• Parágrafo único. Entre os valores do ativo podem figurar, desde que se preceda, anualmente, à sua amortização:

• I - as despesas de instalação da sociedade, até o limite correspondente a dez por cento do capital social;

ESCRITURAÇÃO

• II - os juros pagos aos acionistas da sociedade anônima, no período antecedente ao início das operações sociais, à taxa não superior a doze por cento ao ano, fixada no estatuto;

• III - a quantia efetivamente paga a título de aviamento de estabelecimento adquirido pelo empresário ou sociedade.

ESCRITURAÇÃO

• BALANÇO PATRIMONIAL / NECESSÁRIA CLAREZA

• Art. 1.188. O balanço patrimonial deverá exprimir, com fidelidade e clareza, a situação real da empresa e, atendidas as peculiaridades desta, bem como as disposições das leis especiais, indicará, distintamente, o ativo e o passivo.

• Parágrafo único. Lei especial disporá sobre as informações que acompanharão o balanço patrimonial, em caso de sociedades coligadas.

ESCRITURAÇÃO

• BALANÇO DE RESULTADO ECONÔMICO

• Art. 1.189. O balanço de resultado econômico, ou demonstração da conta de lucros e perdas, acompanhará o balanço patrimonial e dele constarão crédito e débito, na forma da lei especial.

ESCRITURAÇÃO

• PROTEÇÃO AS ESCRITURAÇÕES

• Art. 1.190. Ressalvados os casos previstos em lei, nenhuma autoridade, juiz ou tribunal, sob qualquer pretexto, poderá fazer ou ordenar diligência para verificar se o empresário ou a sociedade empresária observam, ou não, em seus livros e fichas, as formalidades prescritas em lei.

ESCRITURAÇÃO

• Art. 1.191. O juiz só poderá autorizar a exibição integral dos livros e papéis de escrituração quando necessária para resolver questões relativas a sucessão, comunhão ou sociedade, administração ou gestão à conta de outrem, ou em caso de falência.

ESCRITURAÇÃO

• § 1 o O juiz ou tribunal que conhecer de medida cautelar ou de ação pode, a requerimento ou de ofício, ordenar que os livros de qualquer das partes, ou de ambas, sejam examinados na presença do empresário ou da sociedade empresária a que pertencerem, ou de pessoas por estes nomeadas, para deles se extrair o que interessar à questão.

• § 2 o Achando-se os livros em outra jurisdição, nela se fará o exame, perante o respectivo juiz.

ESCRITURAÇÃO

• RECUSA NA APRESENTAÇÃO DOS LIVROS

• Art. 1.192. Recusada a apresentação dos livros, nos casos do artigo antecedente, serão apreendidos judicialmente e, no do seu § 1 o , ter-se-á como verdadeiro o alegado pela parte contrária para se provar pelos livros.

• Parágrafo único. A confissão resultante da recusa pode ser elidida por prova documental em contrário.

ESCRITURAÇÃO

• LIBERDADE NA ANÁLISE DA FISCALIZAÇÃO

• Art. 1.193. As restrições estabelecidas neste Capítulo ao exame da escrituração, em parte ou por inteiro, não se aplicam às autoridades fazendárias, no exercício da fiscalização do pagamento de impostos, nos termos estritos das respectivas leis especiais.

ESCRITURAÇÃO

• CONSERVAÇÃO E GUARDA

• Art. 1.194. O empresário e a sociedade empresária são obrigados a conservar em boa guarda toda a escrituração, correspondência e mais papéis concernentes à sua atividade, enquanto não ocorrer prescrição ou decadência no tocante aos atos neles consignados.

ESCRITURAÇÃO

• EXTENSÃO DA OBRIGATORIEDADE QUANTO A ESCRITURAÇÃO

• Art. 1.195. As disposições deste Capítulo aplicam-se às sucursais, filiais ou agências, no Brasil, do empresário ou sociedade com sede em país estrangeiro.