IMPROBIDADE ADMINISTRATIVAPaula Freire

2012

Improbidade... terminologia

� Corrupção administrativa.

� Improbidade é sinônimo de imoralidadeadministrativa?

� Não. Improbidade é espécie de imoralidade e é� Não. Improbidade é espécie de imoralidade e émais ampla que a imoralidade.

� Mas há autores que afirmam a sinonímia entre ostermos.

Improbidade...

� Desrespeito à ordem jurídica.

� Desvirtuamento da função administrativa.

� Como se revela? A maneira mais comum éaquisição de vantagens patrimoniais indevidas.aquisição de vantagens patrimoniais indevidas.

� Exercício nocivo da função pública.

� Tráfico de influências.

� Favorecimento de pequenos grupos. Favoritismo.

Improbidade: previsão legal

� Art. 37, § 4°, CF. art. 14, § 9°, CF, art. 15, V, CF.

� Art. 85, V, CF: crime de responsabilidade doPresidente da República.

� Lei de improbidade 8.429/92.� Lei de improbidade 8.429/92.

� Lei da ação popular 4.717/65.

� Lei 8.730/93 exige a declaração dos bens dosagentes públicos que tomam posse do cargopúblico, para verificar se sua evolução patrimonialé congruente com sua renda.

Atos ímprobos:

� Atos que causam enriquecimento ilícito. Art. 9°.Apenas condutas dolosas, má-fé.

� Atos que causam Dano ao erário. Lesam opatrimônio público. Art. 10.patrimônio público. Art. 10.

� Atos que violam os princípios da administração. Art.11.

Atos

� O único dispositivo que expressamente fala sobreelemento subjetivo é o art. 10. prevê dolo ou culpa.

� STJ: Dolo como elemento subjetivo para o ato deimprobidade administrativa. Resp: 1.127.143;improbidade administrativa. Resp: 1.127.143;951.389; 980.706; 1.245.765.

Penas...

� O juiz pode escolher uma algumas ou todas aspenas do rol de um dos artigos 9°, 10 ou 11.

� Não poderá misturar penas de artigos distintos.

Sujeitos:

� Sujeitos ativos: agentes públicos (lato sensu);particulares (art. 3°) que induzem, concorrem ou sebeneficia do ato de improbidade.

� Sujeito passivo: cenário público: a administração� Sujeito passivo: cenário público: a administraçãopública – seus entes: administração pública direta(União, Estados, Municípios e DF) e indireta(Autarquias, Fundações, EPs, SEM); e territórios.

� Os sujeitos passivos possuem legitimidade parapropor a ação.

Sujeitos ativos:

� Agentes políticos: estão sujeitos a ato deimprobidade?

� STF: Reclamação 2138 (Sardenberg).

� Podem sofrer:

� Ação penal + ação de improbidade (AI = civil) +PAD (administrativa) + CRIME DERESPONSABILIDADE!

� Crime de responsabilidade: podem acarretarpenas políticas, assim como na ação deimprobidade.

Sujeito passivo: agente político

� Se a ação de improbidade e o crime deresponsabilidade cominam as mesmas penas denatureza política, seria possível ajuizar as duas ações?Não seria bis in idem?

Decisão do STF: se a conduta do agente político for� Decisão do STF: se a conduta do agente político forpassível de penalidade por crime de responsabilidadee o agente também for passível de punição por crimede responsabilidade, não será possível o ajuizamentoda ação de improbidade. Prevalecerá a ação de crimede responsabilidade.

Crime de responsabilidade

� Ponto negativo: Processamento e julgamento é decompetência da casa legislativa, o que pode tornaro julgamento, nem sempre idôneo. A imparcialidadepode estar comprometida.

� Não há uma completa exclusão dos agentespolíticos.

� A reclamação 2138 não tem aplicação erga omnese não tem efeito vinculante. Produz efeitos interpartes.

Sujeito passivo:

� Além da administração Direta e Indireta, sãotambém sujeitos passivos as PJs em cujo patrimônioou receita anual o Estado haja contribuído com maisde 50%. (Art. 1°, Caput)

Também pode ser sujeito passivo da improbidade� Também pode ser sujeito passivo da improbidadeas PJs cujo patrimônio ou receita anual o Estadoconcorra ou haja concorrido com menos de 50%.Art. 1°, par único.

� PJs que recebam subvenção, benefícios, incentivosfiscais ou creditícios. Parágrafo único.

Sujeitos passivos – caput e parágrafo 1°:

� Nas hipóteses do caput, a ação de improbidade étotal.

� Nas hipóteses do parágrafo 1°, a ação deimprobidade é limitada. Limita-se à participaçãoimprobidade é limitada. Limita-se à participaçãoestatal.

Sujeitos passivos de direito privado

� Caso 1: uma sociedade empresária privada, cujo capital social é de R$ 1.000.000,00. O Estado participa com R$ 600.000,00 (60%) (portanto, 40% é privado). Um ato de improbidade foi praticado contra essa PJ, tendo sido desviados R$ praticado contra essa PJ, tendo sido desviados R$ 100.000,00.

� A ação versará sobre o total de R$ 100.000,00.

� Hipótese do caput.

Pessoas jurídicas da iniciativa privada, como sujeitos passivos...

� Caso 2: uma sociedade empresária privada, cujocapital social seja de R$ 1.000.000,00, dos quais oEstado participa com R$ 400.000,00 (40%).

� Essa PJ sofre ato de improbidade, tendo sidodesviados R$ 100.000,00. desses 100 mil, apenasdesviados R$ 100.000,00. desses 100 mil, apenasR$ 40.000 vieram do Estado.

� Portanto a ação de improbidade se limita aoprejuízo dos cofres públicos. Discute-se apenas os40 mil da parcela pública. Não se discute atotalidade do desvio!

Ilícito de improbidade:

� Qual a natureza do ilícito de improbidade? É ilícitopenal? Civil? Administrativo?

� STF: ADI 2797: natureza civil.

� Pode ser que o fato seja também tipicamente penale também seja uma infração funcional.e também seja uma infração funcional.

� Então além de ato de improbidade, pode ser que aconduta seja também crime e infração funcional.Então é possível haver uma ação de improbidade(civil), uma ação penal e um processo administrativodisciplinar (PAD).

Processos...

� Pode haver então até 3 processos (penal, civil e administrativo).

� Princípio da independência das instâncias.

� Uma decisão numa dessas searas não vincula as � Uma decisão numa dessas searas não vincula as demais.

� Pode haver condenação em uma e absolvição nas 2 outras, duas condenações e uma absolvição, etc.

Exceções:

� Regra: incomunicabilidade. Independência dasinstâncias.

� Exceção: penal vincula as demais em casos deabsolvição por:

� Inexistência de materialidade do fato ou

� Negativa de autoria.

� Previsão legal: arts. 935, CC; 66, CPP; 126, Lei 8.112.

� Então, se o sujeito for absolvido por insuficiência deprovas, ou por falta de dolo, não haverá comunicação.

Rol de sanções

� Teoria da pena no âmbito administrativo.

� Perda do cargo público, suspensão de direitospolíticos, interdições de direitos (de contratar com aadministração, receber benefícios creditícios ouadministração, receber benefícios creditícios ouficais, ainda que por intermédio de PJ de que sejasócio majoritário), multa civil (que pode chegar a100 vezes o valor da remuneração do agentepúblico, para as hipóteses do art. 11).

Art. 12

� Parágrafo único: as penas podem ser aplicadasalternativamente e não necessariamentecumulativamente.

� A sanção patrimonial, o ressarcimento, não serestringe à reparação do dano, é uma pena, umarestringe à reparação do dano, é uma pena, umarestrição de direitos de ordem patrimonial.

� Graus de jurisdição e aplicação de penas: pode ojuiz de primeiro grau aplicar a perda da função aopresidente da república? Ou a outros agentes comprerrogativa de função?

Competência:

� Em regra: 1° grau de jurisdição, sem prerrogativade função.

� Lei 10.628/02: altera o CPP, trazendo nova regrade competência: a mesma dos crimes comuns.de competência: a mesma dos crimes comuns.Prerrogativa de função. O STF declara a leiinconstitucional, pois altera o CPP e a AI é civil.

� ADIs: 2797 e 2860. Decidem pela competência do1° grau de jurisdição.

Ação de improbidade

� É possível acordo, ajuste de conduta na ação deimprobidade?

� Na ação civil pública é possível acordo, composiçãoou transação.ou transação.

� Na ação de improbidade não se admitem acordo,transação ou composição.

� É possível interposição de cautelar? Sim. Os bensficam indisponíveis.

Ação de improbidade

� É possível a investigação bancária – inclusive contas no exterior.

� É possível também o sequestro dos bens.

� Afastamento preventivo. Qual o prazo? Há prejuízo � Afastamento preventivo. Qual o prazo? Há prejuízo da remuneração?

� Não há prazo e também não há prejuízo da remuneração.

Prescrição:

� Agentes de cargo eletivo;

� Cargo em comissão;

� Função de confiança;

� O prazo é de 5 anos, contados da data em que o� O prazo é de 5 anos, contados da data em que oagente deixa o cargo.

� Demais cargos: estatutos: prazo prescricional dapena de demissão. Lei 8.112/90: 5 anos.

� Prazo contado da data do conhecimento do ato.

Prescrição:

� Pena de ressarcimento: imprescritível, não há prazo. Art. 37, § 5°, CF/88.

Penas...

� Há prerrogativa de função para as infrações deimprobidade?

� Prerrogativa de função: proteção daindependência funcional da autoridade.independência funcional da autoridade.