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IJI"·Muito mais carinho por você.

ILMO. SR. PREGOEIRO JOÃO LUÍZ DINIZ NOGUEIRA, RESPONSÁVELPELO PREGÃO ELETRÔNICO N°019/2015 E EQUIPE DE APOIO DAEMPRESA MARANHENSE DE ADMINISTRAÇÃO PORTÚARIA - EMAP.

PREGÃO ELETRÔNICO N° 019/2015 - EMAP.TIPO DE LICITAÇÃO: MENOR PREÇO .

...

HAPVIDA ASSISTÊNCIA MÉDICA LTDA., pessoa jurídica de Direito

Privado, inscrita no CNPJ n° 63.554.067/0001-98, com sede em Fortaleza, Estado do Ceará,

situada na Avenida Heráclito Graça, n" 406 - Bairro: Centro, futura participante da licitação em

epígrafe, vem por intermédio de seu representante legal infra firmado, apresentar PEDIDO DE

IMPUGNAÇÃO ao Instrumento Convocatório n0019/2015 - EMAP, com fulcro no art.18 do

Decreto-Lei n° 5.450/05 e item 3.1 do Edital, pelos fatos e fundamentos aduzidos.

HAPVIDA ASSISTENCIA MEDICA LTOA.CNPJ n° 63.554.067/0001-98

Fone: (85) 3255.9071 - Fax: (85) 3255.9050Email: [email protected]

4IP•.."!:I.!eftidaMuito mais carinho por você.

INTRÓITO

-•

Cumpre estabelecer, inicialmente, que a Licitação é um procedimento administrativo prévio

a todos os contratos da Administração, devendo tal procedimento ser a regra e não a exceção.

Encontrando, fundamentação legal no art.37, inciso XXI da Carta Magna. Ressalta-se, que o

objetivo da licitação é a busca da proposta mais vantajosa dentre as apresentadas por aqueles que

desejam contratar com o Poder Público, bem como garantir a isonomia das contratações públicas.

A modalidade ora escolhida para a realização deste certame foi o Pregão Eletrônico com o

escopo de ampliar a competitividade e consequentemente aumentar as oportunidades de

participação e ter como resultado a redução de despesas, contratando com quem oferecer a

proposta mais vantajosa que atenda aos anseios desejados pelo Poder Público.

A referida modalidade licitatória consiste na análise do menor preço, através de seleção da

melhor proposta, seguida de lances, onde todos os atos, tanto os da Administração Pública quanto

dos interessados, se dão com a utilização da Tecnologia da Informação, utilizando a Internet como

meio. O Decreto n? 5.450/05 ampliou o uso desses recursos, ou seja, todo o procedimento do

pregão eletrônico foi adaptado de forma que todas as comunicações aconteçam por meio

eletrônico, prestigiando os princípios da publicidade e da transparência.

Por essas razões faz-se necessário que as alegações aqui expostas sejam analisadas,

processadas e sejam dadas publicidade. Caso, as mesmas não sejam acolhidas, que sejam

motivadamente respondidas, com observância ao Direito Constitucional de Petição, disposto na

Carta Magna. Assim, vale mencionar os ensinamentos do doutrinador José Afonso da Silva.

Vejamos:

"É importante frisar que o direito de petição não pode ser destituídode eficácia. Não pode a autoridade a que é dirigido escusar-se depronunciar sobre a petição, quer para acolhê-la quer para desacolhê-lacom a devida motivação."

DA TEMPESTIVIDADE DO PEDIDO IMPUGNAÇÃO



Muito mais carinho por você.

o Pedido de Impugnação, ora apresentado, é cabível por estar em consonância com a

legislação pertinente à matéria e tempestivo com fulcro no art.18 do Decreto-Lei n° 5.450/05 e

item 3.1 do Edital.

É cediço, que o prazo para o Pedido de Impugnação é de até o segundo dia útil que

antecede a abertura dos envelopes de habilitação, ou seja, dois dias úteis antes da data fixada para a

abertura do Certame.

Conforme o ensinamento do Doutrinador Jorge Ulisses Jacoby, orienta que: "A contagem

do prazo para a impugnação se faz com a observância da regra geral do art.11O da Lei Federal n?

8.666/93, tendo por termo inicial a data estabelecida para o da apresentação da proposta".

No caso apresentado, a data de abertura do referido certame está marcada para o dia

17/08/2015. Logo, o referente Pedido de Impugnação é TEMPESTIVO, devendo ser apreciado.

DAS RAZÕES DA IMPUGNAÇÃO:

1. DO OUANTITATIVO DE REDE PARA PARTICIPAÇÃO NO CERTAME

Pode ser vislumbrado no item 11 - OBRIGAÇÕES DA CONTRATADA, na letra "k" do

Anexo I do Edital às seguintes exigências:

11. OBRIGAÇÕES DA CONTRATADA

(...)k. Manter em sua rede credenciada, no estado do Maranhão, na cidade de

São Luís, no mínimo:

- 03 (três) hospitais de referencia com classificação hospitalar como sendo

de primeira linha de atendimento;

- 03 (três) laboratórios de análises clínicas;

- 01 (uma) clínica ou hospital especializado em materno infantil com UTI

neonatal;

• Os hospitais terão que disponibilizar não só uma variedade de

especialidades como também UTI e UI.

No mesmo sentindo na Cláusula Quarta, parágrafo terceiro do Anexo IV do Edital repetem

------------------~~~==~~~~HAPVIDA ASSISTENCIA MEDICA LTOA.CNPJ n° 63.554.067/0001-98


.,...--I:l!pdaMuito mais carinho por você.

as mesmas exigências, anteriormente, transcritas.

Observa-se com a leitura dos dispositivos acima epigrafados, que o edital não é razoável

quanto à exigência do quantitativo de hospitais e laboratórios na Cidade de São Luís. O que se

constata, com a leitura dos dispositivos acima, é que não houve adoção de algum parâmetro lógico

e coerente para a exigência de 03 (três) hospitais de referência com classificação hospitalar como

sendo de primeira linha de atendimento e 01 (uma) clínica ou hospital especializado em materno

infantil com UTI neonatal. Além, de serem exigidos, também, 03 (três) laboratórios de análises

clínicas, na cidade acima referida.

Se, por exemplo, adotarmos como referência, as recomendações legais da Organização

Mundial de Saúde orientam que para o atendimento de uma população com mil habitantes são ne

cessários 2,5 leitos. Logo, partindo da mesma proporção, um único hospital, por exemplo, em São

Luís, que possua 03 (três) leitos, atenderia o quantitativo de aproximadamente 550 beneficiários,

podendo esse número sofrer redução de 25%, conforme disposto no item 6 BENEFICIÁRIOS do

Anexo I do Edital.

Restando, assim, evidente que não houve um critério, um estudo prévio ou quiçá obser

vância nos dispositivos da OMS, para a exigência acima estipulada. Restando, assim, caracterizada

que tal exigência foi discricionária, sem adoção de critérios objetivos e, tendo, por sua vez, como

consequência a restrição do caráter competitivo do Certame.

Na concepção do Doutrinador Hely Lopes Meirelles, o ato discricionário "são os que a Ad

ministração pode praticar com liberdade de escolha seu conteúdo, destinatário, conveniência, opor

tunidade e seu modo de realização".

Contudo, é relevante ressaltar, que a discricionariedade como poder da Administração, deve

ser exercida consoante determinados limites, não se constituindo em opção arbitrária para o ges

tor público. Logo, deve ser esclarecido que a discricionariedade é diferente de arbitrariedade.

Onde, a primeira, é a liberdade para atuar, para agir DENTRO DOS LIMITES DA LEI, enquanto a

segunda é a atuação do administrador além (fora) dos limites da lei, SENDO, ASSIM, ILEGAL,

ILEGÍTIMO E INVÁLIDO.

No caso em apreço, as exigências supramencionadas, em relação a um quantitativo despro

porcional de hospitais e laboratórios foram impostas de forma discricionária e desrespeitando o

princípio da ampla competitividade e da isonomia. Sendo dessa forma, tais cláusulas, ILEGAIS e

, , "h----------------------------------------------~H~A~P~V~ID~A-A~S~S~I~ST~E~N~C~I~A~M~E~D~IC~A~L~T~DA~.

CNPJ n° 63.554.067/0001-98Fone: (85) 3255.9071 - Fax: (85) 3255.9050

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41IIP•.."Ha!~.,,;da"iii ii'Muito mais carinho por você.

INVÁLIDAS, pois NÃO ADOTARAM critérios legais que, estabelecessem parâmetros lógicos e

proporcionais, sendo consideradas nulas de pleno direito. Dessa forma, tais itens impossibilitam

que prováveis licitantes possam comparecer ao certame, apresentando suas redes de atendimento

com expertise e respaldo no mercado. Ficando demonstrando, total cerceamento na participação

dos licitantes, pois as exi2ências supramencionadas são desproporcionais a necessidade da

quele universo aproximado de usuários. Confrontando, dessa forma, os princípios norteado

res do procedimento licitatório, qual seja: lisura, ampla disputa, busca da proposta mais van

tajosa, isonomia, leealidade, dentre outros.

Nesse mesmo sentido, o art.37, XXI da Constituição Federal estabelece que, em

licitações não é admitido cláusulas restritivas à participação dos interessados. Vejamos:

"ressalvados os casos especificados na legislação, as obras,

serviços, compras e alienações serão contratados mediante

processo de licitação pública que assegure igualdade de condicões

a todos os concorrentes, com cláusulas que estabeleçam

obrigações de pagamento, mantidas as condições efetivas da

proposta, nos termos da lei, o qual somente permitirá exigências

de qualificação técnica e econômica indispensáveis à garantia do

cumprimento das obrigações.", (grifo nosso).

Esta disposição é, taxativamente, imposta no art. 3°, § 1°, I, da Lei n. 8.666/93, vejamos:

"É vedado aos agentes públicos admitir, prever, incluir ou

tolerar, nos atas de convocação, cláusulas ou condicões que

comprometam, restrinjam ou frustrem o seu caráter competitivo,

inclusive nos casos de sociedades cooperativas, e estabelecam

preferências ou distinções em razão da naturalidade, da sede ou

domicílio dos licitantes ou de qualquer outra circunstância

impertinente ou irrelevante para o objeto do contrato", (...).

,t

Logo, por disposição Constitucional e Legal, resta claro, que as únicas exigências que a

Administração PODE fazer aos interessados são aquelas indispensáveis e razoáveis ao

cumprimento do contrato, sob pena de violação do Princípio da Competitividade e,

consequentemente, tornando-se ilegal.



4IP•..--

Haafnda.:I:4;Iit· ..Muito mais carinho por você.

Nomesmo sentido, o art. 3° da Lei 8.666/93 dispõe que:

"A licitação destina-se a garantir a observância do princípio

constitucional da isonoITÚa,a selecão da proposta mais vantajosa para

a adITÚnistracão e a promoção do desenvolvimento nacional

sustentável e será processada e julgada em estrita conformidade com

os princípios básicos da legalidade, da impessoalidade, da

moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade

administrativa, da vinculação ao instrumento convocatório, do

julgamento objetivo e dos que lhes são correlatos.". (grifo nosso).

Adverte-se, ainda, que o quantitativo exagerado de Hospitais e laboratórios impossibilita

que Operadoras sérias, mesmo possuindo rede com qualidade e cobertura de atendimento,

possam concorrer ao certame. Ficando evidente, no caso exposto, que tal indicação restringe o

caráter competitivo do certame.

É cediço e ratificado por lei, que possíveis exigências em Editais não podem ir além do

estritamente necessário à obtencão do objeto desejado pelo Poder Público. Entendimento

esse, ratificado pelo Doutrinador Marçal Justen Filho, em sua obra Comentários à Lei de

Licitações e Contratos Administrativos, 12° Edição, Editora Dialética, Vejamos:

"A Lei ressalva a liberdade para a Administração definir as condições

da Contratação Administrativa. Mas, simultaneamente, estrutura o

procedimento licitatório de modo a restringir a discricionariedade em

determinadas fases ou momentos específicos."

Contudo, vale ressaltar, que a exigência de um número superior de hospitais e

laboratórios a real necessidade da população beneficiada, acima referida, impossibilita que a

Administração possa ter um maior número de participantes no processo licitatório, na qual,

certamente, atenderia as necessidades dos beneficiários da EMAP e, finalmente, do Poder

Público. Restando demonstrado, que tais itens, confrontam os ditames legais, norteadores da lei

de licitação.

Nesse diapasão, a formulação de exigências exorbitantes que restringem indevidamente

a participação dos interessados foi analisada pelo doutrinadorMarçal Justen Filho. Vejamos:

HAPVlDA ASSISTENCIA MEDICA LTOA.CNPJ n° 63.554.067/0001-98



"A Administração não tem liberdade para impor

exigências quando a atividade a ser executada não

apresentar alta complexidade nem envolver graus mais

elevados de aperfeiçoamento. Especialmente em

virtude da regra constitucional (art.37, XXI), somente

poderão ser impostas exigências compatíveis com o

mínimo de segurança da Administração Pública.".

Assim, tal exigência de participação, limita consideravelmente, o número de

participantes, sendo, portanto, um desrespeito aos princípios constitucionais e legislação

pertinente, devendo serem abolidas neste edital.

Nesse contexto, sabido é, o entendimento, já ratificado, pelos Tribunais Superiores, onde

menciona que o objetivo da licitação é a busca da promoção da ampla disputa e interesse

público. Devendo tais princípios, serem harmônicos e não conflitantes.

Com efeito, cumpre ressaltar, que a Resolução Normativa n0295 da ANS impõe,

taxativamente, o dever da operadora, garantir o atendimento dos beneficiários aos serviços e

procedimentos definidos no Rol de Procedimentos e Eventos em Saúde da ANS para aqueles

que aderirem ao Plano de Saúde. Desta forma, não faria sentido, a Administração Pública com

objetivo de contratar Plano de Saúde exigir um quantitativo acima da orientação disposta pela

OMS, já que a lei garante atendimento ao usuário. Sendo, ainda, cediço que a Resolução

Normativa nOZ95 garante, legalmente, o atendimento do beneficiário na hipótese de

indisponibilidade ou inexistência de prestador na Região. Em outras palavras, caso houvesse

inexistência quantitativa do prestador do serviço naquela região, restaria garantido o

atendimento nas regiões limítrofes. Vejamos:

Art. 5° Na hipótese de inexistência de prestador, seja ele integrante ounão da rede assistencial, que ofereça o serviço ou procedimentodemandado, no município pertencente à área geográfica de abrangência eà área de atuação do produto, a operadora deverá garantir atendimentoem: (Redacão dada pela RN nO 268, de 02/09/2011)

,,. I I - prestador integrante ou não da rede assistencial nos municípios

limítrofes a este; ou CRedacãodada pela RN nO268, de 02/09/2011)II - prestador integrante ou não da rede assistencial na região de saúde à

~HAPVIDA ASSISTENCIA MEDICA LTOA.

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qual faz parte o município. (Redacão dada pela RN nO 268,de02/09/2011)

§ 1°Na inexistência de prestadores nas hipóteses listadas nos incisos I eII deste artigo, a operadora deverá garantir o transporte do beneficiárioaté um prestador apto a realizar o devido atendimento, assim como seuretorno à localidade de origem, respeitados os prazos fixados no art. 3°.

Desta forma, tal exigência do Edital, é INCONGRUÊNTE E ILEGAL, devendo desta

forma, serem EXCLUÍDAS, sob pena de frustrar o caráter competitivo e lisura do certame.

No mesmo sentido, a Especialista Fernanda Marinela, em sua obra Direito

Administrativo, 7° Edição, dispõe que: o Termo de Referência e seus anexos deve conter: "(...)

a indicação do objeto de forma precisa, suficiente e clara, VEDADAS ESPECIFICAÇÕES que,

por excessivas ou desnecessárias, limitem ou frustrem a competição ou a sua realização (...).".

Ficando o questionamento: Por que uma exigência tão desproporcional se existe garantia

de atendimento, legalmente prevista em lei? Considerando, também, que se trata de um

quantitativo aproximado de usuários.

Compartilhando o mesmo entendimento, vale mencionar a lição do Mestre Marçal

Justen Filho, em sua consagrada obra "Comentários à lei de Licitações e Contratos

Administrativos", vejamos:'Por outro lado, não se pode ignorar a determinação constitucional

de que as exigências deverão ser mínimas possíveis. Quando a

CF/88, no art.37 inc. XXI, determinou que as exigências seriam

mínimas possíveis, isso significou submissão da Administração à

limitação inquestionável. Não cabe à administração ir além do

mínimo necessário à garantia do interesse público. Logo, não

se validam exigências que, ultrapassado o mínimo, destinam

se a manter a Administração em situação "confortável". A

CF/88 PROIBIU ESSA ALTERNATIVA.".

"Pode-se afirmar que, em face da Constituição, o mínimo

necessário à presunção de idoneidade é o máximo juridicamente

admissível para exigir-se no ato convocatório.".

"LOGO, TODA VEZ QUE FOR QUESTIONADA ACERCA ~



l:I.!sftidifMuito mais carinho por você.

-0·1t-

DA INADEQUAÇÃO OU EXCESSIVIDADE DAS

EXIGÊNCIAS, A ADMINISTRAÇÃO TERÁ DE

COMPROVAR OUE ADOTOU O MÍNIMO POSSÍVEL. Se

não for possível comprovar que a dimensão adotada envolvia esse

mínimo, a Constituição terá sido infringida.".

"SE A ADMINISTRAÇÃO NÃO DISPUSER DE DADOS

TÉCNICOS QUE JUSTIFIQUEM A CARACTERIZAÇÃO

DA EXIGÊNCIA COMO INDISPENSÁVEL (MÍNIMA),

SEU ATO SERÁ INVÁLIDO. NÃO CABERÁ INVOCAR

COMPETÊNCIA DISCRICIONÁRIA E TENTAR

RESPALDAR O ATO SOB O ARGUMENTO DE

LIBERDADE DE APURAÇÃO DO MÍNIMO. É claro que a

referência constitucional se reporta ao mínimo objetivamente

comprovável - não àquilo que parece ser o mínimo objetivamente

comprovável - não àquilo que parece ser o mínimo em avaliação

meramente subjetiva de um agente.". (in ob. Cit., Saed., ver. E

ampl. Pág.284). (grifo nossos).

Frente aos ensinamentos doutrinários acima, e o que preceituam os dispositivos legais

que versam sobre a nulidade de exigências desproporcionais e desarrazoadas, sem um critério

lógico e legal nas cláusulas editalícias, infere-se, com bastante facilidade, que deve ser adotada

exigências mínimas nos Editais, de modo a privilegiar a interpretação dos aspectos fáticos,

normativos e legais a ampla competividade no certame licitatório e o alcance do objetivo

buscado pelo Poder Público.

Deste modo, após a leitura de todo exposto, associado com os posicionamentos do TCU

e OMS faz-se necessário que tais exigências SEJAM RETIRADAS do corpo editalícioe da

Minuta do Contrato, já que tais cláusulas são desproporcionais e ilegais. Afetando, assim, na

elaboração da proposta de preço, no caráter competitivo e na licitude do certame.

DOS PEDIDOS




Ante ao exposto, requer que seja julgada, TOTALMENTE, procedente a impugnação susci

tada, já que tal exigência fere o princípio da legalidade e lisura do Certame e influência diretamente

na elaboração da proposta de preço.

Devendo-se SUSPENDER a data de abertura do certame, pelo fato do atual edital encon

trar-se eivado de vícios e, uma vez, retificado influenciará na licitude do certame e, consequente

mente na participação dos possíveis interessados e, na elaboração de Proposta de Preço.

Observando-se, contudo, a remarcação do prazo e o intervalo mínimo legalmente exigido.

Nesses Termos, pede deferimento.

Fortaleza (CE), 13 de Agosto de 2015.

1W~~h'wv~~HAPVIDA ASSISTÊNCIA MÉDICA LTDA.

Dra. Roberta Siebra de PontesGerente Jurídica de Licitações

OAB/CE n° 30.924



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