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I Conferência Técnica da ABRADEMP. 22 e 23 de outubro de 2013 Porto Alegre. TEMA: Inadimplência e Perdas Comerciais Impactos. 25 anos de atuação no setor elétrico. Publicações em livros: - PowerPoint PPT PresentationTRANSCRIPT
I Conferência Técnica da ABRADEMP
22 e 23 de outubro de 2013Porto Alegre
TEMA:INADIMPLÊNCIA E
PERDAS COMERCIAIS
IMPACTOS
3
Sócio da Área de Energia Elétrica do Dannemann Siemsen Advogados desde 2013;
Coordenador de Concessões da CERJ, atual AMPLA, de 1988 a 1998;
Sócio B da área de energia do Machado, Meyer Advogados de 1998 a 2008;
Sócio da área de energia do Felsberg Advogados de 2008 a 2009;
Superintendente Jurídico Geral na Light Serviços de Eletricidade S/A de 2009 a 2013.
25 ANOS DE ATUAÇÃO NO SETOR ELÉTRICO
Atuação no setor elétrico: Comissão de Energia do Conselho
Federal da OAB – Presidente em 2012
Comissão de Energia Elétrica da OAB/RJ – Presidente desde 2010
Comissão Especial de Regulação e Concorrência do Conselho Federal da OAB – Membro Consultor
Comitê Jurídico da ABCE - Integrante e relator dos temas perdas comerciais e inadimplência
Comitês Jurídico e Regulatório da Associação Brasileira de Distribuidoras de Energia Elétrica - ABRADEE – Integrante
Instituto Brasileiro de Estudos do Direito da Energia - IBDE – Membro fundador.
Publicações em livros: Autor :“A Legalidade de Suspensão
de Energia Elétrica aos Consumidores Inadimplentes”, Editora Lumen Juris, 2004;
“CIP – Constitucionalidade e Legalidade da Cobrança na Fatura de Energia Elétrica”, artigo publicado no livro “Tributação no Setor Elétrico” (2009 – Editora Quartier Latin);
Autor:“Irregularidades no Consumo de Energia Elétrica” (2010 – Editora Synergia);
“Inadimplência e Perdas Comerciais antes e depois das Unidades de Polícia Pacificadora”,artigo publicado no livro “Regulação Jurídica no Setor Elétrico” (2011 – Editora Lumen Juris)
“Temas Relevantes do Direito de Energia Elétrica”, Coordenador e autor (2012 -Editora Synergia)
“Temas Relevantes do Direito de Energia Elétrica – Tomo II”, Coordenador e autor (Editora Synergia – 2013)
1. RAZÕES PARA AUMENTO DA INADIMPLÊNCIA;
2. DO INADIMPLEMENTO E SUAS CONSEQÜÊNCIAS;
3. A LEGISLAÇÃO DO SETOR ELÉTRICO;
4. CONCLUSÕES;
5. RECOMENDAÇÕES.
INADIMPLÊNCIASUMÁRIO
1 - RAZÕES PARA AUMENTO DA INADIMPLÊNCIA
Aumento de 295% desde 1991Atraso superior a 10 dias
1. RAZÕES PARA AUMENTO DA INADIMPLÊNCIA A – alguns motivos para reflexão
Redução de multaAumento do prazo de notificação
RacionamentoReajuste e encargos
Judicialização
Pagamento da conta de luz
1. RAZÕES PARA AUMENTO DA INADIMPLÊNCIA A – Redução da multa
Portaria DNAEE nº 210/96 de 13/06/96 – redução de multa de 20% para 10%;
Lei nº 9.298/96 – altera o parágrafo 1º do art. 52 do Código de Defesa do Consumidor. Fixa multa moratória no percentual de 2%;
Portaria DNAEE nº 438 de 04/12/96 – multa limitada ao percentual máximo de 2%.
1. RAZÕES PARA AUMENTO DA INADIMPLÊNCIA B – Prazo de notificação de prévio aviso
Lei nº 8.987/95, art. 6º § 3º
DNAEE Portaria 466/97, art. 76
(10 dias do vencimento)
Resolução ANEEL 614/10
(art. 173)
1. RAZÕES PARA AUMENTO DA INADIMPLÊNCIA C – Racionamento
Sobretarifa Inadimplência Perdas Comerciais
1. RAZÕES PARA AUMENTO DA INADIMPLÊNCIA D – impacto de aproximadamente 45% na fatura
Estudo da FIRJAN – preço da energia no Brasil é o 4º mais alto do mundo (Itália, Turquia e Republica Tcheca);
Energia no MERCOSUL é 63% mais barata que no Brasil;
De 1998 a 2008 – 3 dos 6 tributos federais na tarifa (CSLL, PIS/COFINS, IRPJ) quase dobraram;
ICMS – de 12% no Amapá a 35% em Minas Gerais;
Encargos (RGR, CCC, CDE, etc).
Parcela de tributos (PIS/COFINS e ICMS) incidentes sobre a tarifa de energia elétrica industrial
1. RAZÕES PARA AUMENTO DA INADIMPLÊNCIA D – impacto de aproximadamente 45% na fatura
Fonte: Elaboração da Firjan a partir de dados da Aneel -2011
1. RAZÕES PARA AUMENTO DA INADIMPLÊNCIA D – impacto de aproximadamente 45% na fatura
Tarifa industrial de consumo de energia elétrica – países selecionados (R$/MWh)
Fonte: Elaboração da Firjan a partir de dados da Aneel e Agência Internacional de Energia -2011
1. RAZÕES PARA AUMENTO DA INADIMPLÊNCIA D – impacto de aproximadamente 45% na fatura
Tarifa industrial de consumo de energia elétrica – estados brasileiros e países selecionados (R$/MWh)
Fonte: Elaboração da Firjan a partir de dados da Aneel e Agência Internacional de Energia -2011
1. RAZÕES PARA AUMENTO DA INADIMPLÊNCIA E – Judicialização
Criação do Juizado Especial de Pequenas Causas, previsão constitucional no art. 98, I, e posteriormente regulamentado pela Lei 9.099/95 como o Juizado Especial Cível.
Judiciário passou a ser o primeiro passo na resolução de conflitos, a chamada “litigiosidade contida”.
SAC e PROCON não são vistos como forma de solução de conflitos
2. DO INADIMPLEMENTO E SUAS CONSEQUENCIAS
Inviabiliza econômica e financeiramente a prestação do serviço público.
Obsta investimentos, e causa desequilíbrio econômico-financeiro de seu fluxo de caixa.
2. DO INADIMPLEMENTO E SUAS CONSEQUENCIAS
Artigo 172, § 2º (débito pretérito) da Resolução nº 414 de 09/09/10.Fonte: ABRADEE (dados do SIG)
2. DO INADIMPLEMENTO E SUAS CONSEQUENCIAS
Lei nº 8.078/90 (CDC)Art. 22
Quais as consequências?
GratuidadeIntervenção nas
empresasAumento das faturas
Impacto na qualidade do serviço
Lei nº 8.987/95Lei nº 9.427/96
Contrato de concessão
Contrato com os usuários
RESP nº 363.943 (2004)
Súmula 83 TJ/RJPossibilidade da suspensão após o
aviso prévio
A CONTINUIDADE NÃO É ABSOLUTA
3. A LEGISLAÇÃO DO SETOR ELÉTRICO
Portaria DNAEE nº 222/87 Lei nº 8.987/95
Portaria DNAEE nº 466/97 Lei nº 10.848/04
A concessionária, não pode vir a ser submetida, nos casos de inadimplemento do usuário, à obrigatoriedade de intentar diversas e duradouras ações visando a cobrança.
O Judiciário tem o dever de buscar o espírito da Lei, e dúvida não há de que a finalidade da lei não foi e não será garantir continuidade do serviço ao consumidor inadimplente.
As concessionárias podem e devem, efetuar a suspensão do serviço nas hipóteses de inadimplemento.
Permitir a inadimplência dos consumidores é causar desequilíbrio econômico e financeiro do Contrato de Concessão e, em grandes proporções, a própria inviabilidade da atividade.
4. CONCLUSÕES
Atuação conjunta da área comercial e jurídica da concessionária com o objetivo de se evitar cortes indevidos por força de :
- inexistência de Notificação de Prévio Aviso e consequente sanção por parte da ANEEL.
- Notificações de Prévio Aviso inócuas, uma vez que não mencionam a legislação do Setor Elétrico que permite a suspensão do serviço e as unidades consumidoras que serão cortadas.
- Inexistência de débito e consequente condenação da concessionária.
5. RECOMENDAÇÕES
Evitar que a inadimplência aumente mensalmente, sem que haja suspensão do serviço e da dívida.
Propor ações judiciais visando receber os valores decorrentes da energia elétrica fornecida e não paga.
Promover Seminários nos Tribunais de Justiça Estaduais, visando, informar e esclarecer aos Juízes, Promotores e Desembargadores a legislação do Setor Elétrico que dispõe sobre a suspensão do fornecimento de energia elétrica aos consumidores inadimplentes.
A cobrança judicial será utilizada quando as soluções administrativas não surtirem efeito.
A documentação demonstrativa dos débitos cuja cobrança se pretende, deverá ser apresentada de maneira clara e adequada, objetivando facilitar a compreensão do Judiciário.
5. RECOMENDAÇÕES
1. A REALIDADE BRASILEIRA;
2. INDUSTRIA DA IRREGULARIDADE;
3. A PROPOSTA DE PL SOBRE IRREGULARIDADE;
4. REFLEXÕES.
PERDAS COMERCIAISSUMÁRIO
1. A Realidade Brasileira
Rocinha (RJ). Fonte: oglobo.com
1. A REALIDADE BRASILEIRA A - Crescimento geográfico desordenado e irregular
Em áreas mais pobres, em especial nos grandes centros urbanos;
Em 2002, um P&D da Ampla – Parecer “Desenvolvimento de Novas Tecnologias para Redução de Inadimplência e Perdas Comerciais em Regiões Socialmente Desfavorecidas” – Incidência de irregularidade muito maior em áreas menos favorecidas.
1. A REALIDADE BRASILEIRA A – Crescimento Geográfico Desordenado e Irregular
Belém do Pará - Fonte: ABRADEE
A pobreza em algumas regiões do País – caso típico do Pará - leva à clandestinidade e à inadimplência no consumo de energia elétrica, com impactos negativos relevantes às concessionárias e à população.
Residencial• - Áreas informais• - Áreas residenciais de alto luxo• - Setor residencial urbano
Comercial• -Maiores fraudadores
individuais: motéis, hotéis, panificadoras, supermercados e postos de gasolina.
Industrial• -Frigoríficos, fábricas de gelo,
etc.
Apesar da forte correlação com a violência e a pobreza...
1. A REALIDADE BRASILEIRA B. Diagnóstico das Perdas Comerciais
Fonte: Light
Dificuldade de acesso em áreas de risco e danos aos prepostos e equipamentos da concessionária
1. A REALIDADE BRASILEIRA B. Diagnóstico das Perdas Comerciais
Fonte: Jornal O Globo, 20.06.2008 – Negócios & Cia.
1. A REALIDADE BRASILEIRA C. Impacto das Perdas Comerciais
O faturamento de todas as concessionárias do setor de energia elétrica em 2007 foi da ordem de R$ 90 bilhões (Tribunal de Contas da União – TCU. Relatório de Auditoria TC-025.619/2007-2)
De 2003 a 2007, Eletropaulo e Elektro diminuíram suas perdas comerciais em 1,8% e 0,9% respectivamente, enquanto Piratininga e CPFL tiveram um aumento de 0,6% cada. Já no Estado do Rio de Janeiro, a Ampla teve uma redução de 3,7%, enquanto a Light sofreu um aumento de 1,5%.
INDIA
BRASIL
LIGHT PIB
*U$ 1.287 Trilhões
U$ 1.571 TrilhõesU$ 96
bilhões (Rio de Janeiro -2008 – 2º PIB do Brasil)
INDIA
BRASIL
LIGHT
PERDAS NÃO
TÉCNICAS
*21% (2010)
6,1% (2009)
14,99% (2010)
INDIA
BRASIL
LIGHT DESVIO /
ANO
*Califórnia (USA)
Minas Gerais
Espírito Santo*Fonte: Relatório da Deloitte – Set/2010
INDIA
BRASIL
LIGHT PERDAS
*U$ 16 BILHÕES (Redução da receita anual das distribuidoras)
R$ 8,1 BILHÕES (Redução da receita anual das distribuidoras)
R$ 1 BILHÃO (Redução da receita anual da Light)
1. A REALIDADE BRASILEIRA C. Impacto das Perdas Comerciais
2. Indústria da Irregularidade
IMPACTO NA SAÚDE E NA SEGURANÇA – RISCO DE MORTE
'Surfista' de poste em Nova IguaçuOs gatos de energia continuam freqüentes no bairro Jardim Pernambuco Jornal do Brasil Mesmo com o intenso combate ao furto de energia no bairro Jardim Pernambuco, em Nova Iguaçu, ainda há aqueles que insistem em praticar este crime. A Light recebeu uma foto deste “surfista de poste”, que literalmente escalou a instalação da companhia, na Rua Santiago, e arriscou sua vida realizando um gato de energia. O “surfista” corria o risco de tomar um choque de 13.800 Volts, devido à proximidade com a rede de média tensão, ou cair de uma altura de 13 metros.Rua Santiago, 556 – Jardim Pernambuco Nova Iguaçu - RJ
Pontos de ligação dos fios irregulares
Fonte: Light
2. INDÚSTRIA DA IRREGULARIDADE A. Ações da “Indústria de Irregularidade”
13 M de altura
IMPACTO NA SAÚDE E NA SEGURANÇA – RISCO DE MORTE
2. INDÚSTRIA DA IRREGULARIDADE A. Ações da “Indústria de Irregularidade”
‘Homem-gato’ é flagrado em poste de São Gonçalo
Fonte: Jornal Extra
IMPACTO NA SAÚDE E NA SEGURANÇA – RISCO DE MORTE
2. INDÚSTRIA DA IRREGULARIDADE A. Ações da “Indústria de Irregularidade”
Fonte: Itaipuaçu Site
Fonte: DesconhecidoFonte: Light
Fonte: Light
Irregularidades nos aparelhos de medição, nos cabos subterrâneos e na rede elétrica - participação de pessoas com grande conhecimento
técnico (eletricistas e técnicos).
2. INDÚSTRIA DA IRREGULARIDADE A. Ações da “Indústria de Irregularidade”
2. INDÚSTRIA DA IRREGULARIDADE A. Ações da “Indústria de Irregularidade”
Evento organizado pela PM para comemorar 1 ano de ocupação da UPP no BOREL
2. INDÚSTRIA DA IRREGULARIDADE A. Ações da “Indústria de Irregularidade”
2. INDÚSTRIA DA IRREGULARIDADE A. Ações da “Indústria de Irregularidade”
2. INDÚSTRIA DA IRREGULARIDADE B. Contra Ataque
• Decretação de prisão preventiva de 9 advogados e 1 estagiário• Criação de novo grupo de trabalho para investigação de novos crimes (Ato executivo 4885/2011)
(...) Vale dizer, a autora comete irregularidade, é uma inadimplente contumaz e ainda tem coragem de ajuizar este tipo de ação! .... Aliás, a estratégia nestes casos é exatamente direcionar o feito para uma instrução probatória custosa na expectativa de que a mesma não seja produzida e com isso se dissipe a infração facilmente flagrada e já constatada. Demandas como a presente, que são atualmente distribuídas aos borbotões pelo advogado do demandante, por meio de petições praticamente idênticas, buscam o respaldo do Judiciário não apenas para manutenção da nociva e crescente prática de desvio de energia, mas também para obter, a reboque, indenização por dano moral, que, se concedida, sacramentaria o lamentável exercício de se aproveitar à vontade do serviço público em tela sem pagar um tostão por ele. A dívida cobrada pela ré, relativa à diferença de faturamento, se afigurou legítima e exigível, não se justificando o pleito de desconstituição deste débito, ainda mais que a autora nada paga mesmo. A atitude da ré foi lícita e legítima, sob todos os aspectos, não havendo qualquer dano moral a compensar, à luz dos acachapantes fatos retro narrados. Por fim, lamenta-se a atitude da autora, a qual acaba se convertendo em nítido prejuízo para aqueles cidadãos de bem que efetuam o pagamento de suas faturas de forma regular, e que acabam respondendo globalmente pela dívida não paga, além da conseqüente sobrecarga das redes elétricas, comprometendo a qualidade do serviço prestado pela concessionária. Desta forma, diante das fortes e flagrantes evidências reveladas neste processo, é certo que o autor tentou induzir a erro o Juízo, alterando a verdade dos fatos, pelo que se impõe a sua condenação em litigância de má-fe, na forma dos art.17,II, e 18 do CPC. Acentue-se que, neste caso, aplica-se a Súmula 101 deste Tribunal, saber: ¿A gratuidade de Justiça não abrange o valor devido em condenação por litigância de má-fé¿. No mais, é ratificar o desalento e a máxima cautela que o Julgador deve ter no exame das ações desta natureza, hoje totalmente desvirtuadas. Face ao exposto, JULGO IMPROCEDENTE o pedido, condenando a autora nas custas e em honorários advocatícios de R$2.000,00, observado o art.12 da lei 1060/50. Condeno a autora, a título de litigância de má-fé, conforme artigos 17, II, e 18 do CPC, no pagamento de multa de 1% sobre o valor da causa de R$ 35.000,00... (0300706-53.2010.8.19.0001 – 8ª Vara Cível da Comarca do Rio de Janeiro – Julgamento: 21/10/2011 – Grifou-se).
Posicionamento Jurisprudencial favorável - Graça Santos – Rio de Janeiro
2. INDÚSTRIA DA IRREGULARIDADE B. Contra Ataque
3. A Proposta do PL sobre Irregularidade
Proteção da Saúde, Segurança e o Interesse Público: Uma nova proposta legislativa
Enunciado TJ/RJ n.º 51/2011 / Súmula TJ/RJ Nº 256
“O termo de ocorrência de irregularidade, emanado de concessionária, não ostenta o atributo da presunção de legitimidade, ainda que subscrito pelo usuário.”
Justificativa
“A relação entre usuário e concessionária é de consumo. Não se atribui àquela qualquer prerrogativa de direito público, dentre as quais, o exercício do poder de policia e, em razão disso, a presunção de legitimidade do ato administrativo do que decorre que aquele termo de ocorrência não enseja a presunção de veracidade de seu conteúdo.”
Referência:
Processo administrativo nº. 0032040-50.2011.8.19.0000 - julgamento em 16/01//2012 - relator: desembargadora Letícia Sardas. votação unânime.
3.A - O PROBLEMA Enunciado TJ/RJ nº 51 (publicado em 17/06/11)
Súmula TJ/RJ Nº 256 (publicado em 09/02/2012)
PRECEDENTE LIGHT
Com efeito, a concessionária ré lavrou ato de forma unilateral, retirando o medidor de consumo de energia elétrica da unidade consumidora e substituindo-o por outro, o que impossibilitou a realização de prova técnica no aparelho e aferição quanto ao consumo registrado, ou análise para verificação de possível fraude. Assim, a simples alegação de irregularidade na unidade consumidora não é meio idôneo para se inferir pela ocorrência de desvio, pois como bem ressaltou o Ilustre Juízo, a atuação da concessionária ré não tem presunção de veracidade ou de legitimidade. (...)(3ª Câmara Cível da Comarca do Rio de Janeiro– Apelação Cível n° 0022909-44.2005.8.19.0038 – Relator: Des. Adolpho Andrade Mello – Publicado em: 19/11/2010 – grifou-se).
OBS: Uniteralidade
3.A - O PROBLEMA Enunciado TJ/RJ nº 51 (publicado em 17/06/11)
Súmula TJ/RJ Nº 256 (publicado em 09/02/2012)
PRECEDENTE AMPLA
Verifica-se, portanto, que a lavratura de Termo de Ocorrência de Irregularidade (TOI) no relógio medidor de consumo existente no imóvel em que a parte autora desenvolve suas atividades empresariais, foi realizada sem que se permitisse qualquer contraprova por parte do consumidor no momento da apuração da irregularidade e lavratura do termo. Ressalte-se ainda não haver prova nos autos de que o consumidor tenha sido comunicado acerca da possibilidade de requerer a realização de prova pericial técnica por terceiro legalmente habilitado, conforme faculta o art.72, II, da Resolução 456 da ANEEL, (...) Verifica-se, portanto, que, neste ponto, a concessionária falhou com o dever de informação ao consumidor, que também não foi informado acerca dos critérios adotados no cálculo dos valores refaturados, critérios esses que também não foram esclarecidos no presente feito. Dessa forma, resta configurada a abusividade da cobrança feita ao apelado a título de refaturamento, a justificar a declaração de inexistência da dívida. (TJRJ – 18ª Câmara Cível da Comarca do Rio de janeiro – Apelação Cível n° 0014480-59.2006.8.19.0004 – Relatora: Des. Célia Maria Vidal Meliga Pessoa – Publicado em: 10/01/2011 – grifou-se).
OBS: Falta de contraditório e ampla defesa
3.A - O PROBLEMA Enunciado TJ/RJ nº 51 (publicado em 17/06/11)
Súmula TJ/RJ Nº 256 (publicado em 09/02/2012)
INTERESSE PÚBLICO: SAÚDE, SEGURANÇA E PROTEÇÃO ECONÔMICA
PROCEDIMENTOS EFICIENTES E GARANTIDORES DO INTERESSE PÚBLICO
INCENTIVOS POSITIVOS E NEGATIVOS
3. A PROPOSTA DO PL SOBRE IRREGULARIDADE B. Novo eixo para realização do interesse público – Premissas
Solução tripartite:
mudanças de cunho (i) social, (ii)
tecnológico e (iii) legal.
O Projeto de Lei busca:
• Bem estar social, • Modicidade
tarifária, • Benefícios aos
usuários honestos, • Arrecadação dos
tributos devidos, • Qualidade e
segurança da prestação do serviço,
• Uso racional da energia elétrica,
• Cenário de legalidade e concorrência saudável.
3 - A PROPOSTA DO PL SOBRE IRREGULARIDADE B. Novo eixo para realização do interesse público – Premissas
Interesse Público
Mercado
Cliente
Estado
3 - A PROPOSTA DO PL SOBRE IRREGULARIDADE B. Novo eixo para realização do interesse público – Premissas
3.C – UMA ESPERANÇA – SÚMULA 285 TJRJ
QUALQUER INTERRUPÇÃO DE PRESTAÇÃO DE SERVIÇO ESSENCIAL DECORRENTE DE
LIGAÇÃO CLANDESTINA NÃO CONFIGURA DANO MORAL.
REFERÊNCIA: PROCESSO ADMINISTRATIVO Nº 0026906 08.2012.8.19.0000. JULGAMENTO EM
10/09/2012. RELATOR: DESEMBARGADOR MARIO ROBERT MANNHEIMER. VOTAÇÃO POR
MAIORIA.
(VER: DANO MORAL, INTERRUPÇÃO DO SERVIÇO)
PESQUISA DE INTEIRO TEOR
PRECEDENTES¹: “APELAÇÃO CÍVEL Nº 0036091 04.2011.8.19.0001, 2ª CÂMARA CÍVEL, JULGADA
EM 29/03/2012; APELAÇÃO CÍVEL Nº 0002930 14.2007.8.19.0075, 2ª CÂMARA CÍVEL, JULGADA EM
20/09/2011.”
JUSTIFICATIVA¹: “ROMPE-SE O NEXO CAUSAL DA RESPONSABILIDADE EM VIRTUDE DO FATO
EXCLUSIVO DA VÍTIMA. POR OUTRO LADO, NÃO SE PODE CONSIDERAR AFRONTADO EM SUA
DIGNIDADE, QUEM, ANTERIORMENTE, PRATICOU ATO ILÍCITO E, EM TESE, DELITUOSO.”
¹Dados extraídos do Processo Administrativo nº 0026906 08.2012.8.19.0000.
4. Reflexões
A sociedade não encara o furto e a fraude de energia
elétrica como crime;
Ministério Público, Defensoria Pública e órgãos de defesa
do consumidor ajuízam ações
pleiteando que as distribuidoras se
abstenham de suspender e cobrar
o serviço dos clientes
irregulares e inadimplentes.
Decisões do Judiciário (cível e
criminal) incentivam o
crescimento da “Indústria da
irregularidade”.
Busca do interesse da coletividade e redução da tarifa
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COMO VEMOS AS PERDAS COMERCIAIS
