GOVERNO DO ESTADO DE SÃO PAULO

SECRETARIA DE ESTADO DA SAÚDE

FOLHA LÍDER

Nucleo de Apoio Administrativo do CRH - Coordenadoria de Recursos Humanos

Processo: 001.0008.000403/2016 Volume: 1

Origem: Centro de Legislação de Pessoal do GGP-Grupo de Gestao de Pessoas

Interessado: ANA PAULA FERNANDES MOREIRA

CPF/CNPJ:

Assunto: Ação judicial

Detalhe: PROCESSO JUDICIAL 0001257-42.2015.8.26.0129 DO JUIZADO

ESPECIAL CÍVEL E CRIMINAL - COMARCA DE CASA BRANCA/SP

Série documental:

Processo Mãe:

Data de Autuação: 13/05/2016

111111111110111110111811111111121111111111111 Registrado em 13/05/2016 às 09:47h por MARLI APARECIDA CORREIA TORRES - CRH

Nucleo de Apoio Administrativo do CRH - Coordenadoria de Recursos Humanos

SISRAD - Sistema de Registro e Acompanhamento de Documentos e Processos

OFICIO N°1048/2016

REF. PEDIDO DE INFORMAÇÕES

PROCEDIMENTO DO JUIZADO ESPECIAL CÍVEL N. 0001257-42.2015.8.26.0129

REQUERENTE: ANA PAULA FERNANDES MOREIRA

REQUERIDO: FAZENDA PÚBLICA DO ESTADO DE SÃO PAULO

Campinas, 02 de maio de 2016.

Senhor Procurador Chefe,

"ASSUNTO: Servidores estatutários - Adicionais/Gratificações -

Adicional por Tempo de Serviço Quinquênios Cálculo

FINALIDADE: CUMPRIMENTO DE OBRIGAÇÃO DE FAZER

( ) URGENTE com multa ( X ) sem multa

Solicitamos as dignas providências de Vossa Senhoria para

cumprimento da obrigação de fazer, determinada no processo em

epígrafe, para apostilar o direito da parte autora ao Recálculo dos

adicionais qüinqüenais, observando-se os parãmetros constantes na

anexa representação, e tão logo cumprida solicito seja comunicada esta

Procuradoria atestando o fato através dos holerites ou outros

documentos."

■

MANOELA REGINA OUEIROZ .CORREA LIMA BIANCHINI

Procuradora do Estado

OAB/ SP N° 329.300

DD. Procurador do Estado Chefe da Consultoria Jurídica da

SECRETARIA DA SAÚDE

Rua José Paulino, no. 1399, Centro - CEP 13013-911, Campinas-SP 2015.01.111932

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL CIVEL DA COMARCA DE

• CASA BRANCA-SP

JUIZADO DA FAZENDA PÚBLICA

ANA PAULA FERNANDES MOREIRA, brasileira, separada, funcionária pública

estadual, RG n2. 24.877.861-4 e CPF n2. 257.623.188-85, residente e domiciliada na Av. José Beni,

426-A, Bairro Nazaret, Casa Branca — SP, vem perante Vossa Excelência, por meio de seu advogado

que esta subscreve (procuração anexa), propor a presente AÇÃO ORDINÁRIA DE COBRANÇA contra a

FAZENDA PÚBLICA DO ESTADO DE SÃO PAULO, pessoa jurídica de direito público interno, a ser

citada na Rua Parnplona, na, 227, Jardim Paulista, CEP: 01405-000, São Paulo, Estado de São Paulo,

pelos fatos e fundamentos a seguir expostos:

DOS FATOS E DO OBJETO DA DEMANDA

A requerente é servidora pública do Estado de São Paulo no cargo deAtiMatelè

Enfermagem ou Centip.de Reab*taçãoxie-4easaitranea. (cocai51, u j o vínculo se comprova por meio

da documentação em anexo.

Assim, a presente ação tem por objeto o recalculo das seguintes vantagens

incorporadas a titulo de:

• ADICIONAL POR TEMPO DE SERVIÇO (QUINQUÊNIO), que é o adicionai de

5% (cinco por cento) sobre os vencimentos integrais do servidor a cada cinco anos de serviços

prestados (artigo 129 da Constituição do Estado de São Paulo; artigo 11, inciso I, da Lei

Complementar paulista n2 712/93 e artigo 127 da Lei 10.261/68 — Estatuto dos Servidores Públicos

Civis do Estado de São Paulo), e;

No presente caso a requerente possui os requisitos necessários para a percepção

do Adicional por Tempo de Serviço, conforme se observa dos holerites em anexo, cujas vantagens se

incorporaram definitivamente sobre seus vencimentos.

Contudo, a requerida não efetuou corretamente o cálculo dos referidos

adicionais, eis que considera como base de cálculo, apenas, o vencimento básico do cargo (salário

base), o que contraria a legislação que norteia a matéria, sobretudo a norma instituidora da

gratificação em comento.

DAS PARCELAS REMUNERATORIAS QUE INTEGRAM A REMUNERAÇÃO

A fim de melhor elucidar a matéria em debate, cumpre destacar que os

vencimentos do requerente composto entre outras, das seguintes parcelas remuneratórias:

1) SALÁRIO BASE;

2) GRATIFICAÇÃO EXECUTIVA;

3) ADICIONAL POR TEMPO DE SERVIÇO;

4) ADICIONAL DE INSALUBRIDADE — EFP;

5) AUXÍLIO TRANSPORTE.

No entanto, conforme referido, o adicional por tempo de serviço (quinquênio),

não incidem sobre todas as parcelas de caráter remuneratórias, conforme se pode observar no

demonstrativo contábil em anexo, contrariando assim as normas que instituem tais benefícios.

DA COMPETÊNCIA DO JUIZADO ESPECIAL

A Lei n2 12.153/2009 dispôs sobre o sistema dos Juizados Especiais da Fazenda

Pública no âmbito dos Estados, do Distrito Federal, dos Territórios e dos Municipios. Em seu artigo 22

estatui que: "É de competência dos Juizados Especiais da Fazenda Pública processar, conciliar e

julgar causas cíveis de interesse dos Estados, do Distrito Federal, dos Territórios e dos Municípios,

até o valor de 60 (sessenta) salários mínimos".

Também, dispõe o Provimento n2 1.768/2010 do Conselho Superior da

Magistratura do Estado de São Paulo: "Art. 2 2 - Ficam designadas e caráter exclusivo para o

processamento e julgamento dos feitos previstos na Lei ns? 12.153/2009 as seguintes unidades

judiciárias; 1 - na Comarca da Capital, as Varas de Juizado Especial da Fazenda Pública; li — nas

Comarcas do interior, enquanto não instalados os Juizados Especiais da Fazenda Pública: a) (...); b

(...); c) os Anexos de Juizado Especial, nas comarcas onde não haja Vara da Fazenda Pública e de

Juizado Especial, designados os Juízes das Varas Cíveis ou Cumulativas para o julgamento;...".

E, finalmente, o Comunicado SPI n2 27/2010 do E. Tribunal de Justiça do Estado de

Sào Paulo: "Nas Comarcas em que não houver Vara da Fazenda Pública nem Vara de Juizado

Especial instaladas, o processamento e julgamento das ações enquadradas na Lei 12.153/2009

ficará a cargo do Juizado Especial ou Juizado Especial Cível e Criminal".

DO DIREITO

O direito da requerente advém do artigo 129 da Constituição Estadual, dispositivo

que criou o Adicional por Tempo de Serviço, o qual é claro ao estabelecer a sua base de cálculo

quando enuncia:

Ao servidor público estadual é•assegurado o percebimento do adicional por tempo

de serviço, concedido no mínimo por quinquénio, e vedado a sua limitação, bem

corno a sexta-parte dos vencimentos integrais, concedida aos vinte anos de efetivo

exercício, que se incorporarão aos vencimentos paro todos os efeitos, observado o

disposto no Art. 115, XVI, desta Constituição. Grifo nosso

No ministério do saudoso Hely Lopes Meirelles, citado por inúmeros precedentes

jurisprudenciais do E. TJSP, "vencimentos (no plural) é espécie de remuneração e corresponde à somo

do vencimento e das vantagens pecuniárias, constituindo a retribuição pecuniária devida ao servidor

pelo exercido do cargo publico. Assim, o vencimento (no s guio, / oir ürri, uu

publico fixado em lei, e os vencimentos são representados pelo padrão do cargo (vencimento)

acrescido dos demais componentes do sistema remuneratório do servidor publico da Administração

direta, autárquica e fundocionol. Esses conceitos resultam, hoje, da própria Carta Magno, como se

depreende do art. 39, §1 2, 1, c/c o art. 37, X, XI, XII e XV" (Direito Administrativo Brasileiro, Malheiros

Editores, 31v ed., p.477).

Ainda sobre o assunto, foi estabelecido, no Incidente de Uniformização de

• Jun >prudência n2 193.4854/6-03 do Egrégio Tribunal de Justiça de São Paulo que por vencimentos

integrais hão de se entender o "padrão mais as vantagens adicionais efetivamente recebidas, salvo

os eventuais-. "Vantagens pecuniárias são acréscimos de estipêndio do servidor, concedidas a titulo

definitivo ou transitório, pela decorrência do tempo de serviço (ex facto tem paris), ou pelo

desempenho de funções especiais (ex facto oficii) ou em razão das condições anormais em que se

r ealiza n serviço (propter laborem) ou, finalmente em razão de condições pessoais do servidor

(propriam personam). As duas primeiras espécies constituem os adicionais (adicionais de vencimento

e adicionais de função), as duos últimas foram as categorias das gratificações (gratificações de

serviço e gratificoçães pessoais), Todos elas são de espécies do gênero retribuição pecuniária, mas se

apresentam com características próprias e efeitos peculiares em relação ao beneficiário e

Administração."

Assim, o adicional por tempo de serviço (quinquênio) deverj:

gratificações que integram os vencimentos da requerente, ou seja, aquelas constantes dos

demonstrativos de pagamentos.

Nos autos da APELAÇAO CIVEL n2 994.09.239922-6, julgada em 18 de Janeiro de

2010, em decisão unânime da Egrégia Décima Primeira Câmara da Seção de Direito Publico do

Tribunal de Justiça de São Paulo, ficou consignado em caso semelhante no voto do eminente Relator

Desembargador Ricardo Dip, o seguinte entendimento:

Assim, cabe prover, em parte, a apelação sob exame, acolhendo-se a pretensão

de os quinquênios remuneratórios dos demandantes contar-se sobre a correspondente soma do

vencimento (i. e, do padrão) com as parcelas referiveis às Gratificações Fixa, Extra, Extraordinária,

Judiciária e de Representação Incorporada, ao Abono da Lei complementar local n9 881/200 e aos

décimos de diferença remunerada objeto do art. 133 da Constituição do Estado de São Paulo. Grifo

nosso.

Portanto, conforme a sua natureza jurídica, tais parcelas não são acréscimos

pecuniários, mas integram os vencimentos do requerente, com a mesma natureza do vencimento

básico, porque visam o aumento dos vencimentos, devendo compor a base de cálculo do adicional

por tempo de serviço, sob pena de afronta ao principio da moralidade (capuz do artigo 37 da

Constituição Federal) e desrespeito a melhor interpretação do artigo 129 da Constituição do Estado

de São Paulo.

Segundo Celso Antônio Bandeira de Mello, "Um fundamento constitucional que

pudesse ser arredado por obra de legislação ordinária ou um princípio que esta pudesse menoscabar,

o iodo evidência, nado valeriam e o constituinte seria um rematou() tolo se houvesse pi -hu

construi-los com tal fragilidade. Para valermo-nos de uma imagem feliz de Geraldo Ataliba, serio o

71eSmo que construir uma fortaleza e colocar-lhe portas de papelão-

1 i ao postulado da moralidade administrativa, compreende ela os

princípios da boa-fé e lealdade, segundo o qual a Administração:

"(...) haverá de proceder em relação aos administrados com sinceridade e

lhaneza, sendo-lhe interdito qualquer comportamento astucioso, eivado de malícia, produzido de

maneira a confundir, dificultar ou minimizar o exercício de direitos por parte dos cidadãos." (Celso

António Bandeira de Mello, 2008, p.119, Malheiros, 25 ed. São Paulo). Grifo nosso.

Nos autos da Apelação Cível n2 989.332-5-0 —TJSP — 112 Câmara de Direito

Público, colhe-se do voto do eminente relator, Desembargador Ricardo D o, o seguinte trecho

elucidativo da matéria em questão:

"O problema não é de designação do benefício pecuniário, não é de nomen, e cie

numen. Se, denominado embora gratificação ou adicional, o suposto acréscimo remuneratório não é

vantagem acrescida, mas reajustamento vencimento!, exatamente porque se agrega ao vencimento

(no singular), integra o base de calculo dos adicionais. O egrégio Supremo Tribunal Federal já

enfrentou, em várias ocasiões, o tema de gratificações desse género, reconhecendo-lhes o caráter

genérico, motivo pelo qual pertinente sua absorção nos vencimentos, proventos e pensões." (AgR no

Ag 440.870 — 1 a Turma — Ministro Sepúlveda Pertence; AgR no Ag 446.724 — 19 Turma - Ministro

Sepülveda Pertence; AgR no Ag 505.221— 1 a Turma — Ministro Cezar Peluso; AgR no Ag 422.141 — 2 9

Turma — Ministro Gilmar Mendes).

Tal se lé em julgados do Egrégio Supremo Tribunal Federal, o problema não pode

ficar à mercê de rótulos (RE 195.092 — 2 9 Turma — Ministro Marco Aurélio) — "Os dribles ao artigo 40,

§ 49 (atual § 8°) da Constituição Federal hão de ser coibidos, sob pena de o preceito vir a ser

totalmente esvaziado" — nem esvair-se por meio da legislação infraconstitucional: "Pouco importa

(extrai-se do RE 197.648 — Pleno Ministro limar Gaivão) a lei ordinário prever LIMO purceiu, puí

natureza, remuneratória, não é remuneratória. A ordem natural das coisas tem uma força

insuplantável". Se as "gratificações" são dei/ idas "pelo exercício do cargo, e só em função do exercício

do cargo, sem nada a ver com o desempenho pessoal de cada servidor" — colhe-se no RE 197.648-

elas constituem remuneração.

Vê-se, portanto, que a pretensão do autor encontra respaldo, na jurisprudência

pacifica do Egrégio Tribunal de Justiça de São Paulo, conforme se observa dos seguintes precedentes:

Servidoras Públicas Estaduais ativas. Pretensão ao recebimento da sexta-parte e

dos quinquênios sobre os proventos integrais. Admissibilidade. Incidência do

adicional sobre todas as verbas que incluem os vencimentos, salvo as eventuais,

não implicando em recíproca incidência. Uniformização de jurisprudência.

Recursos de apelação das autoras Regina Celia da Silvo Dionisio e Roseli Aparecida

Alves Vianna providos. Carência do ação reconhecida em relação à autora Sueli

Vargas Freire Martins. (TJSP — Ap. 0022468-47.2010.8.26.0053, Relator(a): Luciana

Bresciani, Órgão julgador: 132 Câmara de Direito Público, Publicação:

25/06/2012). Grifo nosso.

Servidores públicos estaduais. Pretensão ao recebimento de adicionais por

tempo de serviço quinquênio sobre os vencimentos integrais. Admissibilidade.

incidência do adicional sobre todas as verbas que incluem os vencimentos, salvo

as eventuais e a sexta-parte. Recurso parcialmente provido. (TJSP — Ap. 0008257-

89.2010.8.26.0575, Relator(a): Luciana Bresciani, Órgão julgador: 132 Câmara de

Direito Público, Publicação: 25/06/2012). Grifo nosso.

Assim, conforme jurisprudência pacífica, o artigo 129 da Constituição Estadual

Paulista em nada contraria o artigo 37, inciso XIV, Constituição Federal em sua nova redação dada

pela Emenda Constitucional n9- 19/98.

Por esse motivo, as gratificações que o requerente recebe devem ser calculadas

sobre os seus vencimentos integrais, como. expressamente determinado no artigo 129 da

Constituição Estadual e decidido no julgamento do Incidente de Uniformização de Jurisprudência n2

193.485.1/6-03, proferido pela Turma Especial da Primeira Seção Civil do Tribunal de Justiça de São

Paulo.

Discorrendo sobre o tema, registrou o emérito Des. Borelli Thomaz, que:

É direito dos autores terem as referidas gratificações como parte integrante e

indissociável de seu vencimento, deixando cada qual sua pretensa natureza jurídica, como insiste a

fazendo do Estado, que, por isso, e nos termos deste recurso, entende que não poderiam ser

incorporados àquele.

Dir-se-á, como costuma afirmar a Fazenda do Estado, serem benefícios da

natureza transitória, daqueles que não se incorporam ao vencimento. Com a devida vênia, nenhum

daqueles referidos na petição inicial tem cunho de precariedade, transitoriedade ou eventualidade,

pois já vêm sendo pagos aos autores de há muito, matéria, aliás, incontroversa.

6

) Por isso, não se pode ver esses benefícios, ditos gratificação, ou qualquer

outra nome que se lhes dê, dentre aquelas vantagens transitórias, que não podem ser incorporadas

automaticamente ao vencimento nem geram direito subjetivo â continuidade de sua percepção,

referência sempre lembrada porque de Hely Lopes Meirelies" (Embargos Infringentes n-9

/65.966.5/01, São Paulo, 13g Câmara de Direito Publico, Rei. Dês. BoreIh Thornaz, J. 10/12/2008).

Dessa forma, por vencimentos integrais se devem entender o padrão acrescido de

todas as vantagens incorporadas ou incorporáveis, assim considerando o salário-base e as demais

vantagens percebidas pelo requerente e constante de seus demonstrativos de pagamentos, até

mesmo porque são pagas independentemente da cessação do serviço prestado, posto que não são

transitórias.

Por derradeiro, resta consignar que a perda SalUt"iji

legislação que norteia a matéria, bem como o principio da irredutibilidade de vencimentos previsto

no art. 37, XV da Constituição Federal de 1988.

Nada menos obstante, o artigo 40, § 89, da Constituição Federal, estabelece que

"é assegurado o reajustamento dos benefícios para preservar-lhes, em caráter permanente, o valor

real, conforme critérios estabelecidos em lei,"

A palavra lei, in caso, para a realização plena do princípio da legalidade, se aplica

em rigor técnico, à lei formal, isto é, ao ato legislativo emanado dos órgãos de representação popular

e elaborado de conformidade com o processo legislativo previsto na Constituição, a qual deve ser

respeitada por todos, inclusive, pelo Poder Público que tem a obrigação de cumprir e fazer cumprir

as normas legais.

Não há, por certo, justiça no posicionamento adotado pela requerida. Ao

contrario, uma ilegalidade gritante, calcada em piocediiiiento L.,t-ii:,

princípios constitucionais da irredutibilidade salarial, do direito adquirido, da legalidade, da

moralidade e da vedação ao confisco, restando aos prejudicados a busca de justiça e a proteção dos

seus direitos perante o Poder Judiciário, cenário da mais alta expressão da garantia constitucional do

direito de agir, assegurado pelo artigo 52, XXXV da Constituição Federal ao dispor que "a lei não

excluirá da apreciação do Poder Judiciário lesão ou ameaça a direito".

DA ANTECIPAÇÃO DOS EFEITOS DA TUTELA

Com fundamento no artigo 273, inciso I, do Código de Processo Civil e no artigo 39

da Lei 12.153/09, requer, liminarmente e inaudita altero pars a antecipação dos efeitos da sentença

lf

no sentido de determinar a Fazenda Estadual a efetuar o pagamento do adicional por tempo de

serviço (quinquênio) recalculado com base nos vencimentos integrais do requerente.

O requerente preenche todos ós requisitos para a concessão deste tipo de tutela,

senão veja-se:

I — DA NÃO APLICAÇÃO DA LEI FEDERAL N2 9.494/97

A antecipação de tutela contra a Fazenda Pública, embora vedada em

determinados casos, é possível na hipótese em questão, uma vez que não se trata de aumento,

extensão ou concessão de vantagem ao servidor, nem mesmo de determinação de pagamento,

mas tão somente da garantia do seu direito previsto em lei e suprimido ilegalmente pela

requerida.

Importante esclarecer que o recalculo do adicional por tempo de serviço

(quinquênio), bem como da sexta-parte, não se trata de concessão de aumento ou extensão de

vantagem ao requerente, mas tão somente garantia do seu direito previsto em lei.

Assim já decidiu o Superior Tribunal de Justiça:

"PROCESSUAL CIVIL. ANTECIPAÇÃO DE TUTELA. FAZENDA PÚBLICA.

POSSIBILIDADE. LEI N2 9.494/97. INTERPRETAÇÃO RESTRITIVA. 1. "A

jurisprudéncia da Segundo Turma oriento-se no sentido de que: 'É admissivel a

antecipação de tutela contra a Fazenda Pública desde que efetivamente

demonstrados os requisitos que ensejam a sua concessão. A Lei n..2 9.494/97 não

constitui óbice aos provimentos antecipatórios contra entidades de direito público,

senão nas hipóteses taxativamente previstas em lei' (RESP 513.842 - MG, DJ

1.3.2004, Re!, Min. Castro Meira). (RESP 881.571/PR, Segunda Turma, Rel.

Ministro Humberto Martins, ai 01.03.2007). 2. Agravo Regimental não provido."

(STJ; AgRg-REsp 944371; Proc. 2007/0091385-3; MA; 2P- Turma; Rel. Min. Herman

Benjamin; DJE 31/10/2008).

"AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO ESPECIAL. SERVIDOR PÚBLICO. ANTECIPAÇÃO

DE TUTELA CONTRA A FAZENDA PÚBLICA. RESTAURAÇÃO DE SITUAÇÃO

ANTERIOR. POSSIBILIDADE. HIPÓTESE NÃO PREVISTA NO ART. 12 DA LEI N9

9.494/1997. 1 - É possível a concessão de tutela antecipada contra a Fazenda

Pública desde que a pretensão autoral não verse sobre reclassificação,

equiparação, aumento ou extensão de vantagens pecuniários de servidores

públicos ou concessão de pagamento de vencimentos. Precedentes deste e. STJ. iI -

A antecipação de tutelo, in casa, objetiva o restabelecimento de parcela

remuneratória ilegalmente suprimida, não se enquadrando na vedação contido no

art. 1v da Lei ng 9.494/97. Agravo regimental desprovido." (STJ; AgRg-REsp

945.775; Proc. 2007/0093917-4 DF; Turma; Rel. Min. Felix Fischer; DJE

16/02/2009).

Nota-se que o adicional por tempo de serviço é uma vantagem concedida pelo

serviço já prestado pelo servidor, sendo que este beneficio não se enquadra no rol de vedações

elencados no artigo 22 -13 da Lei 9.494/97.

II — DA NATUREZA ALIMENTAR DO ADICIONAL POR TEMPO DE SERVIÇO

O requisito genérico, que é a verossimilhança do Direito, está sobejamente

demonstrado pelas provas existentes, pois a administração pública deveria ter realizado o

pagamento dos adicionais por tempo de serviço calculados da forma correta.

Tal medida se justifica porque o requerente tendo direito a urna diferença

significativa em seus adicionais por tempo de serviço (quinquênio) e não estando recebendo esses

valores, ele, bem como sua família, estão sendo•privados de melhorarem a sua condição de vida.

Quanto se fala em melhoria na condição de vida do requerente e de sua família,

refere-se à própria dignidade da pessoa que está sendo afetada com a violação do direito em análise.

Dessa forma, clara é a existência de dano irreparável ou de difícil reparação que são os requisitos

específicos para a tutela antecipada, pois não há como a sentença final reparar os eventuais danos

que o requerente sofrerá durante a tramitação do processo em decorrência da não percepção dos

adicionais salariais.

Não se diga que o requerente viveu sem prejuízos até a presente data sem que os

adicionais a que tem direito lhe fossem pagos da forma correta, uma vez que como demonstrado,

tais benefícios deveriam ter sido calculados-com base nos vencimentos integrais desde que verificada

as suas incidências.

Tudo se agrava ainda mais diante da natureza alimentar da verba pretendida o

que faz presumir o perigo de se conceder a tutela jurisdicional apenas no final da demanda. Senão

vejamos o entendimento do Egrégio Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo:

"RECURSO DE AGRAVO DE INSTRUMENTO — AÇÃO DE RITO ODINÁRIO —

QÜINQÜÊNIOS INCIDENTES SOBRE A TOTALIDADE DOS VENCIMENTOS — EFEITOS

DA APELAÇÃO — 1. Apelação recebida somente no efeito devolutivo. 2. pretensão

de efeito suspensivo devido à inviabilidade de antecipação de tutela, contudo, não

9

pode inibir a realização do direito da parte. 4. Os elementos de convicção

constantes dos atos conduzem à verossimilhança do direito alegado pelo autor

recorrido. 5. A natureza alimentar da verba pretendida faz presumir o perigo de

se conceder a tutela lurisdicional apenas no final da demanda. 6. Recurso de

agravo de instrumento desprovido." (AI 0165281-28.2011.8.26.0000, relator(a):

Francisco Bianco, órgão julgador: Câmara de Direito Público, Publicação:

01/02/2012). grifo nosso.

No mesmo sentido é o Egrégio Tribunal de Justiça de Santa Catarina:

"AGRAVO DE INSTRUMENTO. SERVIDOR PÚBLICO. POLICIAL MILITAR.

INDENIZAÇÃO POR ESTÍMULO OPERACIONAL. LABOR EXTRAORDINÁRIO. Limite

de 40 (quarenta) horas mensais afastado em provimento jurisdicional

acautelatório. Antecipação de tutela. Fazenda Pública. Cabimento em hipóteses

excepcionais. Precedente do STF. Fumus boni juris e periculum in mora.

Caracterização. Recurso desprovido. O colendo Supremo Tribunal Federal,

quando do julgamento da medida liminar na adc n 2 4, vetou a possibilidade da

antecipação de tutela contra a Fazenda Pública. Todavia, esta corte ressalvou

situações especialíssimas, justamente para evitar o perecimento do "bem da

vida" posto em debate. AGRG no AG n 2 518684/SC, Rel. Min. Gilson Dipp) a

vedação inserida no contexto do Lei n2 9.494/97, limita-se àquelas hipóteses em

que o interesse público se sobreponha, não alcançando ações de natureza

indenizatória e alimentar." (AI n2 02.013548-3, Rel. Des. Cesar Abreu) (TJ-SC; AI

2010.056979-4; 32 Câmara de Direito Público;

Publicação> 05/04/2011). g.n.

Assim, a antecipação de tutela pretendida, no presente caso, é medida que se

impõe. Primeiro, por não contrariar os dispositivos da Lei Federal n9 9.494/97. Segundo, mesmo que

assim não fosse a natureza alimentar do adicional por tempo de serviço, autoriza a concessão da

tutela pretendida, vez que, o direito alimentar sobrepõe às vedações da Lei 9.494/97.

DOS REQUERIMENTOS

Ante o exposto requer:

1. Que diante da relevância dos fundamentos da demanda, bem como do

receio da consumação dos eventuais prejuízos irreparáveis que poderá sofrer o requerente, REQUER

10

IP

A CONCESSÃO DA ANTECIPAÇÃO DOS EFEITOS DA TUTELA, a fim de determinar que a FAZENDA

' PÚBLICA DO ESTADO DE SÃO PAULO pague já no próximo salário do requerente os devidos adicionais

de serviço — quinquênio — calculado com base nos vencimentos integrais e não somente sobre o

salário base;

2, A citação da FAZENDA PÚBLICA DO ESTADO DE SÃO PAULO na pessoa de seu

epresentante legal, para responder aos termos da ação no prazo legal, sob pena de revelia;

3. Seja julgada a presente ação totalmente procedente confirmando os efeitos

da tutela em sentença, aplicando o direito do requerente consistente no recebimento dos adicionais

por tempo de serviço — quinquênio — calculado com base em seus vencimentos integrais, incluindo

todas as vantagens que compõem os vencimentos do requerente além do salário base, inclusive,

gratificação executiva, adicional de insalubridade — EFP, além de outras vantagens ou gratificações de

natureza rernuneratorias, por ventura excluídas das bases de cálculos;

4. Seja determinado também o pagamento retroativo das diferenças dos

adicionais por tempo de serviço — quinquênio — desde sua nomeação, respeitando a prescrição

quinquenal, com juros e correção monetária;

5. A condenação da reque.rida nas custas e despesas processuais, bem como

honorários acivocaticios consoante artigo 20, § 42 do CPC, observando o § 32 do mesmo dispositivo;

6. A produção de todos os meios de prova em direito admitidos, especialmente

DOCUMENTAI bem como a juntada posterior de documentos.

Dá a causa o valor de R$ 3.492,00 (três mil e quatrocentos e noventa e dois reais),

a ser atualizado com juros e correção monetária até a data do pagamento.

Termos em que,

Pede deferimento.

Casa Branca, 16 de mar de 2015.

I •

T1AG TRAN

OAB/ n. 318.224

1 I

Data de disponibilização: 29/10/2015 - Órgão Judicial: Tribunal de Justica do Estado de Sao Paulo - Caderno 4 - Judicial - la Instancia - Interior - Parte I / CASA BRANCA - JUIZO DE DIREITO DA JUIZADO ESPE

CASA BRANCA - Juizado Especial Cível JUÍZO DE DIREITO DA JUIZADO ESPECIAL CÍVEL E CRIMINAL JUIZ(A) DE DIREITO ANA RITA DE OLIVEIRA CLEMENTE ESCRIVÃ(0) JUDICIAL SILVIA MARA MARANGAO MARQUES EDITAL DE INTIMAÇÃO DE ADVOGADOS RELAÇÃO N° 0118/2015 - Processo 0001257-42.2015.8.26.0129 - Procedimento Ordinário - Adicional por Tempo de Serviço - Ana Paula Fernandes Moreira - Fazenda Pública do Estado de São Paulo - Vistos. ANA PAULA FERNANDES MOREIRA ajuizou ação ordinária contra o ESTADO DE SÃO PAULO, alegando, em síntese, que é servidora pública estadual, exercendo o cargo de Auxiliar de Enfermagem no Centro de Reabilitação de Casa Branca (Cocais), e o requerido vem calculando seu adicional por tempo de serviço (quinquênio) em desacordo com o disposto em lei. Requereu a condenação do requerido ao recálculo do quinquênio, devendo incidi-lo sobre seus vencimentos integrais, e não apenas sobre o salário base, com o pagamento retroativo das diferenças observadas e respeitada a prescrição quinquenal (fls. 02/13). Juntou documentos (fls. 18/94). A ré apresentou defesa (fls. 96/103), alegando, preliminarmente a incompetência do Juizado Especial, sob o argumento de que o recálculo dos quinquênios demandaria cálculo complexo. No mérito, alega que estaria havendo interpretação equivocada do art. 129 da CE/SP, que, ao se referir aos “vencimentos integrais”, o faz apenas em relação à sexta-parte. De todo modo, por “vencimentos integrais” deveriam ser considerados somente o vencimento e as vantagens pecuniárias que se integram no padrão de vencimento mediante determinação legal expressa. Subsidiariamente, alegou que eventual condenação deveria ficar circunscrita aos cinco anos anteriores ao ajuizamento da ação, em virtude da prescrição, com a estipulação da atualização monetária e dos juros de mora observando o art. 1°-F da Lei 9.494/1997, com a redação dada pela Lei 11.960/2009. Réplica às fls. (109/115). É o relatório. Fundamento e Decido. Cabível o julgamento antecipado da lide, na forma prevista no artigo 330, I, do CPC, uma vez que as alegações de fato das partes estão suficientemente provadas através dos documentos juntados aos autos. Ademais, nos termos do artigo 125, II, do Código de Processo Civil, e do art. 5°, LXXVIII, da CF, compete ao magistrado velar pela rápida solução do litígio, privilegiando a efetividade do processo, quando prescindível a instrução processual (José Roberto dos Santos Bedaque, Efetividade do Processo e Técnica Processual, 2a ed., Malheiros, p. 32/34). A preliminar de incompetência do Juizado Especial Cível não deve ser acolhida. A questão objeto desta demanda não pode ser considerada complexa, sob o aspecto probatório, a ponto de impedir sua análise perante o Juizado Especial. Futura cobrança não dependeria de perícia contábil complexa, mas de meros cálculos aritméticos, elaborados à luz dos holerites da parte autora no período. O valor atribuído à causa, correspondente à quantia pretendida pela parte autora na inicial, insere-se no valor de alçada dos Juizados, razão por que, sob esse aspecto, também não prevalece a alegação de incompetência. No mérito, os pedidos formulados são procedentes. A controvérsia instaurada nestes autos diz respeito à base de cálculo do quinquênio. Alega a parte autora que o adicional deve incidir sobre o seu salário padrão mais as vantagens que integram seus vencimentos, de forma habitual e definitiva. Por'sua vez, o Estado alega que a incidência sobre os “vencimentos integrais” estaria restrita à sexta-parte, por interpretação do art. 129 da Constituição Estadual. Com o devido respeito aos argumentos do Estado, a despeito dos problemas de redação do art. 129 da CE/SP e do art. 127 do Estatuto dos Funcionários Públicos do Estado de São Paulo, que se reproduz em outras normas, a intenção do legislador não foi o estabelecimento de duas bases de cálculo distintas para o quinquênio e a sexta-parte, tendo em vista a identidade entre os benefícios. Na verdade, a base de cálculo para a incidência

tanto da sexta- parte como do quinquênio corresponde ao vencimento padrão mais as vantagens efetivamente recebidas, salvo as eventuais. Ressalte-se, ainda, que seria incoerente a incidência do quinquênio apenas sobre o salário-base, pois ele representa uma parcela muito pequena do total da remuneração do servidor. Além disso, essa interpretação é a que mais se compatibiliza com a natureza do beneficio e com o sentido do texto que o instituiu, servindo inclusive para reparar essas irregularidades criadas pela Administração, tendo em vista ser notório que os aumentos do funcionalismo público normalmente vêm disfarçados na forma de adicionais, gratificações e outras vantagens (Nesse sentido: Apelação n.° 994.09.372120-2, 12a Câmara de Direito Público, Relator Desembargador Burza Neto, j. em 31.03.2010). Analisando os holerites da parte autora (fls. 18/94), verifica- se que o valor dos vencimentos dela corresponde ao salário base, gratificação por trabalho noturno, gratificação especial de atividade, gratificação executiva, gratificação geral, adicional por tempo de serviço (quinquênio), adicional de insalubridade e auxílio transporte, sendo que o quinquênio incide apenas sobre o salário base. As gratificações especial de atividade, executiva e geral são aumentos de vencimento disfarçado, pois não se referem a uma situação específica, delineada temporalmente. Devem, portanto, compor a base de cálculo do quinquênio. O mesmo com relação ao adicional de insalubridade, que, em vista de seu caráter de definitividade, acaba por não ter a natureza que lhe é atribuída, servindo como aumento geral e integrando, dessa forma, os vencimentos. Por outro lado, não há incidência sobre o auxílio-transporte e sobre as gratificações de trabalho noturno. Quando ao primeiro, por se tratar de verba de natureza indenizatória; quanto ao segundo, por ser eventual, dependendo do exercício da atividade no período noturno. Diante do exposto, julgo PROCEDENTES os pedidos formulados para condenar a requerida a corrigir o valor a ser computado por tempo de serviço da parte autora (quinquênio), de maneira que incida sobre todas as verbas remuneratórias consignadas no demonstrativo de pagamento, exceto as de caráter eventual, nos termos da fundamentação supra, apostilando-se a correção, com o pagamento da diferença observada, de uma só vez, observada a prescrição quinquenal. Os valores devidos serão corrigidos monetariamente, desde as respectivas competências, conforme o art. 1°-F da Lei 9.494/97, com a redação dada pela Lei n° 11.960/2009. Os juros de mora, contados desde a citação, ficam estabelecidos: a) no patamar de 1% ao mês, de acordo com o artigo 406 do Código Civil, combinado com o art. 161, § 1°, do Código Tributário Nacional, até 30/06/2009 (quanto entrou em vigor a Lei n° 11.960/09); e b) a partir disso, calculados com base no índice oficial de remuneração básica e juros aplicados à caderneta de poupança, nos termos do disposto no art. 1°-F da Lei 9.494/97, com redação dada pela Lei 11.960/2009 (RE 870947 RG, Relator Ministro Luiz Fux, Tribunal Pleno, julgamento em 16.4.2015, DJe de 27.4.2015). Em consequência, julgo extinto o feito, com resolução do mérito, nos termos do art. 269, I, do CPC. Deverá a Serventia, quando do pagamento pela requerida, reter os valores devidos ao IAMSPE e a SPPREV, se for o caso. P.R.I. NOTA DE CARTÓRIO - Em caso de recurso, cujo prazo para interposição e de 10 (dez) dias, a contar da intimação da presente (art. 42, caput da Lei n° 9.099/95), nos termos do art. 72, “a”, “b” e “c” do Provimento n° 1.670/09 do Conselho Superior da Magistratura, de 17/09/20009, o preparo recursal, a ser recolhido em até 48 horas após a interposição do recurso, corresponderá a 1% do valor da causa, cujo mínimo não pode ser inferior a 5 (cinco) UFESPs, além de outros 2% do valor da causa ou da condenação conforme as hipóteses dos autos, respeitados também o mínimo de 5 (cinco) UFESPs. - ADV: FERNANDA PAULINO (OAB 308456/SP), TIAGO JOSE FELTRAN (OAB 318224/SP)

TRIBUNAL DE JUST•lcA DO ESTAI)() DE SÃO PAULO COMARCA DE CASA BRANCA FORO DE CASA BRANCA JUIZADO ESPECIAL CÍVEL E CRIMINAI.

Praça Ministro Costa Manso, 7s, ., Centro - CEP 13700-00w jone: 3671-1464, Casa Branca-SP - E-mail: casabrancitjec(wtjsp.jus.hr

DESPACHO - CARTA PRECATORIA

C=0=N=C=L=41 =S=Ã=0

.•,,os 27 de março de 2015, laço estes autos conclusos a0C0 NIN1(:ü.

Esc. Subs. (Luis Paulo Bizaia - M35371i5). Juiit a de Direi:,.

L'L

0001257-42.2015.8.26.0129 - A ::ro:

Procedimento Ordinário - Adicional por Tenipliiitro:S~R:, :sTA5C Reguerent■::

Ana Paula Fernandes Moreira

1.1:: rido:

Fazenda Pública do Estado dc São Paulo RS 3.492.0(1

jiiii(a) de Direito0): Dr(a). Ana Rita de Oliveira Clemente

DEPRECANTE: Juízo de Direito do JUIZADO ESPECIAL (WEL, CRIMINAL E DA FAZENDA PÚBLICA DA COMARCA DE CASA BRANCA - SP.

DEPRECADO: CENTRAL DE DISTRIBUIÇÃO DE MANDADOS CÍVEL FORUM CAMPINAS - PALÁCIO DA JUSTIÇA, RUA REGENTE FE00, S/N". CENTRO, CAMPINAS-SP, CEP 13.019-900.

\Slos etc.

Por decisão do Egrégio Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo. mediánie criação do Provimento n" 1.76812010. foi determinada a criaçâo da Vara Lk Juizad,) Espccial dii Fazenda Pública na capital. em São Paulo, e o acúmulo dos processos peio Juizado Especial Civil

c

na: Cem:ire:Is do interior. o

Assim. a presente ação foi distribuída perante o JEC.

Entretanto, diante a impossibilidade de composição amiluvel entre as partes, em o. ra/ao da materia controversa, deixo de designar'audiéncia de tentativa de conciliacão. co

Cite-se a ré para, querendo, apresentar contestação no prazo de IS (quinze)

dias, nus lermos do Art. 21)7 do Código de Processo Ci ii CC art. 7" da Lei 12.153 0‘).

ciemilicando-a que, caso tenha proposta de acordo, devera oferta-la em preliminar na prOpria

contestacao, salientando dtle "." ii apresentação de proposta de conciliacao pelo réu. nito

con -fissào ( Enunciado n" Th dl) FONAJEF) .

Em seguida, diga °(a) autor(a) sobre a contestação. em 1(1 dias. Após, subam os

auios conclusos.

Int.

Casa Branca. 27 de março de 2015.

z.---, :.'s •

Se 1"Virá o presente despacho, por cópia digitada, como CARTA PRECATÓRIA. ,-.-:... •,, ...

...: .:-...-. Rogo a Vossa Excelência que após exarar o seu respeitável -ellillpra-se". digne-se:,.,.=,,, ,,,.

determinar as diligências necessárias ao cumprimento desta. ..i., .:-..,

;..:i

PESSOA(S) QUE DEVERA(AO) SER CITADA(S) E INTIMADA(S): Fazenda Pública do ', --,

cl; "t7,

Estado dc Súo Paulo, Campinas - Pr-5, Rua José Paulino, 1399, Centro, Campinas-SP, L,....:-...-

TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO COMARCA DE CASA 13RANcA

FORO DE CASA BRANCA • r

, JUIZADO ESPECIAL CíVEL E CRIMINAL

Praça Ministro Costa Manso. 78, ., Centro - CEP 13700-000. 'Fone: ( Lo 3671-1464. Casa Branca-SI' - E-mail: casabrancajecrá tjsp.jus,iir

(T1' 13.013-001.

PROCURADOR(ES): Dr(a) Tiago Jose Fekran (0113: 1 SP)

DOCUMENTO) ASSINADO DIGITALMENTE NOS TERMOS D.,\ LEI 1E410/2006. CONFORME IMPRESSÃO À MARGEM DIREITA

Aus 27 de março de 2015. recebi estes :anus em Ca rtor i o, com o k . IX-Tache Esc.

o

• -

•

Processo n. 0001257-42.2015.8.26.0129 Vara: JUIZADO ESPECIAL CÍVEL BANCA: ************ Encabeçante: Ana Paula Fernandes Moreira Secretaria/Órgão/Entidade onde se dará o cumprimento: SECRETARIA DA SAÚDE

I. Data da distribuição do processo de conhecimento 24/03/2015

II. Prazo-cumprimento 30 DIAS

III. A decisão transitou em julgado? (X) Sim ( ) Não

IV. Conteúdo do Apostilamento:

( ) Concessão da sexta parte: "Concessão da vantagem da sexta-parte dos

vencimentos/proventos, na forma do artigo 129 da Constituição Estadual, a partir de

01/11/89, ou a partir da data em que completou vinte (20) anos de efetivo serviço

público, se posterior a essa data".

( ) Concessão + Recálculo da sexta parte: "Concessão da vantagem da

sexta-parte dos vencimentos, na forma do artigo 129 da Constituição Estadual, a partir

de 01/11/89, ou a partir da data em que completou vinte (20) anos de efetivo serviço

público, se posterior a essa data, bem como o recálculo dessa vantagem sobre todas

as parcelas pagas, respeitada a prescrIção quinquenal".

( X ) Recálculo dos adicionais quinquenais: "Incidência dos adicionais temporais,

representados pelos quinquênios, de forma que sejam calculados sobre os integrais

vencimentos/proventos, salvo sobre parcelas eventuais, nos termos do art. 129 da

Constituição Estadual, a partir de 05/10/89, observada a prescrição quinquenal".

( ) Recálculo da sexta parte e dos adicionais quinquenais: "Recálculo da

sexta-parte dos vencimentos e dos adicionais quinquenais, de forma a incidir sobre os

vencimentos integrais, salvo sobre parcelas eventuais, nos termos do art. 129 da

Constituição Estadual, a partir de 05/10/89 ou a partir de quando completou o tempo

Rua José Paulino, no. 1399, Centro - CEP 13013-911, Campinas-SP 2015.01.111932

PROCURADORIA GERAL DO ESTADO PROCURADORIA REGIONAL DE CAMPINAS

aquisitivo, se posterior a essa data".

OBS: Deverão ser observadas as conclusões do Grupo Técnico instituido peia Resolução CC-138, de 7-11-2012, da Casa Civil, quanto às vantagens que deverão (ou não) integrar a base de cálculo dos quinquênios e da sexta-parte.

V. Há alguma gratificação excluída da base de cálculo, por determinação expressa da decisão judicial?

(x ) Sim. Quais? Auxílio transporte e gratificação de trabalho noturno

( ) Não.

VI. ( ) Deverão ser incluídas as seguintes vantagens: ( ) art. 133, ( ) GAM, ( ) GTCN.

VII. Co-autores excluídos: NÃO SE APLICA

Campinas, 02 de maio de 2016.

MANOELA REGINA QUE)ROZ CORREA LIMA BIANCHINI

Procuradora

OAB/SP N° 329.300

SECRETARIA DE ESTADO DA SAÚDE

Gabinete do Secretário

SISRAD n° 79.692/2016

Interessado: ANA PAULA FERNANDES MOREIRA

Assunto: Oficio PGE/PJ n° 1048/2016. Ação Ordinária Obrigação de Fazer. Processo n°

0001257-42.2015.8.26.0129, Juizado Especial Cível. Decisão transitada em julgado,

determinando apostilamento - recalculo de adicionais quinquenais.

Despacho G.S. n° 4.720/2016

Ciente de todo o protocolado e, considerando a natureza da matéria,

remeta-se o documento ao Grupo de Gestão de Pessoas da CRH - Coordenadoria de

Recursos Humanos, em caráter urgente, para:

a) Localização do processo principal, onde tramita a matéria, com a posterior juntada da

presente documentação ao respectivo processo, para fins de regularização.

b) Adotar as medidas decorrentes ao cumprimento da r. decisão judicial, bem como

documentar os autos e, em face do contido no Decreto Estadual n° 61.782, de 05 de

janeiro de 2016, remeter, por meio eletrônico, ao Procurador que tutela o feito, as

referidas as informações prestadas e os documentos destinados a subsidiar a elaboração

da defesa do presente processo, de forma digitalizada, atendendo as normas relativas ao

Processo Judicial Eletrônico, em arquivos que não ultrapassem o tamanho de 1,5 MB

(1500KB), considerando que há prazo processual em curso.

c) Anexar ao presente processo, cópia do espelho do email transmitido, acompanhado

da confirmação de recebimento junto ao n. Procurador encarregado do feito.

Adotadas as medidas acima elencadas, remeter o processo à este

Gabinete para ciência e em sendo o caso prosseguimentos necessários.

G.S., em 11 de maio de 2016.

cit(k\,w,Ltv' NILSON E Z PASCHOA

Chefe de Gabinete /JASO

SECRETARIA DE ESTADO DA SAÚDE COORDENADORIA DE RECURSOS HUMANOS

GRUPO DE GESTÃO DE PESSOAS

CENTRO DE LEGISLAÇÃO DE PESSOAL

Fls.

TERMO DE SOLICITAÇÃO DE AUTUAÇÃO

Nesta data, solicito ao Núcleo de Apoio Administrativo da Coordenadoria de

Recursos Humanos a autuação do processo, de interesse de ANA PAULA FERNANDES

MOREIRA, referente à ação judicial — Processo Judicial: 0001257-42.2015.8.26.0129 do

Juizado Especial Cível e Criminal — Comarca de Casa Branca/SP, que deverá ser

encaminhado ao Centro de Legislação de Pessoal.

CLP, em 12 de maio de 2016.

ORLANDO DELGADO FERNANDES

—DIRETOR TÉCNICO II

alb/CLP.

SECRETARIA DE ESTADO DA SAÚDE COORDENADORIA DE RECURSOS HUMANOS

GRUPO DE GESTÃO DE PESSOAS CENTRO DE LEGISLAÇÃO DE PESSOAL

GGP/CLP PROCESSO SS N°. 001.0008.000.403/2016

INTERESSADO: ANA PAULA FERNANDES MOREIRA

ASSUNTO: AÇÃO ORDINÁRIA

Encaminhem-se os autos ao Centro de Controle de Recursos

Humanos para que seja providenciada a competente Portaria, DECLARANDO, à vista de

decisão judicial transitada em julgado, constante do Processo n.° 0001257-42.2015.8.26.0129

(Juizado Especial Cível e Criminal - Foro de Casa Branca/SP), processo SS n.°

001.0008.000.403/2016, que ANA PAULA FERNANDES MOREIRA, RG 24877861-4,

classificada no Centro de Reabilitação de Casa Branca, faz jus à "incidência dos adicionais

temporais representados pelos quinquênios, de forma que sejam calculados sobre todas

as verbas remuneratórias consignadas no demonstrativo de pagamento, exceto as de

caráter eventual, auxílio transporte e gratificação de trabalho noturno, nos termos do

artigo 129 da Constituição Estadual, a partir de 05/10/1989. Deverá ser respeitada a

prescrição quinquenal a contar do ajuizamento da ação que ocorreu 24/03/2015."

CLP, em 20 de maio de 2016.

ORLANJW-DEIGADO FERNANDES DIRETOR TÉCNICO II

JM